經(jīng)濟(jì)法教材配套習(xí)題及答案

《經(jīng)濟(jì)法概論》思考題及參考答案第五版第一章經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)1、經(jīng)濟(jì)法概念的基本含義。經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)家在經(jīng)濟(jì)管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟(jì)法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，它所調(diào)整的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的性質(zhì)是縱向帶有管理與被管理性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。2、代理制度的意義及內(nèi)容。（1）代理制度的意義：代理制度是我國(guó)民事法律制度中的一個(gè)重要制度。代理制度可以解放個(gè)人知識(shí)的桎梏，拓寬從事民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的范疇，特別是在分身無術(shù)、事多繁雜的情況下，不必事必躬親，親力親為，特別是對(duì)于社會(huì)生活中涉及個(gè)人知識(shí)、能力等難以企及的事項(xiàng)，不論是法人、非法人組織或者是公民個(gè)人，均可以委托有能力的專業(yè)人士去代為辦理事務(wù)。委托人只需分辨代理人的能力、品德、專業(yè)知識(shí)等，并付出相對(duì)較少代價(jià)的金錢，就可以相對(duì)高質(zhì)量、高效率的解決一切問題，法律另有規(guī)定的除外。比如，在訴訟中委托律師作為代理人既節(jié)省時(shí)間和社會(huì)資源，又能大大提高勝訴的機(jī)率。（2）代理制度的內(nèi)容：代理制度即代理法律制度。其內(nèi)容主要有：代理的概念和法律特征；代理的種類；代理權(quán)的產(chǎn)生、行使、終止；無權(quán)代理的界定及濫用代理權(quán)的行為表現(xiàn)等。3、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成要素經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成要素包括：（1）經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體即參與經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人；（2）經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體即經(jīng)濟(jì)法主體權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象；（3）經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容即權(quán)利和義務(wù)。4、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象。經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象是指經(jīng)濟(jì)法所規(guī)范、限制的社會(huì)關(guān)系。即經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系是因國(guó)家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理、調(diào)控所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。與經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象最為密切的法律部門是行政法和民法。行政法調(diào)整的是行政關(guān)系，包括有關(guān)行政主體、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督以及國(guó)家公務(wù)員制度等方面的法律關(guān)系，具有從屬性、服從性的特點(diǎn)。民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，主要包括物權(quán)、債權(quán)、婚姻、家庭、收養(yǎng)、繼承等方面的法律規(guī)范，具有橫向調(diào)整的特點(diǎn)。5、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式。經(jīng)濟(jì)法責(zé)任是指在國(guó)家干預(yù)和調(diào)控社會(huì)經(jīng)濟(jì)過程中因經(jīng)濟(jì)法主體違反經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范而應(yīng)承擔(dān)的后果。經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式：經(jīng)濟(jì)法責(zé)任是通過國(guó)家對(duì)違法主體實(shí)施一定的強(qiáng)制措施或者違法主體接受一定的法律制裁來實(shí)現(xiàn)或完成的。經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式包括：經(jīng)濟(jì)制裁、行政制裁和刑事制裁。經(jīng)濟(jì)制裁是指對(duì)違反經(jīng)濟(jì)法的主體所采取的具有經(jīng)濟(jì)和財(cái)產(chǎn)權(quán)益內(nèi)容的懲罰性措施，它是經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的主要實(shí)現(xiàn)方式，具有懲罰性和補(bǔ)償性雙重功能。這里的經(jīng)濟(jì)制裁主要適用于管理受體在從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)違法行為而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任，不同于民法制裁中的財(cái)產(chǎn)性懲罰措施。6、法律事實(shí)的含義及類型。（1）法律事實(shí)，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。法律事實(shí)根據(jù)是否以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移分為行為和事件兩類。（2）行為是指以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起法律后果的法律事實(shí)。根據(jù)人的行為是否屬于表意行為，又可以分為兩類：法律行為和事實(shí)行為。（3）事件是指與當(dāng)事人意志無關(guān)，但能引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。具體有：人的出生與死亡、自然災(zāi)害與意外事件、時(shí)間的經(jīng)過。7、仲裁與訴訟的區(qū)別。（1）分屬機(jī)構(gòu)性質(zhì)不同。仲裁機(jī)構(gòu)屬于民間機(jī)構(gòu)，法院屬于國(guó)家司法機(jī)關(guān)。（2）設(shè)立區(qū)域不同。全國(guó)只有一個(gè)最高人民法院，有六個(gè)排除法庭；各省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立高級(jí)人民法院，每個(gè)設(shè)縣、區(qū)的市設(shè)立一個(gè)中級(jí)人民法院，每個(gè)縣、區(qū)設(shè)立基層法院；仲裁機(jī)構(gòu)一般在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地設(shè)立，根據(jù)實(shí)際需要也可在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。（3）受理案件的范圍不一樣。人民法院受理的案件，主要是民事、行政、刑事案件；仲裁機(jī)構(gòu)受理的案件只能是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。（4）受理案件的前提不同。人民法院受理案件，無論當(dāng)事人是否愿意，即可起訴；仲裁機(jī)構(gòu)受理案件須當(dāng)事人事先簽訂仲裁協(xié)議或事后達(dá)成仲裁協(xié)議。（5）案件的級(jí)別管轄不同。人民法院分四級(jí)，根據(jù)標(biāo)的額的大小、案件的性質(zhì)及復(fù)雜程度確定由哪一級(jí)人民法院管轄；仲裁機(jī)構(gòu)無級(jí)別管轄。（6）人員任用不同。人民法院的審判員須通過公務(wù)員考試錄用，屬于公務(wù)員身份，而且須取得法官資格或法律職業(yè)資格證；仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁員是從事過法律工作或經(jīng)貿(mào)工作的人員，大部分是律師或法學(xué)教授、離職法官等。（7）審判員、仲裁員的選擇不同。法院受理案件后分到哪個(gè)審判員手里非當(dāng)事人能決定的；仲裁庭的成員組成是由當(dāng)事人各選一個(gè)，雙方共同指定首席仲裁員，如不一致則由仲裁機(jī)構(gòu)指定。（8）救濟(jì)途徑不同。法院一審判決后不服，可以上訴到二審法院，二審生效后還可以向上一級(jí)法院提請(qǐng)?jiān)賹?，再審不服還可以向人民檢察院申請(qǐng)抗訴；仲裁是一裁終局。8、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的條件。（1）經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范依據(jù)；（2）經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體；（3）經(jīng)濟(jì)法律事實(shí)包括行為和事件。9、一審、二審與再審的區(qū)別。（1）審判發(fā)生的原因不同。一審訴訟程序的發(fā)生，基于當(dāng)事人的起訴權(quán)和法院的管轄權(quán)；二審程序的發(fā)生是基于當(dāng)事人的上訴權(quán)和二審法院的審判監(jiān)督權(quán)。再審程序的發(fā)生，是來自當(dāng)事人的申訴權(quán)和人民法院內(nèi)部的監(jiān)督，審理過程或者是按照一審程序或者是按照二審程序。（2）審級(jí)不同。一審訴訟程序是案件在第一審人民法院審理適用的程序；而二審程序是案件在二審法院審理的程序，它是一審案件受訴法院的上一級(jí)法院在審理上訴案件時(shí)適用的程序；再審程序通常適用一審或二審程序。（3）審判組織不同。一審法院適用第一審訴訟程序?qū)徖砻袷掳讣慕M織形式有兩種，即合議制和獨(dú)任制。實(shí)行合議制的，合議庭可以由審批員和陪審員共同組成；而二審法院適用第二審程序?qū)徖砩显V案件，只能采取合議制，并且合議庭只能由法官組成，不能有陪審員參加。（4）審理的對(duì)象不同。第一審訴訟程序是以原告的起訴狀和被告的答辯狀為基點(diǎn)展開的，審理的對(duì)象是雙方當(dāng)事人之間的民事權(quán)益爭(zhēng)議；而二審程序是以一審裁判為基點(diǎn)，對(duì)當(dāng)事人上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用的法律進(jìn)行審查，審理對(duì)象是一審法院的裁判。（5）審理的方式不同。適用第一審程序?qū)徖淼拿袷略V訟案件，法院只能采取開庭審理的方式；而適用二審程序?qū)徖砻袷律显V案件，法院可以根據(jù)案件事實(shí)是否已經(jīng)清楚等實(shí)際情況，選擇采取開庭審理或者徑行判決的方式。（6）裁判的效力不同。適用第一審訴訟程序?qū)徑Y(jié)后的判決，在上訴期間，是未發(fā)生法律效力的裁判；適用二審程序?qū)徑Y(jié)后的裁判，是發(fā)生法律效力的裁判，當(dāng)事人不得再提起上訴。如果確有冤情，可以申請(qǐng)?jiān)賹?，即審判監(jiān)督程序。10、判決與裁定的區(qū)別。人民法院的判決和裁定都屬于法院在訴訟中使用的法律文書形式。二者的區(qū)別如下：（1）人民法院的判決是人民法院在審理案件終結(jié)時(shí)對(duì)雙方當(dāng)事人之間的實(shí)體問題所作出的結(jié)論性的判決，其表現(xiàn)形式為法院的判決書，如民事判決書和刑事判決書，是法院行使審判權(quán)的體現(xiàn)。人民法院的裁定適用于在訴訟程序中，是法院對(duì)訴訟的程序問題應(yīng)解決事項(xiàng)所作出的判定，其表現(xiàn)形式為法院的裁定書。如不予受理的裁定、駁回起訴的裁定、財(cái)產(chǎn)保全的裁定、準(zhǔn)予撤訴的裁定、中止或者終結(jié)訴訟的裁定、撤銷原判等。（2）上訴時(shí)間不同。當(dāng)事人不服人民法院一審判決的，可以在收到判決書之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴；不服人民法院裁定的，須在10日內(nèi)提起上訴。（3）上訴的范圍及權(quán)限不同。當(dāng)事人不服人民法院判決的，均可上訴；當(dāng)事人不服人民法院裁定的，除人民法院作出的不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議外，均不得上訴。（4）結(jié)論作出的形式不同。判決必須用書面形式作出；而裁定既可以書面形式，也可以采取口頭形式?？陬^裁定作出后，計(jì)入筆錄即可。（5）同一案件判決和裁定的數(shù)量不同。在一個(gè)訴訟案件中，發(fā)生法律效力并被執(zhí)行的判決只有一個(gè)，而發(fā)生法律效力的裁定可以有若干個(gè)。（6）判決和裁定兩者的依據(jù)及作出的時(shí)間不同。法院判決依據(jù)的是實(shí)體法，如民法、繼承法、婚姻法、公司法等，且只能在案件審理的最后階段作出。裁定依據(jù)的是訴訟法，可以在訴訟過程中的任何階段作出。11、級(jí)別管轄和地域管轄的含義。（1）級(jí)別管轄，是指審判管轄中的一種，亦稱為“審級(jí)管轄”和“事務(wù)管轄”。我國(guó)人民法院分四級(jí)，各級(jí)人民法院對(duì)第一審案件管轄范圍的劃分，主要根據(jù)案件性質(zhì)、情節(jié)輕重和影響范圍大小來確定?；鶎尤嗣穹ㄔ海ㄖ缚h級(jí)、不設(shè)區(qū)的市級(jí)、市轄區(qū)的法院）管轄第一審民事案件，法律另有規(guī)定的除外。即除了法律規(guī)定由中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院、最高人民法院管轄的第一審民事案件外，其余一切民事案件均由基層人民法院管轄。中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件有三種：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)有重大影響的案件。最高人民法院管轄在全國(guó)范圍內(nèi)有重大影響的案件以及它認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。（2）地域管轄又稱“區(qū)域管轄”、“土地管轄”，是指在同級(jí)人民法院之間，按照各自轄區(qū)對(duì)第一審民事、刑事、行政案件審理的分工。地域管轄是在級(jí)別管轄的基礎(chǔ)上，從橫的方面來確定案件由哪個(gè)法院來受理。不同訴訟種類有不同規(guī)定：A、民事訴訟主要以法院的轄區(qū)和當(dāng)事人訴訟標(biāo)的所在地確定管轄。又可分為普通地域管轄和特殊地域管轄。B、行政訴訟主要以作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地確定管轄。經(jīng)行政復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄；對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄。C、刑事訴訟以犯罪地劃分地域管轄。通常刑事案件由犯罪地人民法院管轄，如被告人居住地的人民法院審判更為適宜，可由被告人居住地人民法院管轄。幾個(gè)同級(jí)法院都有管轄權(quán)的，由最初受理法院審理，必要時(shí)可移送主要犯罪地人民法院管轄。（3）級(jí)別管轄和地域管轄的聯(lián)系和區(qū)別：級(jí)別管轄是從縱向劃分上、下級(jí)人民法院之間受理一審案件的權(quán)限和分工，解決某一民事案件應(yīng)由哪一級(jí)人民法院管轄的問題；而地域管轄是從橫向劃分同級(jí)人民法院之間受理第一審案件的權(quán)限和分工，解決某一案件應(yīng)由哪一個(gè)人民法院管轄的問題。級(jí)別管轄和地域管轄二者的聯(lián)系體現(xiàn)在：地域管轄是在級(jí)別管轄的基礎(chǔ)上劃分的，只有在級(jí)別管轄明確的前提下，才能確定地域管轄；而要最終確定某一案件的管轄法院，則必須在確定了級(jí)別管轄之后，再通過地域管轄來進(jìn)一步具體落實(shí)受訴法院。12、特殊地域管轄與一般地域管轄的區(qū)別。（1）一般地域管轄，是指以當(dāng)事人所在地與法院轄區(qū)的管轄來確定管轄的法院。經(jīng)濟(jì)訴訟案件地域管轄的一般原則是“原告就被告”即由被告住所地人民法院管轄。被告為公民的，其住所地為戶籍所在地；住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄；被告為法人或其他組織的，其住所地一般為主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。（2）特殊地域管轄是指地域管轄的一種。是以訴訟標(biāo)的所在地，或引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為依據(jù)確定的管轄，一般適用于種類復(fù)雜的民事訴訟案件。我國(guó)適用特殊地域管轄的情形主要包括：A、因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；B、因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄；C、因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者標(biāo)的物所在地人民法院管轄。根據(jù)《民事訴訟法》司法解釋的規(guī)定，因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄。因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險(xiǎn)人住所地人民法院管轄；D、因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或被告住所地人民法院管轄；E、因鐵路、公路、水上運(yùn)輸和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或被告住所地人民法院管轄；F、專利糾紛案件由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院、最高人民法院確定的中級(jí)人民法院和基層人民法院管轄；G、海事、海商案件由海事法院管轄，等等。第二章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度一、簡(jiǎn)答題1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征（1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資、財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。（2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征：A、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由一個(gè)自然人投資，這里的自然人僅指中國(guó)公民。B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。即當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，投資人應(yīng)以自己個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)用于清償。C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)管理方式靈活。D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是非法人企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但卻是獨(dú)立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動(dòng)。2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的利弊A、有利之處：（1）設(shè)立程序簡(jiǎn)單。由于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只有一個(gè)投資人，所以無需與他人進(jìn)行協(xié)商合作事宜、經(jīng)營(yíng)決策等，決策效率高。（2）機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單，管理靈活。財(cái)務(wù)賬冊(cè)無強(qiáng)制要求。（3）稅收無疊加。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)無需繳納企業(yè)所得稅，只需繳納個(gè)人所得稅，相對(duì)于公司，稅收負(fù)擔(dān)小。B、不利之處：（1）投資風(fēng)險(xiǎn)大。對(duì)企業(yè)因經(jīng)營(yíng)失敗造成的損失和債務(wù)，投資人須以個(gè)人或家庭的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。（2）社會(huì)信用不高，企業(yè)融資困難，難以做大做強(qiáng)。3、有限合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司的區(qū)別。（1）有限合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司的投資者最低人數(shù)不同。二者雖然對(duì)投資者的上限均要求不得超過50人，但有限責(zé)任公司允許一人公司，而有限合伙企業(yè)的合伙人至少為2人以上。（2）投資人的責(zé)任不同。有限合伙企業(yè)的合伙人中，至少有1人為普通合伙人，即對(duì)合伙企業(yè)的承擔(dān)無限連帶責(zé)任；而有限責(zé)任公司的股東則僅以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（3）管理事務(wù)的方式不同。有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，只能由普通合伙人進(jìn)行管理，有限合伙人無權(quán)管理合伙事務(wù)，對(duì)外也沒有代表合伙企業(yè)的權(quán)利；有限責(zé)任公司則是通過公司設(shè)立的股東會(huì)、董事會(huì)及經(jīng)理等高級(jí)管理人員實(shí)現(xiàn)對(duì)公司事務(wù)的管理。（4）繳納稅收的類別不同。有限合伙企業(yè)不需繳納企業(yè)所得稅，只需由合伙人繳納個(gè)人所得稅；而有限責(zé)任公司則不僅需要繳納企業(yè)所得稅，還需繳納個(gè)人所得稅，即實(shí)行雙重所得稅制。（5）企業(yè)屬性不同。有限合伙企業(yè)是非法人企業(yè)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗，最終由普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；而有限責(zé)任公司必須為法人，公司是以其全部財(cái)產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（6）財(cái)務(wù)制度的要求不同。有限合伙企業(yè)的財(cái)務(wù)賬冊(cè)國(guó)家一般不進(jìn)行專門的審計(jì)和督查；而有限責(zé)任公司特別是一人公司，其財(cái)務(wù)賬冊(cè)年終必須由會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。4、有限合伙企業(yè)與特殊的普通合伙企業(yè)的異同。A、不同之處：（1）企業(yè)業(yè)務(wù)范疇不同。特殊的普通合伙企業(yè)一般是從事市場(chǎng)中介服務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所等；而有限合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)范疇多為從事金融、商事活動(dòng)。（2）責(zé)任形式不同。有限合伙企業(yè)是由兩種不同類型的合伙人組成，即普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其在合伙企業(yè)的出資額為限承擔(dān)責(zé)任；特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人在執(zhí)業(yè)中非因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)的債務(wù)，均須對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，只有在合伙人因故意或者重大過失導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，合伙企業(yè)的合伙人的責(zé)任才劃分為兩種：合伙人在執(zhí)業(yè)中因故意或者重大過失致合伙企業(yè)損失的，須對(duì)因此產(chǎn)生的合伙企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，而對(duì)此不知情、無過錯(cuò)的合伙人則僅以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。（3）事務(wù)執(zhí)行方式不同。普通合伙企業(yè)的合伙人均有權(quán)對(duì)外代表企業(yè)執(zhí)業(yè)；而有限合伙企業(yè)中，只有普通合伙人才能對(duì)外代表企業(yè)，有限合伙人則無權(quán)對(duì)外代表企業(yè)執(zhí)行業(yè)務(wù)。（4）風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制不同。特殊的普通合伙企業(yè)須建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)。合伙企業(yè)要從其經(jīng)營(yíng)收益中提取相應(yīng)比例的資金留存或者根據(jù)相關(guān)規(guī)定上繳至指定機(jī)構(gòu)，單獨(dú)立戶管理，以防范和清償合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；而有限合伙企業(yè)則不須建立此類風(fēng)險(xiǎn)防范基金。B、相同之處：（1）兩者受同一部法律管轄。有限合伙企業(yè)與特殊的普通合伙企業(yè)都由我國(guó)《合伙企業(yè)法》進(jìn)行規(guī)范。（2）合伙人責(zé)任承擔(dān)基本相同。在符合法律規(guī)定的情形下，兩種合伙企業(yè)的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)均以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。（3）稅收均不重疊征收。有限合伙企業(yè)和特殊的普通合伙企業(yè)均無須繳納企業(yè)所得稅，只需繳納個(gè)人所得稅。二、案例分析題1、甲、乙、丙三人各出5萬元成立一普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法：甲分配或分擔(dān)3/5，乙、丙各自分配或分擔(dān)1/5；合伙期間發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)由合伙人通過協(xié)商或者調(diào)解解決，不允許向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁或者通過訴訟解決；該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人為甲，對(duì)外代表合伙企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；該合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)汽車配件的生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營(yíng)期為2年。企業(yè)名稱為大發(fā)汽車配件廠。根據(jù)上述資料，分析并回答下列問題：（1）甲在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)若經(jīng)營(yíng)失敗，乙和丙是否要對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任？（2）甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與丁再合作建一個(gè)經(jīng)營(yíng)汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給大發(fā)汽車配件廠？（3）假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額在10萬元以上的合同，后來甲與某機(jī)械制造公司簽訂了標(biāo)的額為12萬元的合同，此合同是否有效？【案例1參考答案】（1）甲在執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)如果經(jīng)營(yíng)失敗，乙、丙須承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人不論是否執(zhí)行業(yè)務(wù)，均需對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。即使合伙人之間對(duì)債務(wù)的承擔(dān)在合伙協(xié)議中有約定，對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人也沒有約束力。（2）甲在擔(dān)任合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間不得與丁再合作成立經(jīng)營(yíng)汽車配件的門市部，從事與該合伙企業(yè)有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)。根據(jù)規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。（3）甲違反合伙協(xié)議的約定，代表合伙企業(yè)所簽訂的12萬元合同是否有效，需要看第三人是否善意。即第三人某機(jī)械公司在與甲訂立合同時(shí)是否知道合伙企業(yè)合伙協(xié)議的約定。如果不知道，則合伙企業(yè)合同對(duì)甲的職權(quán)的限制不得對(duì)抗第三人某機(jī)械公司；如果第三人某機(jī)械公司明知合伙協(xié)議中對(duì)甲對(duì)外代表合伙企業(yè)的權(quán)利限制約定，還與甲訂立12萬元的合同，則合同無效。2、劉某是某高校的在職研究生，經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于家庭。2016年8月，劉某在市場(chǎng)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)注冊(cè)了一家主營(yíng)信息咨詢的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，取名“遠(yuǎn)大信息咨詢有限公司”，注冊(cè)資本為人民幣1元。該企業(yè)成立后前半年?duì)I業(yè)形勢(shì)看好，收益甚豐。此后，黃某與劉某協(xié)議參加該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資經(jīng)營(yíng)，并注入投資額5萬元人民幣。該企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中先后共聘任工作人員10名。對(duì)此，劉某認(rèn)為，自己開辦的是私人企業(yè)，并不需要為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)，因此既沒有給職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，也沒有與職工簽訂勞動(dòng)合同。后來該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，導(dǎo)致負(fù)債10萬元。劉某決定于2017年8月自行解散企業(yè)，但因?yàn)槠髽I(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)而被債權(quán)人、企業(yè)職工訴諸人民法院。法院經(jīng)審理后認(rèn)為劉某與黃某形成事實(shí)上的合伙關(guān)系，判決責(zé)令劉某、黃某補(bǔ)充辦理職工的社會(huì)保險(xiǎn)并繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，由劉某、黃某對(duì)該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。試結(jié)合我國(guó)有關(guān)法律，對(duì)此案例進(jìn)行簡(jiǎn)要分析?！景咐?參考答案】（1）企業(yè)名稱不合法。劉某的企業(yè)注冊(cè)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，依照規(guī)定，企業(yè)名稱可以為廠、店、部、中心、工作室等，但不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。劉某的企業(yè)性質(zhì)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，企業(yè)名稱卻為“遠(yuǎn)大信息咨詢公司”，不符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定。如果更正，可以將其更名為“遠(yuǎn)大信息咨詢中心”或者“遠(yuǎn)大信息咨詢工作室”。（2）企業(yè)注冊(cè)資本1元符合規(guī)定。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資額數(shù)額未作規(guī)定。1元出資也可以作為設(shè)立企業(yè)的申報(bào)出資額。（3）劉某、黃某須對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后半年多，因前景看好，效益又佳，故黃某主動(dòng)加入，并入資5萬元，由此，該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì)已發(fā)生改變，變更為普通合伙企業(yè)。（4）該企業(yè)不按規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或者合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法招用員工，職工的合法權(quán)益受法律保護(hù)。按照現(xiàn)行規(guī)定，企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，單位繳費(fèi)比例為20%；基本醫(yī)療保險(xiǎn)由統(tǒng)籌地區(qū)統(tǒng)一確定適合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平的基本醫(yī)療保險(xiǎn)單位繳費(fèi)率，一般為職工工資總額的6%；至于工傷保險(xiǎn)費(fèi)，個(gè)人不需繳納，用人單位按照本單位職工工資總額，根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)確定的費(fèi)率繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。對(duì)難以按照工資總額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的行業(yè)，其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的具體方式，按國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門規(guī)定辦理。失業(yè)保險(xiǎn)，由用人單位和個(gè)人按照國(guó)家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。根據(jù)《失業(yè)保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額2%繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，職工按照本人工資的1%繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。根據(jù)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報(bào)、按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。用人單位未按規(guī)定申報(bào)應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，按照該單位上月繳納費(fèi)額的110%確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額。（4）該企業(yè)不與職工簽訂勞動(dòng)合同違反法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與職工簽訂書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；用人單位向勞動(dòng)者每月支付2倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿1個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)簽書面勞動(dòng)合同的前一日。用人單位自用工之日起滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿1個(gè)月的次日至滿1年的前一日應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資，并視為自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。（5）該企業(yè)解散應(yīng)當(dāng)由劉某和黃某同意，或者根據(jù)劉某與黃某的合伙協(xié)議的約定，而非由劉某一人決定。3、2017年1月15日，甲出資5萬元設(shè)立A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，主要從事汽車輪胎加工。甲聘請(qǐng)乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)約定，凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過2萬元以上的合同，須經(jīng)甲的同意。2月12日，乙未經(jīng)甲的同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)入價(jià)值3萬元的貨物。3月16日，乙未經(jīng)甲的同意自己同該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)訂立了一份材料供應(yīng)合同。另外，乙自己又單獨(dú)出資設(shè)立了一家汽車輪胎加工的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2018年7月5日，A企業(yè)虧損，不能支付已到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請(qǐng)求人民法院指定清算人。7月12日，人民法院指定戊作為清算人對(duì)A企業(yè)進(jìn)行清算。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1）乙于2月12日以A企業(yè)名義向丙購(gòu)入3萬元貨物的行為是否有效？并簡(jiǎn)要說明理由。（2）乙在3月16日訂立的合同是否有效？簡(jiǎn)要說明理由。（3）在本案例中，乙另外設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)從事加工輪胎的行為是否合法？簡(jiǎn)要說明理由。（4）試述A企業(yè)財(cái)產(chǎn)的清償順序。（5）如果甲委托某會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行清算，是否合法？簡(jiǎn)要說明理由。【案例3參考答案】（1）2月12日乙以A企業(yè)的名義與丙訂立的3萬元貨物買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。本題中，丙為善意第三人。（2）乙在3月16日訂立的合同無效。根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。（3）乙單獨(dú)設(shè)立加工汽車輪胎廠的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的受托人，未經(jīng)投資人甲的同意，不得從事與本企業(yè)有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)。（4）A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋孩偎仿毠すべY和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②所欠稅款；③其他債務(wù)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。（5）甲委托某會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)企業(yè)進(jìn)行清算不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。甲除非自行清算，自行委托清算不符合法律規(guī)定。4、注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立A會(huì)計(jì)師事務(wù)所，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)，提供審計(jì)鑒證業(yè)務(wù)和驗(yàn)資業(yè)務(wù)。在2017年的審計(jì)業(yè)務(wù)過程中，發(fā)生了下列事項(xiàng)：（1）甲在對(duì)B上市公司的年度財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)的過程中，因重大過失遺漏了一筆銷售收入，經(jīng)人民法院判決由該事務(wù)所向B上市公司的相關(guān)股東承擔(dān)賠償責(zé)任。甲認(rèn)為自己并非故意造成的損失，該賠償責(zé)任應(yīng)由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）乙在對(duì)C公司設(shè)立過程中的驗(yàn)資服務(wù)中，因疏忽大意而出具了證明不實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告，該報(bào)告直接給C公司的債權(quán)人造成了一定的損失。經(jīng)人民法院認(rèn)定，乙的疏忽大意并不屬于重大過失。根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1）甲的說法是否正確？并說明理由。（2）對(duì)乙造成的損失，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)該按照何種方式來承擔(dān)責(zé)任？并說明理由?！景咐?參考答案】（1）甲的說法錯(cuò)誤。根據(jù)規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。甲在對(duì)B上市公司進(jìn)行年度審計(jì)中，雖無故意，但已構(gòu)成重大過失，須對(duì)此承擔(dān)無限責(zé)任。乙、丙就因此產(chǎn)生的合伙企業(yè)債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。（2）對(duì)于乙造成的損失，應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人，非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本題中乙因疏忽大意而產(chǎn)生的合伙企業(yè)債務(wù)，因不構(gòu)成故意或者重大過失（已經(jīng)由人民法院確認(rèn)），所以，應(yīng)由全體合伙人甲、乙、丙共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第三章公司法律制度一、簡(jiǎn)答題1、有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別。（1）股東人數(shù)高低限制不同。有限責(zé)任公司股東最多為50人，允許一人公司；而股份有限公司股東上限沒有限制，但股東人數(shù)下限最低為2人。（2）公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的嚴(yán)格性不同。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)1名執(zhí)行董事代行董事會(huì)的職能；還可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)1至2名監(jiān)事；有限責(zé)任公司中的一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司均不設(shè)股東會(huì)；有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理而非必設(shè)機(jī)構(gòu)。而股份有限公司對(duì)組織機(jī)構(gòu)設(shè)立的要求更為嚴(yán)格。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理。（3）公司融資渠道不同。有限責(zé)任公司不能通過向社會(huì)公開發(fā)行股票或者可轉(zhuǎn)債等充實(shí)公司資本；而股份有限公司則既可以經(jīng)法定程序發(fā)行股票向社會(huì)公開募集公司資本，還可以在條件不成熟的時(shí)候發(fā)行可轉(zhuǎn)債。公司所發(fā)行的股票還可以在證券交易所上市交易。（4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制不同。股份有限公司屬于公眾性公司，特別是上市公司，其股票除法律規(guī)定特殊身份的持股人持有公司股份有時(shí)間限制外，股票的持有人可以自由轉(zhuǎn)讓，在轉(zhuǎn)讓程序和時(shí)間等方面沒有要求；而有限責(zé)任公司因其具有一定的人合屬性，對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)有較為嚴(yán)格的限制。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（5）股權(quán)證明的法律表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司證明股東股權(quán)的法律憑證是“出資證明書”；股份有限公司證明股東持有公司股權(quán)的法律憑證是“股票”。（6）財(cái)務(wù)狀況公開的程度不同。有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)不公開。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司只需按照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)報(bào)告送交各股東，沒有義務(wù)向社會(huì)公開其財(cái)務(wù)狀況；股份有限公司的財(cái)務(wù)報(bào)告則要求公開。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的財(cái)務(wù)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)報(bào)告。（7）資本的劃分方式不同。有限責(zé)任公司的資本無需劃分為等額，按照股東的出資份額行使權(quán)利承擔(dān)義務(wù)；股份有限公司的資本必須均分為等額股份，股東按照股份數(shù)量的多少享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。（8）公司的信用基礎(chǔ)不同。股份有限公司是典型的資合公司，即以公司資本作為信用基礎(chǔ)的公司，公司以資本實(shí)力取信于人，股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)、能力或者信譽(yù)與公司無關(guān)。有限責(zé)任公司則具有一定的人資兼合的屬性。2、上市公司與非上市公司的差異。股份有限公司可以分為上市公司和非上市公司，上市公司是指其股票在證券交易所掛牌交易的股份有限公司。非上市公司是指其股票未上市，未在證券交易所掛牌交易的股份有限公司。二者的差異主要表現(xiàn)在：（1）信息披露的要求不同。上市公司必須向社會(huì)公開其經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)報(bào)告，即每個(gè)會(huì)計(jì)年度至少公布四次財(cái)務(wù)報(bào)告（2個(gè)季報(bào)、一個(gè)中報(bào)、一個(gè)年報(bào)）。同時(shí)，當(dāng)公司有重大事項(xiàng)發(fā)生或者重大事項(xiàng)正在決議中的時(shí)候，公司必須作出臨時(shí)報(bào)告。而非上市公司則沒有信息向社會(huì)強(qiáng)制公開披露的要求。（2）融資功能不同。上市公司具有融資優(yōu)勢(shì)，其公司股票一旦在證券交易所掛牌交易，公司在其后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，如需巨額資金，還可以繼續(xù)在資本市場(chǎng)上融資即再次增發(fā)股票，在公司業(yè)績(jī)預(yù)期短期內(nèi)難以快速增長(zhǎng)的情況下，還可以發(fā)現(xiàn)可轉(zhuǎn)債，而且上市公司還可以通過發(fā)行公司債券進(jìn)行融資。而非上市公司融資的方式除銀行借款外只能發(fā)行公司債券，而有股份有限公司發(fā)行公司債券，尚需滿足凈資產(chǎn)不少于3000萬元的要求。（3）公司規(guī)模及經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定性不同。上市公司由于能通過多種途徑融資，且國(guó)家對(duì)上市公司特別是在主板市場(chǎng)上市的公司規(guī)模上有一定的要求，即發(fā)行前股本不得少于3000萬元，所以上市公司的經(jīng)營(yíng)規(guī)模普遍大于非上市公司。至于說像“華為”這樣的銷售收入超過數(shù)千億的有限責(zé)任公司，為避免對(duì)資本市場(chǎng)帶來的巨量資金的貪婪而影響初心，不希冀謀求上市的并不多見。上市公司在公開發(fā)行股票前須成立滿3年，有限責(zé)任公司改組為股份有限公司的，時(shí)間可以連續(xù)計(jì)算。而非上市公司則無此類時(shí)間上的要求。3、公司法人治理結(jié)構(gòu)安排的意義。（1）公司法人治理結(jié)構(gòu)的基本含義公司法人治理結(jié)構(gòu)，也稱為公司治理，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。狹義的公司治理主要是指公司股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系；廣義的公司治理還包括與利益相關(guān)者（如員工、客戶、債權(quán)人和社會(huì)公眾等）之間的關(guān)系。公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制度的核心。按照公司法律制度的安排，公司法人治理結(jié)構(gòu)具體由四部分組成：A、股東會(huì)或股東大會(huì)，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對(duì)公司的最終所有權(quán)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；B、董事會(huì)（執(zhí)行董事），由股東會(huì)或股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，代表公司并行使經(jīng)營(yíng)決策的常設(shè)機(jī)構(gòu)，是股東會(huì)或股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)或股東大會(huì)負(fù)責(zé)；C、監(jiān)事會(huì)（或監(jiān)事），是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員的行為進(jìn)行監(jiān)督；經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)，是由董事會(huì)聘任，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，這里主要指公司經(jīng)理。（2）公司法人治理結(jié)構(gòu)安排的意義公司法人治理結(jié)構(gòu)是維系公司經(jīng)營(yíng)的長(zhǎng)期穩(wěn)定的基石。公司法人的組織架構(gòu)，能使公司在基本框架和運(yùn)行機(jī)制的可控范圍內(nèi)協(xié)調(diào)、穩(wěn)定發(fā)展。這種制度安排，可以確保公司管理始終是在這一既定的平臺(tái)和框架內(nèi)，引領(lǐng)企業(yè)制定目標(biāo)和邁向目標(biāo)。公司管理在實(shí)現(xiàn)組織目標(biāo)的過程中始終受到公司治理制度安排的影響。4、股東直接訴訟與股東代表訴訟的法理依據(jù)。（1）股東代表訴訟，是指當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，書面請(qǐng)求公司特定機(jī)構(gòu)向法院起訴或者代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。股東代表訴訟制度，最早源于英國(guó)的衡平法，是救濟(jì)中小股東合法權(quán)利的重要途徑之一，股東提起訴訟的目的，是為了維護(hù)公司利益和股東的共同利益。我國(guó)于2005年修訂《公司法》時(shí)，正式確立了股東代表訴訟制度，并在司法實(shí)踐中開始運(yùn)用。（2）股東直接訴訟是指股東為了自己的利益對(duì)公司或其他侵權(quán)人包括公司大股東董事、監(jiān)事和高管等提起的訴訟。《公司法》第151條規(guī)定：股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。5、公司資本制度的內(nèi)容。公司資本制度是指公司資本的形成、維持、退出等方面的制度安排。公司資本制度涵蓋公司資本及相關(guān)制度，包括資本形成制度、注冊(cè)資本認(rèn)繳、實(shí)繳及最低額度制度、股東出資形式、股東退股制度、股份回購(gòu)制度、公司轉(zhuǎn)投資制度等方面制度安排及相關(guān)的法律責(zé)任。安全、公平、自由、效率是公司資本制度所蘊(yùn)含的價(jià)值功能。我國(guó)《公司法》自1993年頒布以來，已經(jīng)過數(shù)次修訂，對(duì)公司資本制度在立法理念和指導(dǎo)思想上實(shí)現(xiàn)了由追求安全價(jià)值優(yōu)先向效率價(jià)值的轉(zhuǎn)變，由管制向自治的轉(zhuǎn)變，從資本信用向資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變。我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)公司資本制度的設(shè)計(jì)，適應(yīng)了經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的新形勢(shì)要求，貼近公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)。在立法模式上，取消了公司設(shè)立對(duì)最低資本額的要求限制，大大降低了公司設(shè)立的門檻，為眾多苦于資金問題的創(chuàng)業(yè)者帶來曙光；取消了公司設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本須實(shí)繳20%，其余資本須在2年內(nèi)繳清的限制；取消了公司設(shè)立時(shí)無形資產(chǎn)不得超過公司資本20%的規(guī)定，改變了股東出資形式的強(qiáng)制性立法規(guī)定，繼而又取消了公司設(shè)立時(shí)貨幣資金不得少于30%的限制；開辟并完善了公司股權(quán)回購(gòu)制度等。我國(guó)公司資本制度包括三種：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。（1）法定資本制，又稱為確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。（2）授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認(rèn)繳其中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)繳的部分可授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的需要隨時(shí)發(fā)行，不必經(jīng)股東會(huì)決議，也無需變更公司章程。（3）折衷資本制，又稱為認(rèn)可資本制或許可資本制，是指公司資本總額在公司設(shè)立時(shí)仍由公司章程明確規(guī)定，但股東只需認(rèn)足一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立；其余部分授權(quán)董事會(huì)在一定期限內(nèi)發(fā)行，其發(fā)行總額不得超過法律限制的資本制度。6、股份有限公司的設(shè)立方式。我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立方式設(shè)立。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)繳公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。公司設(shè)立采發(fā)起設(shè)立方式的，發(fā)起人認(rèn)繳全部出資后，按照公司章程的規(guī)定繳納出資額。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。公司設(shè)立采募集設(shè)立方式的，發(fā)起人及股份的認(rèn)購(gòu)人應(yīng)當(dāng)一次性繳納出資額。二、案例分析題1、甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）是自然人張某設(shè)立的一人有限責(zé)任公司，乙公司是由自然人程某設(shè)立的一人有限責(zé)任公司。2012年5月，經(jīng)張某與程某協(xié)商，由甲、乙兩公司作為股東，共同投資設(shè)立一家丙有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱丙公司）。該公司章程的有關(guān)要點(diǎn)如下:（1）丙公司注冊(cè)資本總額為100萬元，其中，甲公司以專利技術(shù)作價(jià)出資90萬元，自丙公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙公司貨幣出資10萬元，自丙公司成立之日起3年內(nèi)繳足。（2）丙公司不設(shè)董事會(huì)，由程某擔(dān)任公司總經(jīng)理，總經(jīng)理為法定代表人。（3）在丙公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資雙方平等行使表決權(quán)。（4）在公司取得盈利時(shí)，由雙方平均分配公司的紅利。（5）丙公司關(guān)于增減資本、合并、分立、修改章程等事宜須由股東一致決議方能生效。根據(jù)上述事實(shí)，回答下列問題：（1）甲、乙兩公司是否可以作為股東設(shè)立有限責(zé)任公司？簡(jiǎn)要說明理由。（2）丙公司的出資安排是否符合《公司法》的規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（3）丙公司不設(shè)董事會(huì)，由總經(jīng)理作為法定代表人是否合法？簡(jiǎn)要說明理由。（4）甲、乙公司平均分配利潤(rùn)的約定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（6）丙公司股東的出資方式、出資結(jié)構(gòu)是否符合規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。【案例1參考答案】（1）甲、乙公司可以作為發(fā)起人設(shè)立丙公司。根據(jù)規(guī)定，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，禁止設(shè)立多個(gè)一人有限責(zé)任公司，而且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。本題中，甲、乙所設(shè)立的一人有限責(zé)任公司（法人）共同出資設(shè)立新的有限責(zé)任公司并不違法，因?yàn)椤豆痉ā分粚?duì)一個(gè)自然人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司且該公司再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司予以禁止，并沒有限制一個(gè)法人再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，何況新設(shè)立的丙有限責(zé)任公司股東為2人，并非一個(gè)自然人再投資設(shè)立新的一人公司。（2）丙公司的出資安排符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。即實(shí)行“注冊(cè)資本登記認(rèn)繳制”。除了法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的外，公司法并未對(duì)有限責(zé)任公司的最低出資額、首次出資比例要求、出資期限、貨幣出資的比例要求以及強(qiáng)制驗(yàn)資制度等加以限制。（3）丙公司不設(shè)董事會(huì)，由公司總經(jīng)理程某擔(dān)任法定代表人符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少、公司規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事的職權(quán)與董事會(huì)相當(dāng)，不設(shè)立董事會(huì)。關(guān)于不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，在設(shè)立一名執(zhí)行董事的事項(xiàng)上，公司法采取的是授權(quán)性規(guī)范，即公司既可以設(shè)立，也可以不設(shè)立執(zhí)行董事。我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。本題中，丙公司在公司章程中規(guī)定，由總經(jīng)理程某擔(dān)任公司法定代表人的規(guī)定符合法律規(guī)定。（4）丙公司章程規(guī)定，在公司取得盈利時(shí)，由股東甲、乙平均分配利潤(rùn)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司在彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。本題中，甲、乙在公司章程中約定，取得盈利時(shí)平均分配符合公司法的規(guī)定。（5）丙公司關(guān)于公司增減資本等重大事項(xiàng)須經(jīng)全體股東一致決議的規(guī)定符合公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議決議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有約定的除外。本題中，甲、乙股東在公司章程中關(guān)于議事規(guī)則的約定符合規(guī)定。（6）丙公司股東的出資方式、出資結(jié)構(gòu)符合公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。本題中，甲以專利技術(shù)出資，乙以貨幣出資均符合公司法的規(guī)定。丙有限責(zé)任公司甲、乙股東的出資結(jié)構(gòu)合法。根據(jù)規(guī)定，自2014年開始，我國(guó)公司法取消了公司設(shè)立時(shí)股東出資方式及出資結(jié)構(gòu)的要求?！颈绢}參考答案說明】本題中，丙有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)間在2012年5月，而2013年我國(guó)對(duì)《公司法》進(jìn)行了修訂，取消了有限責(zé)任公司最低資本額3萬元的限制、認(rèn)繳出資期限不得超過2年以及無形資產(chǎn)出資不得超過公司注冊(cè)資本20%的規(guī)定等限制。本案例參考答案是依照修訂后的《公司法》作出的。2、甲股份有限公司的公司總股本為1000萬股，股東人數(shù)300人。2018年5月10日，經(jīng)董事會(huì)同意，董事長(zhǎng)孫某向全體股東發(fā)出召開2017年度股東大會(huì)的通知，決定于5月20日在公司法定住所召開股東大會(huì)。該次股東大會(huì)審議三個(gè)事項(xiàng)：（1）修改公司章程的部分內(nèi)容；（2）增補(bǔ)丁某為公司董事；（3）調(diào)整公司投資計(jì)劃。股東大會(huì)由董事長(zhǎng)主持。對(duì)前兩項(xiàng)事項(xiàng)的表決結(jié)果是：事項(xiàng)（1）經(jīng)出席股東大會(huì)的有表決權(quán)的67%持股人同意；事項(xiàng)（2）經(jīng)出席股東大會(huì)的有表決權(quán)的51%持股人同意。因股東大會(huì)召開時(shí)間較長(zhǎng)，大股東乙臨時(shí)有事先行一步，董事長(zhǎng)孫某遂宣布事項(xiàng)（3）按照事項(xiàng)（2）的結(jié)果處理，不再議決。要求：根據(jù)上述事實(shí)，回答下列問題：（1）甲股份有限公司召開股東大會(huì)的程序有無瑕疵？如果有股東因此向人民法院請(qǐng)求撤銷股東大會(huì)決議的，能否獲得法院的支持？簡(jiǎn)要說明理由。（2）股東大會(huì)作出的三項(xiàng)決議是否有效？簡(jiǎn)要說明理由。（3）在丁某成為公司董事后不到2個(gè)月，有股東提出丁某在當(dāng)選董事之前已經(jīng)負(fù)債200萬元，并請(qǐng)求法院撤銷股東大會(huì)的這項(xiàng)決議。該主張能否得到法院的支持？簡(jiǎn)要說明理由?！景咐?參考答案】（1）甲股份有限公司召開股東大會(huì)的程序有瑕疵。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。本題中，甲股份有限公司股東大會(huì)會(huì)議應(yīng)由董事會(huì)發(fā)出通知召集股東，而非由董事長(zhǎng)發(fā)出通知召集股東。如果有股東以此事由向人民法院請(qǐng)求撤銷股東大會(huì)決議的，需結(jié)合實(shí)際情況而定?！豆痉ā返?2條規(guī)定：股份有限公司股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。本題中，甲股份有限公司股東以此為由請(qǐng)求人民法院撤銷股東大會(huì)決議的，應(yīng)當(dāng)獲得人民法院的支持。但是，《公司法司法解釋四》同時(shí)又規(guī)定：公司股東大會(huì)、董事會(huì)會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，人民法院不予支持。結(jié)合本題事實(shí)，還需看是否對(duì)決議產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響而定。（3）甲股份有限公司股東大會(huì)所作出的決議（1）和（2）有效；決議（3）不成立。根據(jù)規(guī)定；股東大會(huì)決議的事項(xiàng)分為普通事項(xiàng)和特別事項(xiàng)兩類。股東大會(huì)對(duì)普通事項(xiàng)作出的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東有表決權(quán)的過半數(shù)通過；股東大會(huì)對(duì)修改章程、增加或減少注冊(cè)資本、公司合并、分立以及解散或者變更公司形式的特別事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題中，修改公司章程屬于股東大會(huì)特別決議，67%的通過率已經(jīng)達(dá)到出席會(huì)議股東表決權(quán)的2/3，所以決議有效；增補(bǔ)公司董事屬于股東大會(huì)決議普通事項(xiàng)，只需經(jīng)出席會(huì)議股東表決權(quán)的過半數(shù)通過即可，本題中，股東表決權(quán)51%通過，已過半數(shù)，所以決議有效；決議（3）事項(xiàng)因大股東乙提前退席，無法進(jìn)行表決，而決議不成立。根據(jù)規(guī)定，公司召開了股東大會(huì)會(huì)議，但未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決，該決議不成立。（4）某股東請(qǐng)求人民法院撤銷股東大會(huì)增補(bǔ)丁為董事的決議事項(xiàng)法院不予支持。根據(jù)規(guī)定，丁某是通過占出席股東大會(huì)會(huì)議51%表決權(quán)股份選舉出來的董事，雖然負(fù)債200萬元，但卻并未出現(xiàn)到期未清償?shù)那樾?，所以不符合撤銷決議的條件。3、甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）在2010年6月在上海證券交易所上市，截止到2017年12月31日，股本總額8億股，凈資產(chǎn)6億元。2018年3月5日，甲公司董事會(huì)對(duì)以下幾種融資方案進(jìn)行討論：（1）發(fā)行優(yōu)先股方案：擬公開發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元；（2）向原股東配股方案：擬配股3億股，籌資4億元；（3）定向增發(fā)方案：非公開發(fā)行普通股3億股，以8名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為發(fā)行對(duì)象。對(duì)境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報(bào)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門備案；（4）公司債券發(fā)行方案：公開發(fā)行公司債券3億元，期限5年。要求：根據(jù)上述事實(shí)，分別回答下列問題：（1）在優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（2）在配股方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（3）在定向增發(fā)方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（4）在公司債券發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由?！景咐?參考答案】（1）甲股份有限公司發(fā)行優(yōu)先股的方案中籌集資金數(shù)額不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司可以公開發(fā)行優(yōu)先股，但公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌集金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%。本題中，甲股份有限公司本次擬發(fā)行優(yōu)先股3億股符合規(guī)定，但因公司截至2017年末，凈資產(chǎn)為6億元，本次發(fā)行優(yōu)先股籌集的資金應(yīng)不超過3億元方符合法律規(guī)定。（2）甲股份有限公司向原股東配股方案中的擬配股數(shù)量不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司配股，應(yīng)當(dāng)向股權(quán)登記日登記在冊(cè)的股東配售，且擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。本題中，甲公司股本總額在配售前為8億股，本次最多向原股東配售2.4億股（8×30%=2.4）。因此，甲公司在配售方案中擬向股東配售3億股不符合規(guī)定。（3）甲股份有限公司定向增發(fā)方案中對(duì)引入境外戰(zhàn)略投資者，發(fā)行結(jié)束后報(bào)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門備案的規(guī)定不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件，其發(fā)行對(duì)象不超過10名。（即認(rèn)購(gòu)并獲得本次非公開發(fā)行股票的法人、自然人或者其他合法投資組織不超過10名）。發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。本題中，甲公司擬定向非公開向特定對(duì)象8個(gè)自然人和一個(gè)境外戰(zhàn)略投資者發(fā)行股票符合規(guī)定，但方案中的“對(duì)境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報(bào)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門備案”的內(nèi)容不符合規(guī)定。（4）甲股份有限公司公司債券發(fā)行方案中關(guān)于公司債券發(fā)行額度不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司發(fā)行債券，本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不得超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%。本題中，甲公司最近一期期末凈資產(chǎn)為6億元，本次發(fā)行公司債券最多不超過2.4億元（6×40%=2.4）。所以，甲公司本次擬發(fā)行3億元的公司債券不符合規(guī)定。4、甲為A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱A公司）的股東。2018年5月初，甲對(duì)A公司2017年度不進(jìn)行分配利潤(rùn)的決議產(chǎn)生疑問，認(rèn)為董事長(zhǎng)及高管們?cè)诒澈髶v的鬼，遂于5月10日向A公司提出書面要求，請(qǐng)求公司準(zhǔn)許其查閱并復(fù)制董事會(huì)決議及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。A公司董事會(huì)未予答復(fù)。5月20日，甲再次向A公司提出書面請(qǐng)求，要求查閱公司賬薄?？墒侵钡?月10日，A公司對(duì)甲的請(qǐng)求均表示拒絕。于是，甲于7月5日向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院裁定A公司提供相關(guān)資料及會(huì)計(jì)賬簿供其查閱和復(fù)制。經(jīng)查，甲在7月1日書面征求了公司其他股東意見后將自己所持有的A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁。A公司向法院提出：甲曾在2017年1月為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)，所以公司才拒絕接受甲查閱和復(fù)制董事會(huì)決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、公司會(huì)計(jì)賬薄的要求。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）甲在5月10日提出查閱并復(fù)制A公司董事會(huì)決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的要求是否符合規(guī)定？如果甲向人民法院起訴，法院能否受理？簡(jiǎn)要說明理由。（2）甲在5月20日書面向A公司提出查閱和復(fù)制公司賬簿的要求是否符合規(guī)定？A公司能否拒絕甲的請(qǐng)求？簡(jiǎn)要說明理由。（3）甲在7月1日將自己持有的A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，法院能否受理甲的訴訟請(qǐng)求？如果法院受理，又是出于何種理由？（4）如果A公司主張的甲在2017年1月為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系業(yè)務(wù)的理由成立，法院是否會(huì)支持A公司的主張？簡(jiǎn)要說明理由。（5）若A公司咋子公司章程中規(guī)定股東不得查閱或者復(fù)制公司文件，則甲（假設(shè)甲不存在競(jìng)業(yè)行為）可否向法院起訴，要求A公司提供查閱或復(fù)制董事會(huì)決議及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告？簡(jiǎn)要說明理由。（6）若甲將查閱并復(fù)制的公司財(cái)務(wù)報(bào)告泄露給他人，給A公司造成一定的損失，A公司可否要求甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任？簡(jiǎn)要說明理由?！景咐?參考答案】（1）甲在5月10日提出查閱并復(fù)制A有限責(zé)任公司董事會(huì)決議和財(cái)務(wù)報(bào)告的要求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。所以，甲提出查閱并復(fù)制A有限責(zé)任公司董事會(huì)決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的要求有法律依據(jù)。（2）甲在5月20日提出要求查閱并復(fù)制公司賬薄的請(qǐng)求人民法院不予支持。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬薄有“不正當(dāng)目的”，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。《公司法司法解釋（四）》規(guī)定，“不正當(dāng)目的”包括此種情形：“股東自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，除非公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定。”本題中，甲曾在2017年1月為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)，已構(gòu)成“不正當(dāng)目的”。因此有限責(zé)任公司拒絕甲查閱、復(fù)制公司賬簿符合規(guī)定。但是A有限責(zé)任公司拒絕甲查閱公司賬簿的請(qǐng)求回復(fù)時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司在收到股東書面請(qǐng)求查閱公司賬簿的請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)書面答復(fù)并書面理由。本題中，甲提出查閱公司賬簿的書面請(qǐng)求是5月20日，公司答復(fù)是6月10日，超出了法律規(guī)定的15天限制，公司應(yīng)當(dāng)至遲在6月14日之前回復(fù)甲。（3）人民法院對(duì)甲的訴訟請(qǐng)求不予受理。根據(jù)規(guī)定，提出查閱公司相關(guān)文件的請(qǐng)求者應(yīng)當(dāng)具備股東資格，公司有證據(jù)證明原告起訴時(shí)不具有公司股東資格的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。甲在7月1日將自己在A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，又在7月5日向人民法院提起訴訟，其在起訴時(shí)已不具備A公司股東資格，所以法院可以駁回甲的訴訟請(qǐng)求。人民法院受理甲的訴訟請(qǐng)求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，原告有初步證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害的，有權(quán)請(qǐng)求依法查閱或者復(fù)制其持股期間的公司特定文件。本題中，甲若能舉證證明自己在持有A公司股權(quán)期間合法權(quán)益受到損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理甲的訴訟請(qǐng)求。（4）A公司主張甲在2017年1月為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)的理由若成立，法院應(yīng)當(dāng)支持A公司的主張。理由同（2）。（5）若A公司在章程中規(guī)定股東不得查閱或者復(fù)制公司文件，甲仍然可以向法院起訴。根據(jù)《公司法》第33條的規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)記錄、董事會(huì)決議、監(jiān)事會(huì)決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東的查閱權(quán)為股東的法定權(quán)利，不得以公司章程、股東會(huì)決議的形式予以排除?！豆痉ㄋ痉ń忉專ㄋ模犯敲鞔_規(guī)定，公司章程或者股東間協(xié)議可以對(duì)股東查閱公司文件的范圍、方式等作出規(guī)定，但不得“實(shí)質(zhì)性剝奪”股東依公司法享有的查閱權(quán)。（6）若甲將查閱到A公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告內(nèi)容泄露給他人，給公司造成一定的損失，A公司可以要求甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，股東行使查閱權(quán)，同時(shí)也負(fù)有保密義務(wù)。股東查閱信息后如泄露公司商業(yè)秘密導(dǎo)致公司損害，則須對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。輔助股東查閱的會(huì)計(jì)師、律師等專業(yè)人員，負(fù)有相同義務(wù)，適用同一規(guī)則。5、2016年3月，甲、乙、丙、丁各出資100萬元，乙、丙、丁皆以貨幣出資，甲以房屋出資，共同設(shè)立A有限責(zé)任公司。2018年6月，A公司欠B公司貨款250萬元，A公司的全部財(cái)產(chǎn)只有150萬元。B公司經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)三個(gè)問題：（1）丁在股東乙、董事王某的協(xié)助下，抽逃出資80萬元，截止到B公司查實(shí)，已產(chǎn)生利息8萬元；（2）甲作為出資的房屋實(shí)際價(jià)值僅為70萬元，經(jīng)查實(shí)，甲僅為名義股東，實(shí)際出資人是戊；（3）股東丙的出資款系貪污款項(xiàng)。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）對(duì)于A公司不能清償?shù)?00萬元債務(wù)，B公司能否要求丁承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任？承擔(dān)多少？簡(jiǎn)要說明理由。（2）若丁已將抽逃出資用于投資，且投資失敗，顆粒無收，B公司可否要求股東乙、董事王某承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任？簡(jiǎn)要說明理由。（3）A公司的債權(quán)人C可否在丁已向B公司承擔(dān)了補(bǔ)充賠償責(zé)任后再要求其承擔(dān)88萬元的補(bǔ)充賠償責(zé)任？簡(jiǎn)要說明理由。（4）B公司能否要求甲承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任？簡(jiǎn)要說明理由。（5）B公司能否主張將丙的出資份額抽回以承擔(dān)債務(wù)責(zé)任？簡(jiǎn)要說明理由?！景咐?參考答案】（1）對(duì)于A公司不能清償?shù)?00萬元債務(wù)，B公司可以要求丁承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽逃出資。《公司法》及《公司法司法解釋（三）》明確規(guī)定了股東抽逃出資的責(zé)任：股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。本題中，B公司有權(quán)請(qǐng)求丁承擔(dān)抽逃出資80萬元及利息8萬元共88萬元的補(bǔ)充賠償責(zé)任。（2）若丁已將抽逃資金用于投資且投資失敗，B公司有權(quán)要求股東乙、董事王某承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)抽逃出資股東抽逃出資的部分，承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。（3）A公司的債權(quán)人C在丁已經(jīng)向B公司承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任后不得再向其要求承擔(dān)88萬元的補(bǔ)充賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，抽逃出資的股東只對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)一次補(bǔ)充賠償責(zé)任，即抽逃出資的股東向公司債權(quán)人之一承擔(dān)了補(bǔ)充賠償責(zé)任后，其他債權(quán)人再提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。（4）B公司可以要求甲承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣資產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。甲雖為名義股東，但仍須對(duì)實(shí)際出資人出資不實(shí)部分承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東（名義股東）未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由抗辯的，人民法院不予支持。名義股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償。本題中，甲須對(duì)實(shí)際出資人戊未全面履行出資義務(wù)的部分30萬元承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，甲承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人戊追償。（5）B公司無權(quán)主張將股東丙在公司中的出資份額抽回以承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，投資人以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。此規(guī)定是基于維護(hù)公司資本的需要，采取將出資財(cái)產(chǎn)所形成的股權(quán)通過折價(jià)補(bǔ)償受害人的損失，但不能直接將出資的財(cái)產(chǎn)從公司抽出。第四章外商投資企業(yè)法一、簡(jiǎn)答題1、簡(jiǎn)述我國(guó)鼓勵(lì)、限制、禁止的外商投資項(xiàng)目。（1）鼓勵(lì)外商投資項(xiàng)目：屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；適應(yīng)市場(chǎng)需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)能力的；屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治污染的；能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（2）限制類外商投資項(xiàng)目：技術(shù)水平落后的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；屬于國(guó)家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（3）禁止類外商投資項(xiàng)目：危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的；對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；占有大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；危害軍事設(shè)施安全和使用性能的；運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。2、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的區(qū)別。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)簡(jiǎn)稱“合營(yíng)企業(yè)”，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)簡(jiǎn)稱“合作企業(yè)”。合營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按出資比例分享權(quán)益、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。合作企業(yè)是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。二者的主要區(qū)別是：（1）合營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)，合營(yíng)各方的權(quán)益主要取決于合營(yíng)各方的出資份額的多少，企業(yè)所取得的盈利，按照各自的出資比例進(jìn)行分配；合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，合作各方的權(quán)益是依據(jù)合作企業(yè)合同的約定。（2）法人選擇性不同。合營(yíng)企業(yè)組織形式為有限責(zé)任公司，必須是法人，其內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置需要符合公司法對(duì)有限責(zé)任公司的要求；合作企業(yè)法人資格具有選擇性。合作各方可以協(xié)議設(shè)立具有法人資格的合作企業(yè)，也可以選擇設(shè)立不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方形成合伙關(guān)系。（3）管理方式選擇性不同。合營(yíng)企業(yè)的組織管理模式為董事會(huì)制。即不設(shè)股東會(huì)，設(shè)立董事會(huì)決定企業(yè)的一切重大問題，董事會(huì)下設(shè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)即總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會(huì)聘任；合作企業(yè)的組織管理模式可以采取三種形式：法人型的合作企業(yè)，其組織管理形式為董事會(huì)制；非法人型的合作企業(yè)，組織形式為聯(lián)合管理制；不論法人型還是非法人型的合作企業(yè)還可以選擇委托第三人管理企業(yè)，即委托管理制。（4）利潤(rùn)分配形式不同。合營(yíng)企業(yè)只能采取利潤(rùn)分成形式進(jìn)行分配；合作企業(yè)既可以采取利潤(rùn)分成還可以采取產(chǎn)品分成或者其他形式的收益分配形式。（5）投資回收期限不同。合營(yíng)企業(yè)不允許在企業(yè)存續(xù)期間外方先行回收投資，各方的投資只能在企業(yè)解散或終止時(shí)方能回收；合作企業(yè)則允許外國(guó)投資者在合作期間先行回收投資。3、外資企業(yè)的概念及特征。外資企業(yè)是外國(guó)投資者依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。其特征有：（1）外資企業(yè)的全部資本是由外國(guó)投資者投資的，企業(yè)的全部利潤(rùn)歸外國(guó)投資者獨(dú)享，風(fēng)險(xiǎn)和虧損也由外國(guó)投資者獨(dú)立承擔(dān)。外國(guó)投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。這是它與合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的明顯不同。后者的資本是由中外合營(yíng)者或中外合作者共同投資的。（2）外資企業(yè)是依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，受中國(guó)法律的管轄和保護(hù)，是具有中國(guó)國(guó)籍的企業(yè)，這一點(diǎn)有別于外國(guó)企業(yè)及外國(guó)企業(yè)設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。（3）外資企業(yè)是獨(dú)立的法律主體。一般情況下，外資企業(yè)以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，外國(guó)投資者對(duì)其債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任。這是外資企業(yè)與外國(guó)企業(yè)設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)的根本不同，外國(guó)企業(yè)設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格，其進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由外國(guó)企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。4、中外合資股份有限公司的概念及特征。中外合資股份有限公司是指依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由中國(guó)投資者和外國(guó)投資者共同投資，其中外國(guó)投資者的出資比例不少于25%，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)繳的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。中外合資股份有限公司的特征：（1）投資主體的范圍要求不同。根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，中外合資股份有限公司投資者中，外國(guó)投資者的范圍包括外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人；而中方投資者只能是公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，不能是個(gè)人。（2）外國(guó)投資者持股比例的強(qiáng)制性要求。中外合資股份有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，要求外國(guó)投資者購(gòu)買并持有的股份比例須占公司注冊(cè)資本的25%以上，而國(guó)內(nèi)股份有限公司對(duì)股東持股比例并無此要求。（3）中外合資股份有限公司屬于“股權(quán)式”合營(yíng)企業(yè)，即“資合性”公司，股權(quán)權(quán)利義務(wù)的大小以投資人在公司中持有的股份數(shù)量多少為依據(jù)。（4）公司設(shè)立時(shí)對(duì)發(fā)起人的身份及財(cái)務(wù)要求不同。中外合資股份有限公司以發(fā)起方式設(shè)立的，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人條件外，發(fā)起人中至少有1人為外國(guó)國(guó)籍；以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合前述條件外，至少有1個(gè)發(fā)起人須滿足募集股份前3年盈利的要求。（5）發(fā)起人持股鎖定期的限制及監(jiān)管較為嚴(yán)格。中外合資股份有限公司設(shè)立后，發(fā)起人須在公司設(shè)立登記滿3年后方可轉(zhuǎn)讓股份，并報(bào)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。而國(guó)內(nèi)股份有限公司發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份只需公司設(shè)立登記或股票上市滿1年即可轉(zhuǎn)讓，無須報(bào)批。5、我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的規(guī)定是否適用外商投資企業(yè)？二者在適用上發(fā)生沖突將如何解決？我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的規(guī)定適用外商投資企業(yè)。我國(guó)在20世紀(jì)八十年代頒布的“三資企業(yè)法”即中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法和外商獨(dú)資企業(yè)法，除中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)有法人型和非法人型兩種選擇外，其組織形式皆為有限責(zé)任公司。因“三資企業(yè)法”出臺(tái)之際，我國(guó)尚未有公司法，1993年《公司法》出臺(tái)時(shí)，即明確規(guī)定，“三資企業(yè)法”中沒有規(guī)定的，適用公司法；“三資企業(yè)法”中的規(guī)定若與《公司法》的規(guī)定有沖突時(shí)，適用“三資企業(yè)法”的規(guī)定，二者之間的關(guān)系實(shí)際是一般法和特別法的關(guān)系。第五章破產(chǎn)法一、簡(jiǎn)答題1、《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)債權(quán)人保護(hù)的具體規(guī)定。（1）向人民法院申請(qǐng)債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)權(quán)。債權(quán)人可以在債務(wù)人企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力，達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，依法向債務(wù)人所在地人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)或者重整申請(qǐng)，以避免因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)一步減少，維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。（2）對(duì)管理人的監(jiān)督權(quán)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第23條規(guī)定，管理人執(zhí)行職務(wù)，須向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能執(zhí)行職務(wù)情形的，債權(quán)人會(huì)議可以申請(qǐng)人民法院予以更換。（3）破產(chǎn)清算程序中的法定撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)、別除權(quán)制度。（4）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的追償權(quán)。2、重整制度與和解制度的區(qū)別。重整與和解都是為了避免企業(yè)倒閉，挽救債務(wù)人的制度。二者的主要區(qū)別在于：（1）重整適用對(duì)象一般為大型企業(yè)，而和解一般適用小規(guī)模企業(yè)；（2）重整的原因較之和解更為寬松。和解制度適用的前提是債務(wù)人已經(jīng)達(dá)到破產(chǎn)界限，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。而重整制度不僅適用于債務(wù)人企業(yè)不能清償債務(wù)，對(duì)于經(jīng)營(yíng)或者財(cái)務(wù)陷于困境的債務(wù)人企業(yè)，將出現(xiàn)無力清償債務(wù)的事實(shí)時(shí)，亦可以適用重整。（3）重整的措施具有多樣性。重整的措施除包括債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的妥協(xié)、讓步外，還包括企業(yè)的部分或整體出讓、合并與分立、追加投資、租賃經(jīng)營(yíng)等。和解程序一般只包含債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的讓步措施。（4）參與重整的主體具有廣泛性。在重整程序中，參加重整的當(dāng)事人包括債權(quán)人、債務(wù)人、股東及相關(guān)利害關(guān)系人。而和解程序的參加者僅限于債權(quán)人和債務(wù)人。（5）重整程序優(yōu)先于和解程序。重整程序開始后，正在進(jìn)行中的民事執(zhí)行程序都要中止，為重整程序讓步；當(dāng)破產(chǎn)清算申請(qǐng)、和解申請(qǐng)與重整申請(qǐng)并存時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受理重整程序。（6）擔(dān)保物權(quán)的效力不同。在重整程序中，享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)暫時(shí)不能行使，以保證債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不因擔(dān)保財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行而受到影響，從而致重整目的落空。在和解程序中，債權(quán)人享有的有擔(dān)保的債權(quán)不受和解程序的影響，可以徑行行使。3、管理人與清算組有何不同？2006年8月我國(guó)第十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議通過《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》，確立了管理人制度，開創(chuàng)了用管理人制度取代原破產(chǎn)法中以政府官員為主導(dǎo)的清算組制度的先河。這是我國(guó)破產(chǎn)法走向規(guī)范化、市場(chǎng)化、國(guó)際化的重要一步。清算組制度是在原《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》中規(guī)定的破產(chǎn)清算組織。兩者的主要區(qū)別在于：（1）成員組成不同。管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)及具備特定資格的專業(yè)人員擔(dān)任；而清算組成員由人民法院從企業(yè)上級(jí)主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定，帶有濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的痕跡。（2）人員具備的資格不同?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定，擔(dān)任管理人的中介機(jī)構(gòu)以及中介機(jī)構(gòu)中的個(gè)人須具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格；而《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》未對(duì)清算組成員應(yīng)當(dāng)具備的積極或消極條件作出規(guī)定。（3）獨(dú)立性不同。管理人一般由社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，獨(dú)立性較強(qiáng)。而清算組的體制、人員來源決定其首先向地方政府負(fù)責(zé)，受到行政干預(yù)較大，獨(dú)立性較差。（4）承擔(dān)的責(zé)任不同。管理人對(duì)其在破產(chǎn)程序中的行為須承擔(dān)法律責(zé)任；而清算組成員是從各政府部門臨時(shí)指定，其參與清算工作是不領(lǐng)報(bào)酬的，故難以追究其法律責(zé)任。（5）參與破產(chǎn)程序的時(shí)間不同。管理人自人民法院受理破產(chǎn)案件時(shí)指定；而清算組是在破產(chǎn)宣告后產(chǎn)生。4、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的界定。我國(guó)對(duì)債務(wù)人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)界定，在立法上采取膨脹主義，即債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)包括破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)在法院宣告破產(chǎn)后稱為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的具體范圍包括：（1）債務(wù)人現(xiàn)有和在破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的實(shí)物、貨幣；（2）債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)益；（3）債務(wù)人已經(jīng)依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的財(cái)產(chǎn)；（4）債務(wù)人對(duì)按份享有所有權(quán)的共有財(cái)產(chǎn)的相關(guān)份額，或者共同享有所有權(quán)的共有財(cái)產(chǎn)的相應(yīng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，以及依法分割共有財(cái)產(chǎn)所得部分；（5）債務(wù)人的出資人認(rèn)繳企業(yè)資本但實(shí)際尚未繳納出資的部分，包括繳納出資后又抽逃出資的部分；（6）債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)；（7）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人應(yīng)有的應(yīng)收債權(quán)；（8）債務(wù)人租賃、出借、委托保管、委托加工承攬等收回的財(cái)產(chǎn)；（9）不得認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的四種情形：一是債務(wù)人基于倉(cāng)儲(chǔ)、保管、承攬、代銷、借用、租賃、寄存等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)；二是債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)；三是所有權(quán)專屬于國(guó)家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)；四是其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。5、何為共益?zhèn)鶆?wù)？區(qū)分共益?zhèn)鶆?wù)的法律意義。（1）共益?zhèn)鶆?wù)是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益所負(fù)擔(dān)的各種債務(wù)的總稱。（2）界定共益?zhèn)鶆?wù)的法律意義：因共益?zhèn)鶆?wù)須用破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償，在破產(chǎn)程序中又處于優(yōu)先受償?shù)牡匚?，因此，共益?zhèn)鶆?wù)的認(rèn)定關(guān)系到破產(chǎn)法中公平分配理念的實(shí)現(xiàn)。表面上看，共益?zhèn)鶆?wù)的認(rèn)定，對(duì)普通債權(quán)人不利，會(huì)影響普通債權(quán)人的受償比例，但從實(shí)質(zhì)上看，承認(rèn)共益?zhèn)鶆?wù)對(duì)增加及保護(hù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)是有利的。共益?zhèn)鶆?wù)認(rèn)定取決于“共益標(biāo)準(zhǔn)”。我國(guó)現(xiàn)行破產(chǎn)法對(duì)共益?zhèn)鶆?wù)的認(rèn)定采“絕對(duì)程序標(biāo)準(zhǔn)”，即發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后的債務(wù)均屬于共益?zhèn)鶆?wù)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第42條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均