行政法與行政訴訟法（第六版）問題與思考部分參考答案

問題與思考部分參考答案行政法的概念第1題參考答案（1）行政法上的行政是公共行政。按照行政對(duì)象不同，行政可分為私人行政和公共行政，簡(jiǎn)稱私行政和公行政，行政法是關(guān)于行政的法，行政法上的行政是公行政，公行政又可以分為國(guó)家行政和非國(guó)家行政，行政法主要研究國(guó)家行政，非國(guó)家的行政（公共事業(yè)單位等組織的行政）也是行政法要研究的對(duì)象，但是私人行政不是行政法的研究對(duì)象。（2）行政法律關(guān)系與民事法律關(guān)系關(guān)系：二者的相同之處在于都是經(jīng)過法律規(guī)范調(diào)整后產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，都包含法律關(guān)系主體、內(nèi)容和客體三部分。二者的不同之處在于：第一，行政主體是行政法律關(guān)系的一方，行使行政權(quán)，而民事法律關(guān)系中沒有行政主體，即使行政主體參與到民事法律關(guān)系中，也不得行使行政權(quán)，而是作為一方民事主體而出現(xiàn)；第二，行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性，在行政實(shí)體法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，行政機(jī)關(guān)具有更多的優(yōu)越地位。民事法律關(guān)系最主要的特征在于雙方當(dāng)事人之間的平等性，當(dāng)事人始終處于平等的地位；第三，行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)由有關(guān)法律規(guī)范事先加以規(guī)定。行政法律關(guān)系中的一個(gè)重要特點(diǎn)是其主體之間不能相互約定權(quán)利(職權(quán))、義務(wù)(職責(zé))，不能自由選擇權(quán)利(職權(quán))、義務(wù)(職責(zé))，而必須依據(jù)法律規(guī)范取得權(quán)利(職權(quán))并承擔(dān)義務(wù)(職責(zé))；這與民事法律關(guān)系主體可以相互約定權(quán)利、義務(wù)，協(xié)商改變權(quán)利、義務(wù)，共同選擇權(quán)利、義務(wù)完全不同；第四，行政法律關(guān)系中行政主體遵循“法未授權(quán)不可為”原則行為，而民事法律關(guān)系中當(dāng)事人遵循“法不禁止皆自由”原則。（3）行政主體，是指享有行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并且能夠獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的組織。要確定行政主體在行政法律關(guān)系中的地位，主要從三個(gè)方面著手：第一，行政主體自己必須享有并行使行政權(quán)，否則可能是民事主體；第二，能以自己的名義實(shí)施行政活動(dòng)，從簽名蓋章上體現(xiàn)；第三，自己能夠獨(dú)立承擔(dān)因行政活動(dòng)而產(chǎn)生的法律責(zé)任。只有同時(shí)具備以上三要件，才能成為行政主體。行政主體不是一個(gè)法律概念，而是一個(gè)學(xué)理概念，設(shè)置行政主體這一概念在于實(shí)施行政管理、進(jìn)行行政復(fù)議、行政訴訟和國(guó)家賠償中確定一個(gè)代表國(guó)家的法律行為主體參與到行政法律關(guān)系中，確定權(quán)力、義務(wù)。2007年4月，衛(wèi)生部（現(xiàn)為國(guó)家衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)）發(fā)出公告，撤銷全國(guó)牙防組，成立口腔衛(wèi)生處。5月，衛(wèi)生部稱有關(guān)部門正調(diào)查全國(guó)牙防組經(jīng)濟(jì)問題，并且已查明牙防組違規(guī)認(rèn)證獲利200多萬元。第2題參考答案（1）上述事件體現(xiàn)了行政合法性原則與行政合理性原則。第一，行政合法性原則方面。合法行政是行政法的首要原則，其他基本原則都是這一原則的延伸和擴(kuò)展，合法行政原則是行政活動(dòng)（法未授權(quán)不可為）區(qū)別于民事活動(dòng)（法不禁止皆自由）的主要標(biāo)志，合法行政原則是行政從屬于立法的體現(xiàn)，也是行政機(jī)關(guān)政治上從屬于立法機(jī)關(guān)的體現(xiàn)，合法行政屬于形式法治的要求。合法行政原則包含法律優(yōu)先和法律保留原則，法律優(yōu)先原則是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，即法有規(guī)定不可違，治理機(jī)關(guān)要遵守已有法律規(guī)范，武漢市政府首先依靠的是法律武器，對(duì)于已經(jīng)制定、實(shí)施的《武漢市城市道路交通管理若干規(guī)定》，主管部門要予以遵守。法律保留原則是指沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。主管部門在整治過程中，如果沒有得到法律規(guī)范的授權(quán)，不得作出對(duì)車主作出不利的行為，如果要作出，就需要修訂《武漢市城市道路交通管理若干規(guī)定》，以獲得相關(guān)授權(quán)，方可從事某種行政活動(dòng)，并增加車主的可接受性。第二，行政合理性原則方面。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素的干擾；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。主管部門公平公正處理，保障每一位車主的權(quán)益；同時(shí)，主管部門對(duì)于車主采取多種方式處理車輛，采取對(duì)車主造成權(quán)益最小傷害的方式進(jìn)行處理，可以更好的減少對(duì)抗性，避免矛盾的發(fā)生和激化，保障社會(huì)穩(wěn)定。（2）行政合法性原則是首要原則，行政合理性原則是行政合法性原則的擴(kuò)展、延伸和補(bǔ)充。如果一個(gè)行政行為是違法的，那么探討行政合理性原則就失去了意義。行政合法性原則是形式法治的要件，而行政合理性原則是實(shí)質(zhì)法治的要求。行政合法性原則是對(duì)行政行為的首要要求，行政合理性原則是對(duì)行政行為提出的更高要求。第二章行政主體第1題參考答案（1）浙江省教育考試院考務(wù)處不是適格的行政主體。行政主體是指享有行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并且能夠獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的組織。浙江省教育考試院考務(wù)處是浙江省教育考試院的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不能享有單獨(dú)的行政職權(quán)，不能以自己的名義行使行政權(quán)，并且不能單獨(dú)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，所以，浙江省教育考試院考務(wù)處不是適格的行政主體。（2）行政主體資格的取得需要同時(shí)滿足以下三要件：第一，行政主體自己必須享有并行使行政權(quán)，否則可能是民事主體；第二，能以自己的名義實(shí)施行政活動(dòng)，從簽名蓋章上體現(xiàn)；第三，自己能夠獨(dú)立承擔(dān)因行政活動(dòng)而產(chǎn)生的法律責(zé)任。只有同時(shí)具備以上三要件，才能成為行政主體。（3）依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，\t"/fzb/html/xzfy/2015-7/5/_blank"人民法院可以判決撤銷或者部分撤銷浙江省教育考試院的處理決定，并可以判決被告重新作出行政行為，人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為。人民法院經(jīng)過多次協(xié)調(diào)，浙江省教育考試院恢復(fù)了陳某當(dāng)次其中的一門課程考試成績(jī)，顯然不是法院的職責(zé)所在，法院并不擅長(zhǎng)行政行為的作出和裁量，因此，是否恢復(fù)陳某的成績(jī)應(yīng)當(dāng)交由教育考試院自行裁量作出，法院在此多次協(xié)調(diào)，并不完全符合法治原則。第2題參考答案（1）公務(wù)員職務(wù)行為是指工作人員行使職務(wù)權(quán)力，履行職務(wù)職責(zé)的活動(dòng)。職務(wù)行為的認(rèn)定十分重要：第一，涉及到行為是否要由國(guó)家來保障執(zhí)行。凡是法定的職務(wù)行為，都要由國(guó)家提供條件和手段予以保障執(zhí)行；第二，涉及到\o"法律"\t"/new/201305/_blank"法律責(zé)任的劃分問題，職務(wù)行為的責(zé)任原則上要由授權(quán)機(jī)關(guān)或者命令機(jī)關(guān)來承擔(dān)。第三，涉及到是否要給予國(guó)家賠償。凡是國(guó)家機(jī)關(guān)或工作人員的職務(wù)行為違法造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償國(guó)家。在實(shí)際職務(wù)行為中，一般遵循以下標(biāo)準(zhǔn)：一是職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員根據(jù)法律賦予的職責(zé)權(quán)限實(shí)施的行為履行職務(wù)行為。超越職權(quán)的行為不是職務(wù)行為，不受法律保護(hù)。二是時(shí)空標(biāo)準(zhǔn)。即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在行使職權(quán)、履行職責(zé)的時(shí)間、地域范圍內(nèi)實(shí)施的行為通常都認(rèn)定為職務(wù)行為。比如某市的公務(wù)員主管部門的工作人員不能糾正另一城市公務(wù)員管理中的錯(cuò)誤。三是身份標(biāo)準(zhǔn)。即在通常情況下，凡以國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份和名義實(shí)施的行為都是履行職務(wù)的行為。如公務(wù)員人員著裝、佩戴標(biāo)志、出示證件、宣布代表機(jī)關(guān)實(shí)施的行為一般都以職務(wù)行為論。四是目的標(biāo)準(zhǔn)。即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員為了履行法定職責(zé)和義務(wù)，維護(hù)公共利益而為的行為，通常都認(rèn)定為是職務(wù)行為。（2）李徐武的行為屬于職務(wù)行為。在通常情況下，凡以國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份和名義實(shí)施的行為都是履行職務(wù)的行為。如公務(wù)員人員著裝、佩戴標(biāo)志、出示證件、宣布代表機(jī)關(guān)實(shí)施的行為一般都以職務(wù)行為。李徐武雖然是在下班時(shí)間，但是是履行其職責(zé)的行為，故可以判定為職務(wù)行為。行政職權(quán)第1題參考答案行政職權(quán)是指行政主體依法管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)事務(wù)時(shí)擁有并行使的具體的國(guó)家行政權(quán)。行政職權(quán)具有國(guó)家強(qiáng)制性、不可處分性、單方性和優(yōu)益性的特征。中國(guó)足協(xié)是在行使行政職權(quán)。依照行政法知識(shí)，行使行政職權(quán)的行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織，中國(guó)足協(xié)是屬于法律法規(guī)授權(quán)的組織，獲得了相關(guān)法律法規(guī)的授權(quán)，具備行政主體資格，可以行使行政職權(quán)，可以作為被訴行政行為的主體當(dāng)被告。中國(guó)足協(xié)行使行政職權(quán)來源于法律法規(guī)的授權(quán)。根據(jù)我國(guó)《體育法》第四十八條關(guān)于“在競(jìng)技體育中從事弄虛作假等違反紀(jì)律和體育規(guī)則的行為，由體育社會(huì)團(tuán)體按照章程規(guī)定給予處罰”的規(guī)定，中國(guó)足協(xié)的處罰必須按照其《中國(guó)足協(xié)章程》的規(guī)定進(jìn)行。第2題參考答案“城管公司”違法。行政委托是指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)，在自己不能親自行使某行政職權(quán)的特殊情況下，委托其他行政機(jī)關(guān)、有關(guān)組織或個(gè)人以該行政主體的名義行使該行政職權(quán)，行為的法律效果由委托行政主體承擔(dān)的活動(dòng)。行政委托必須符合法定條件，委托的對(duì)象必須是行使公共職能的組織，公司是一種營(yíng)利性組織，國(guó)家行政職權(quán)是代表一種公共利益，公共利益與公司的私人利益存在嚴(yán)重沖突，不能將行政職權(quán)委托給以私人利益為宗旨的公司。“城管公司”不具有行政職權(quán)。“城管公司”不合法，自然無法取得行政職權(quán)，并且“城管公司”不能成為被委托的對(duì)象，根本無法取得行政職權(quán)。公共服務(wù)外包必須考慮以下界限：第一，外包必須符合法律規(guī)定，不違法，合法性是服務(wù)外包的首要界限，不得超出法律規(guī)定的界限；第二，公共服務(wù)外包的主體必須適格，不具備外包資格的主體不能進(jìn)行外包；第三，公共服務(wù)外包的相對(duì)人一方必須符合法定條件，如不能外包給以私人利益為宗旨的公司等組織機(jī)構(gòu)。第四章行政行為第1題參考答案鐵道部下發(fā)通知的行為是具體行政行為。抽象行政行為，又稱制定行政法律規(guī)范的行為，是特定的國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)過程中，制訂和發(fā)布普遍性行為規(guī)則的行為，抽象行政行為具有普遍的法律效力，是對(duì)未來發(fā)生約束力的、可以反復(fù)適用的行為，它起到拘束具體行政行為的作用。具體行政行為，是行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)過程中，針對(duì)特定人或特定事件作出影響相對(duì)方權(quán)益的具體決定和措施的行為。具體行政行為具有使行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容具體化的作用，是現(xiàn)實(shí)上產(chǎn)生后果的一次性行為。鐵道部下發(fā)的通知針對(duì)春運(yùn)期間的票價(jià)，屬于事項(xiàng)具體，春運(yùn)期間過去，鐵道部的通知就失去效力，不能反復(fù)適用，票價(jià)回歸正常的價(jià)格，從這個(gè)意義上來講，鐵道部下發(fā)的通知屬于具體行政行為。（2）具體行政行為與抽象行政行為與的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)如下：第一，調(diào)整范圍標(biāo)準(zhǔn)。前者針對(duì)的公民、法人其他組織是特定的；后者所規(guī)范的事項(xiàng)和針對(duì)的公民、法人其他組織是不特定的。第二，能否反復(fù)適用標(biāo)準(zhǔn)。前者只對(duì)其所針對(duì)的特定的人一次有效，對(duì)他人沒有約束力；后者具有普遍的約束力，能反復(fù)適用。第三，影響公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的方式標(biāo)準(zhǔn)。前者是直接影響；后者則是間接影響，要通過實(shí)施具體行政行為來實(shí)現(xiàn)其目的。第2題參考答案（1）屬于行政確認(rèn)。行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明(或否定)并予以宣告的具體行政行為。本案中的村委會(huì)出具的婚姻狀況證明是對(duì)張某婚姻狀況的證明，屬于行政確認(rèn)。（2）行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可特征如下：行政許可是依申請(qǐng)的行政行為、授益性行政行為、許可存在的前提是法律的一般禁止、許可的目的在于抑制公益上的危險(xiǎn)或影響秩序的因素。第3題參考答案參考答案（1）黔縣B鎮(zhèn)人民政府教育費(fèi)附加行政征收違法。行政征收直接指向的是行政相對(duì)人的經(jīng)濟(jì)利益，其強(qiáng)制性和無償性，決定了其對(duì)相對(duì)人的權(quán)益始終都具有侵害性。即使給予相應(yīng)的補(bǔ)償，行政征收往往也難免具有一定的侵害性。因此，為了確保行政相對(duì)人的合法權(quán)益不受違法行政征收行為的侵害，必須確立行政征收法定的原則。將行政征收的整個(gè)過程納入法律調(diào)整的范圍，使具體的行政征收行為受相對(duì)穩(wěn)定的法律支配，使行政征收項(xiàng)目、行政征收金額、行政征收機(jī)關(guān)、行政征收相對(duì)人、行政征收程序都有法律上的明確依據(jù)，是現(xiàn)代行政特別是侵益行政行為所必須遵循的原則。只要沒有法律根據(jù)，任何擅自決定征收的行為，都是侵害相對(duì)人的合法權(quán)益的侵權(quán)行為。（2）行政征收是指行政主體基于國(guó)家利益或者公共利益的需要，依法向行政相對(duì)人強(qiáng)制地取得稅、費(fèi)以及土地、企業(yè)等其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政行為。行政征收具有強(qiáng)制性、形式多樣性、無償性和相應(yīng)的補(bǔ)償性、法定性、先定性和固定性。（3）行政征收的原則包括：法定原則、公平負(fù)擔(dān)與受益者負(fù)擔(dān)原則、公開、公平、公正原則、效率原則、確保財(cái)政收入、促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展的原則、尊重個(gè)人和組織財(cái)產(chǎn)權(quán)原則。行政征收程序一般包括：行政征收事項(xiàng)的登記、繳納鑒定、繳納申報(bào)、款項(xiàng)征收。第4題參考答案行政給付即行政物質(zhì)幫助，是指行政主體在公民年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。行政給付的特征是：行政主體依法向行政相對(duì)人給付金錢或?qū)嵨锏男姓袨椋恍姓o付的對(duì)象是特定的行政相對(duì)人，既可以是個(gè)人，也可以是組織；行政給付是一種依申請(qǐng)的行政行為；行政給付是依法作出的行政行為。我國(guó)的行政給付種類包括：撫恤金、特定人員離退休金、社會(huì)救濟(jì)、福利金、自然災(zāi)害救濟(jì)金及救濟(jì)物資。行政給付應(yīng)當(dāng)兼顧效率和公平，要保證行政給付的效率和公平應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持行政給付的原則和程序，按照法定的要求和條件進(jìn)行行政給付，既要堅(jiān)持效率原則保證行政給付的執(zhí)行，同時(shí)又要堅(jiān)持公平的對(duì)待相對(duì)人，才能保證行政給付的順利實(shí)施。第5題參考答案參考答案行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，對(duì)相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)、身體及自由等予以強(qiáng)制而采取的措施，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。（2）行政強(qiáng)制應(yīng)當(dāng)遵循法定原則、適當(dāng)原則、說服教育和強(qiáng)制相結(jié)合原則、行政強(qiáng)制不得濫用原則、保障相對(duì)人程序性權(quán)利原則。（3）采取的行政強(qiáng)制合法適當(dāng)。公司所欠稅款總計(jì)86萬，稅務(wù)部門查封扣押的財(cái)務(wù)價(jià)值也在80多萬，符合合理原則、比例原則和適當(dāng)性原則。第6題參考答案參考答案（1）行政處罰的種類由人身罰、財(cái)產(chǎn)罰、行為罰和申誡罰。其中人身罰主要包括行政拘留、驅(qū)逐出境、禁止進(jìn)境或出境、限期出境；財(cái)產(chǎn)罰主要包括罰款、沒收；行為罰主要包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照；申誡罰主要包括警告、通報(bào)批評(píng)。（2）行政處罰需要遵循：處罰法定的原則、處罰公正、公開的原則、處罰與教育相結(jié)合的原則、障相對(duì)人權(quán)利的原則、職能分離的原則、一事不再罰的原則。（3）行政處罰的基本程序，是由行政處罰決定程序和行政處罰執(zhí)行程序兩部分組成的。行政處罰決定程序，是整個(gè)行政處罰程序的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是保障正確實(shí)施行政處罰的前提條件。決定程序主要有簡(jiǎn)易程序、一般程序和聽證程序；行政處罰執(zhí)行程序是有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)保證行政處罰決定所確定的當(dāng)事人的義務(wù)得以履行的程序。沒有行政處罰的執(zhí)行，行政處罰決定就沒有意義。第7題參考答案參考答案行政指導(dǎo)，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對(duì)于特定的人、企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體等，運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對(duì)人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對(duì)人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。行政指導(dǎo)的特征是非強(qiáng)制性、事實(shí)行為性、能動(dòng)性和行政機(jī)關(guān)優(yōu)越性。從理論上講，行政指導(dǎo)無論具有多大程度的規(guī)制性，在法律上都不具有強(qiáng)制力，不過是事實(shí)上的協(xié)助要求而已。另一方面，行政指導(dǎo)，特別是法定外的行政指導(dǎo)，由于不受任何法的制約，完全依據(jù)行政機(jī)關(guān)的判斷，有時(shí)難以明確責(zé)任的所在，有時(shí)甚至因行政機(jī)關(guān)的恣意專橫而導(dǎo)致?lián)p害相對(duì)人的權(quán)利和利益的結(jié)果發(fā)生。行政指導(dǎo)的救濟(jì)：為了抑制違法的行政指導(dǎo)，必須考慮使因行政指導(dǎo)而蒙受不利者有廣泛的尋求救濟(jì)的途徑。擴(kuò)大行政訴訟等救濟(jì)途徑，充實(shí)和完善救濟(jì)程序，比要求行政指導(dǎo)有法律根據(jù)更有意義。當(dāng)由于行政指導(dǎo)蒙受意外的損害時(shí)，除通過行政訴訟進(jìn)行救濟(jì)外，還必須允許提出國(guó)家賠償請(qǐng)求。但是，是否服從行政指導(dǎo)，畢竟是相對(duì)人的自由，因而受到損害不能一概歸責(zé)于行政指導(dǎo)。在損害賠償?shù)膶?shí)際中，因果關(guān)系的成立也很難得以承認(rèn)。第8題參考答案行政合同的種類包括土地有償出讓、承包合同、全民所有制工業(yè)企業(yè)承包、租賃合同、糧食定購(gòu)合同、公共工程合同、政府采購(gòu)合同、BOT政府特許經(jīng)營(yíng)合同、其他幾種行政合同。本案中屬于公共工程合同，公共工程合同是指行政主體為了公共利益的需要，就建造某項(xiàng)公共設(shè)施的工程建設(shè)的承包和作為報(bào)酬支付一定價(jià)金事宜，和建筑公司等企業(yè)之間，經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致而訂立的合同。締結(jié)行政合同必須有法律根據(jù)或者明確的法律授權(quán)、不超越行政權(quán)限、基于行政需要、內(nèi)容必須合法、遵循競(jìng)爭(zhēng)原則和公開原則、書面原則。當(dāng)行政合同締結(jié)之后，締約時(shí)所依據(jù)的事實(shí)發(fā)生了變化，或者物質(zhì)條件發(fā)生了變化，如價(jià)格和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生了變化、科學(xué)技術(shù)發(fā)生了變化、法律依據(jù)發(fā)生了變化等，導(dǎo)致執(zhí)行該合同的人承受不合理的負(fù)擔(dān)或?qū)嵲诓荒軋?zhí)行時(shí)，就應(yīng)該允許變更甚至解除該合同。解除行政合同必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的原則進(jìn)行，必須保護(hù)相對(duì)人一方的權(quán)益，基于信賴保護(hù)，當(dāng)相對(duì)人一方的利益受損，應(yīng)當(dāng)給予合理補(bǔ)償。行政主體一方不得隨意解除行政合同，必須基于法律規(guī)定的情形同時(shí)是出于公共利益的需要才能解除行政合同，并予以補(bǔ)償。第五章行政程序第1題參考答案行政程序是指行政主體實(shí)施行政行為必須遵守的方式、步驟、空間、時(shí)限。從其實(shí)質(zhì)上看，行政程序反映了行政權(quán)的運(yùn)行過程，是行政行為的空間和時(shí)限表現(xiàn)形式的有機(jī)結(jié)合。行政程序的意義和價(jià)值在于，第一，行政程序可以確保行政權(quán)有效行使；第二，通過行政相對(duì)人的民主參與，擴(kuò)大公民行使參政權(quán)的途徑，確保公民民主權(quán)利實(shí)現(xiàn)；第三，從程序上保證行政相對(duì)人的合法權(quán)益；第四，提高行政效率。行政程序基本原則是指貫穿于行政程序的基本準(zhǔn)則和內(nèi)在精神，包括行政民主原則、行政法治原則、行政公平原則、行政效率原則和行政公開原則。本案體現(xiàn)了行政法治和行政民主原則。處罰機(jī)關(guān)必須堅(jiān)持合法行政原則，不能違反關(guān)于行政職權(quán)的規(guī)定，必須在法律規(guī)定的行政權(quán)限范圍內(nèi)行使權(quán)力，否則就是程序違法。行政民主原則意味著行政相對(duì)人廣泛的參與到行政行為的程序中，保證相對(duì)人的參與權(quán)、申辯權(quán)和辯論權(quán)，從而保證程序的正當(dāng)合理。第2題參考答案（1）信息公開又稱情報(bào)公開、資訊公開，是指凡涉及行政相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)的行政信息資料，除法律規(guī)定應(yīng)予保密外，有關(guān)機(jī)構(gòu)均應(yīng)依法向社會(huì)公開，任何公民或組織均可依法查閱或復(fù)制。信息公開制度是現(xiàn)代行政程序的重要制度之一，是行政相對(duì)人參與行政的體現(xiàn)，是行政公開原則的重要體現(xiàn)和必要保障，是現(xiàn)代行政民主、行政法治精神發(fā)展的直接結(jié)果，是行政民主的基石之一。它可以增進(jìn)公民對(duì)政府的信任，加強(qiáng)公民和政府之間的溝通與合作，調(diào)動(dòng)公民參與行政的積極性。信息公開制度的實(shí)現(xiàn)，很大程度上取決于救濟(jì)制度是否有效，即當(dāng)行政機(jī)關(guān)拒絕提供信息時(shí)，當(dāng)事人是否可以通過一定的法律途徑，對(duì)行政機(jī)關(guān)的決定提出異議。對(duì)此，各國(guó)通常有三種不同的做法:一是通過議會(huì)監(jiān)察專員制度或者特設(shè)的議會(huì)委員會(huì)進(jìn)行干預(yù)，如北歐國(guó)家與加拿大。二是通過行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的復(fù)議或者審查機(jī)制進(jìn)行干預(yù)，如美國(guó)的紐約州與康涅狄格州。三是通過普通法院的司法審查進(jìn)行干預(yù)。大部分普通法國(guó)家都是這樣。第六章行政賠償?shù)?題參考答案行政賠償是國(guó)家賠償制度的重要組成部分。我國(guó)建立包括行政賠償制度在內(nèi)的國(guó)家賠償制度，是落實(shí)憲法原則，保障公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，改進(jìn)行政機(jī)關(guān)工作，提高執(zhí)法水平的需要；也是發(fā)展民主政治，加強(qiáng)人權(quán)保障機(jī)制的重要步驟，具有重大的歷史和現(xiàn)實(shí)意義。建立行政賠償制度是落實(shí)憲法的需要；建立行政賠償制度有利于保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益；建立行政賠償制度可以有效地監(jiān)督和促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)。根據(jù)我國(guó)國(guó)家賠償法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)侵犯受害人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，受害人有權(quán)請(qǐng)求國(guó)家賠償。侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算。侵犯公民生命、健康權(quán)的賠償，賠償金按下列規(guī)定計(jì)算:第一，造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)，以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算，最高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的5倍。第二，造成部分或者全部喪失勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度，按照國(guó)家規(guī)定的傷殘等級(jí)確定，最高不超過國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍。造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。第三，造成死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍。對(duì)死者生前扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。生活費(fèi)的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至18周歲止；是其他無勞動(dòng)能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時(shí)止。侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理:第一，罰款、罰金、追繳、沒收財(cái)產(chǎn)或者違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的，返還財(cái)產(chǎn)。第二，查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，造成財(cái)產(chǎn)損壞或者滅失的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金。第三，應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)損壞的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金。第四，應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)滅失的，給付相應(yīng)的賠償金。第五，財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價(jià)款；變賣的價(jià)款明顯低于財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金。第六，吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支。第七，返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結(jié)的存款或者匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息。第八，對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。第2題參考答案（1）歸責(zé)原則是確定和判斷行為人侵權(quán)責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，這種根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了法律的價(jià)值判斷，是確定和判斷侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的理論基礎(chǔ)。行政賠償?shù)臍w責(zé)原則為判斷國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員的侵權(quán)行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任提供了依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。從理論和國(guó)外的立法實(shí)踐來看，行政賠償?shù)臍w責(zé)原則主要有三種，即過錯(cuò)責(zé)任原則、無過失責(zé)任原則和違法責(zé)任原則。（2）國(guó)家的賠償責(zé)任并不是無限的，各國(guó)立法在確立國(guó)家賠償范圍的同時(shí)，一般也都規(guī)定了免除國(guó)家賠償責(zé)任的情形。根據(jù)我國(guó)國(guó)家賠償法的規(guī)定，屬于下列情形之一的，國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任:第一，行政機(jī)關(guān)工作人員行使與職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為；第二，因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；第三，法律規(guī)定的其他情形。第七章行政補(bǔ)償?shù)?題參考答案行政補(bǔ)償是行政主體及其工作人員在行使職權(quán)的過程中，因其合法行為給無義務(wù)的特定公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損失，依法由國(guó)家給予補(bǔ)償，如國(guó)家對(duì)征用土地的補(bǔ)償、國(guó)家對(duì)軍事征用的補(bǔ)償?shù)?。行政補(bǔ)償?shù)奶卣魅缦拢旱谝唬姓a(bǔ)償是對(duì)合法行使行政職權(quán)而給公民、法人或者其他組織造成的損失給予補(bǔ)救；第二，行政補(bǔ)償主要是一種財(cái)產(chǎn)上的補(bǔ)償；第三，行政補(bǔ)償一般為事前補(bǔ)償。國(guó)家承擔(dān)行政補(bǔ)償責(zé)任應(yīng)當(dāng)符合下列條件：第一，造成損害的行為必須是合法的行政行為；第二，必須存在直接的物質(zhì)損失；第三，受到損害的必須是無法定義務(wù)的特定人。政府管理社會(huì)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)管理創(chuàng)新，不能“懶政”。政府往往出于管理便宜的需要，不考慮其他社會(huì)治理和管理方式，通常一禁了之，其實(shí)在法律效果、社會(huì)效果和政治效果方面取得的成效甚微。因此，政府應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步發(fā)揮創(chuàng)新社會(huì)治理模式，不能單純采取限制或禁止的方式進(jìn)行管理，要采用對(duì)當(dāng)事人權(quán)利產(chǎn)生最小影響的行為進(jìn)行社會(huì)治理。第八章行政復(fù)議第1題參考答案（1）行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向有權(quán)行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由受理申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為及作為依據(jù)的規(guī)范性文件依法進(jìn)行審查并作出處理決定的活動(dòng)。行政復(fù)議的特征是：第一，行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)的行政行為；第二，行政復(fù)議是以行政爭(zhēng)議為處理對(duì)象的行為；第三，行政復(fù)議是由行政相對(duì)人提起的一種依申請(qǐng)而產(chǎn)生的行為；第四，行政復(fù)議是一種行政司法行為。（2）行政復(fù)議的原則是指貫穿行政復(fù)議全過程，對(duì)行政復(fù)議具有普遍指導(dǎo)意義的行為準(zhǔn)則。《行政復(fù)議法》第4條規(guī)定:行政復(fù)議機(jī)關(guān)履行行政復(fù)議職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正、公開、及時(shí)、便民的原則，堅(jiān)持有錯(cuò)必糾，保障法律、法規(guī)的正確實(shí)施。這一規(guī)定包含以下原則:第一，合法原則；第二，公正原則；第三，公開原則；第四，及時(shí)原則；第五，便民原則；第六，行政復(fù)議不利變更禁止原則。行政復(fù)議的程序有：申請(qǐng)；受理；審理；復(fù)議決定；執(zhí)行。第九章行政訴訟概述第1題參考答案（1）行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審理并作出裁決的活動(dòng)。（2）本案體現(xiàn)了審查具體行政行為合法性的原則。人民法院審理行政案件，審理的對(duì)象是對(duì)行政主體作出的具體行政行為是否合法進(jìn)行判斷，司法部針對(duì)孫某等人作出的認(rèn)定司法考試試卷雷同，成績(jī)無效的行政決定屬于具體行政行為，對(duì)孫某的權(quán)利產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)影響，孫某可以提起行政訴訟，人民法院對(duì)于孫某提起的行政訴訟，審查范圍是司法部的具體行政行為，人民法院依法進(jìn)行審查、裁判。第2題參考答案參考答案（1）行政訴訟具有以下三個(gè)方面的基本功能:第一，保證法院公正、及時(shí)審理行政案件，解決行政爭(zhēng)議；第二，保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益；第三，監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。（2）行政訴訟的基本功能之一就是保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對(duì)此，《行政訴訟法》規(guī)定了人民法院的受案范圍，亦即公民、法人和其他組織的合法權(quán)益受到司法救濟(jì)的范圍。這一規(guī)定與該法制定之前的狀況相比較，大大擴(kuò)大了司法救濟(jì)的范圍。并用專章規(guī)定了行政機(jī)關(guān)的行政侵權(quán)賠償責(zé)任，對(duì)申請(qǐng)賠償?shù)某绦颉⒆穬斬?zé)任以及賠償費(fèi)用的來源等作了明確規(guī)定。同時(shí)，規(guī)定了公民、法人和其他組織在訴訟中的權(quán)利。如人民法院裁定不受理起訴或者駁回起訴，原告對(duì)裁定不服的，可以向上一級(jí)人民法院提出上訴；對(duì)人民法院作出的第一審判決不服，可在法定期限內(nèi)向上一級(jí)人民法院提出上訴；人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的具體行政行為，等等。修訂后的《行政訴訟法》，將行政訴訟的立法目的“維護(hù)行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)”修改為“監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)”，這一修改具有重要而深刻的意義，在對(duì)行政權(quán)力的監(jiān)督和制約體系中，行政訴訟制度是一個(gè)重要的方面，所以新行政訴訟法適應(yīng)新形勢(shì)提出的新要求，加大了對(duì)行政機(jī)關(guān)監(jiān)督的力度，行政訴訟作為一種監(jiān)督行政權(quán)、救濟(jì)公民權(quán)的機(jī)制和制度，不是用來維護(hù)行政機(jī)關(guān)的行政職權(quán)，而是用來監(jiān)督行政權(quán)的，因此，從這個(gè)意義上講，行政訴訟法將立法目的定位為監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)才符合行政訴訟的應(yīng)有之義。行政訴訟的受案范圍與管轄第1題參考答案（1）行政訴訟的受案范圍，又稱“人民法院的主管范圍”，是指法院受理并審理行政爭(zhēng)議的范圍。這一范圍，從法院與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系而言，是法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的哪些行政行為擁有司法審查權(quán)；從公民、法人和其他組織的角度而言，是對(duì)行政機(jī)關(guān)的哪些行政行為不服時(shí)可以向法院起訴，以尋求司法救濟(jì)。行政訴訟以行政爭(zhēng)議為處理對(duì)象，而行政爭(zhēng)議的范圍和種類極其廣泛，法院不可能受理并審理所有的行政爭(zhēng)議。我國(guó)行政訴訟法在規(guī)定法院的受案范圍時(shí)主要考慮了兩方面的因素:一是盡可能擴(kuò)大法院的受案范圍以給當(dāng)事人的合法權(quán)益提供更有力的司法救濟(jì)，二是法院在我國(guó)政權(quán)體制中的地位、法院的審判力量、法院與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系。受案范圍的確定方式?jīng)Q定著受案范圍的寬窄。由于各國(guó)的法律制度、歷史傳統(tǒng)及行政審判制度的發(fā)達(dá)程度不同，所采取的確定方式也有所不同，歸納起來，主要有三種:(1)列舉式，即或者由單行法律、法規(guī)分別列舉，或者由行政訴訟法典分類列舉；(2)概括式，即在統(tǒng)一的行政訴訟法典中對(duì)法院的受案范圍作概括規(guī)定，(3)結(jié)合式，即行政訴訟法典對(duì)法院的受案范圍先作概括規(guī)定，在此前提下，再作列舉式規(guī)定。我國(guó)《行政訴訟法》根據(jù)我國(guó)的具體情況，在確定法院的受案范圍時(shí)，采用了結(jié)合式，但又具有我國(guó)的特色。第一，總的概括規(guī)定?！缎姓V訟法》第2條規(guī)定:公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。據(jù)此，法院總的受案范圍為因行政行為發(fā)生的爭(zhēng)議。第二，限定的概括規(guī)定?！缎姓V訟法》第6條規(guī)定:人民法院審理行政案件，對(duì)行政行為是否合法進(jìn)行審查。據(jù)此，法院的受案范圍又進(jìn)一步限定為行政行為的合法性，排除了因行政行為是否合理發(fā)生的爭(zhēng)議的可訴性。第三，肯定式分類列舉?！缎姓V訟法》第12條第1款第1項(xiàng)至第12項(xiàng)列舉了12類因行政行為違法侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)發(fā)生的爭(zhēng)議。這一規(guī)定又進(jìn)一步限定了受案范圍為明確列舉的12類因行政行為違法侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)而發(fā)生的爭(zhēng)議，排除了因除此之外的行政行為侵害其他合法權(quán)益而發(fā)生的爭(zhēng)議的可訴性。第四，肯定式個(gè)別列舉。《行政訴訟法》第12條第2款規(guī)定，法院除受理《行政訴訟法》規(guī)定的12類行政案件外，還受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。這一規(guī)定為將來在不修改《行政訴訟法》的前提下，通過單行法律、法規(guī)列舉的方式逐漸擴(kuò)大法院的受案范圍，提供了法律依據(jù)。根據(jù)這一規(guī)定，《教育法》將司法救濟(jì)的范圍擴(kuò)大到受教育權(quán)，最高人民法院《行政訴訟法解釋》擴(kuò)大到公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)、相鄰權(quán)等。第五，否定式分類列舉《行政訴訟法》第13條列舉了因4類事項(xiàng)而發(fā)生的爭(zhēng)議，《行政訴訟法解釋》第1條第2款列舉了因6類事項(xiàng)發(fā)生的爭(zhēng)議不屬于法院的受案范圍。這種否定式列舉有兩種情況:一是進(jìn)一步明確部分抽象行政行為不屬于法院的受案范圍，二是在肯定式分類列舉中排除對(duì)某些事項(xiàng)的司法審查，如內(nèi)部行政行為、行政指導(dǎo)、國(guó)家行為及法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行為等。下列不屬于法院受理行政訴訟案件的范圍：第一，國(guó)防、外交等國(guó)家行為；第二，部分抽象行政行為；第三，內(nèi)部行政行為；第四，法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為；第五，公安機(jī)關(guān)等依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；第六，調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；第七，不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；第八，駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；第九，對(duì)公民、法人或者其他組織的權(quán)利、義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為，第2題參考答案（1）行政訴訟管轄是指上下級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限，換言之，它所解決的是公民、法人或者其他組織認(rèn)為屬于法院受案范圍的具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時(shí)，向哪一級(jí)、哪一個(gè)法院起訴的問題。法院的審判權(quán)與管轄權(quán)，既有聯(lián)系又有區(qū)別:審判權(quán)是管轄權(quán)的基礎(chǔ)和前提，沒有審判權(quán)也就不可能有管轄權(quán)，管轄權(quán)是審判權(quán)的具體落實(shí)，但對(duì)于屬于法院受案范圍的行政爭(zhēng)議，并不是每一個(gè)法院都有管轄權(quán)。《行政訴訟法》對(duì)行政案件的管轄權(quán)作出具體規(guī)定，便于公民、法人或者其他組織提起訴訟，有利于法院系統(tǒng)內(nèi)部的合理分工及明確法院的內(nèi)部職責(zé)，便于有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)及全體人民對(duì)法院的工作進(jìn)行監(jiān)督。（2）行政訴訟法對(duì)管轄權(quán)的規(guī)定，考慮了以下因素:第一，法院內(nèi)部的合理分工，包括上下級(jí)法院和同級(jí)法院之間的合理分工；第二，便于法院及時(shí)、便利地辦理案件；第三，有利于法院公正地審理案件；第四，根據(jù)不同情況，便于原告或者被告參加訴訟。（3）符合。本案應(yīng)該由市中級(jí)人民法院管轄。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》，第十五條：中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：（一）對(duì)國(guó)務(wù)院部門或者縣級(jí)以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件。行政訴訟參加人第1題參考答案（1）行政訴訟原告是指認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為侵犯其合法權(quán)益，而依法以自己的名義向法院起訴的公民、法人或者其他組織。原告的法律特征是:第一，認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益；第二，以自己的名義向法院起訴；第三，受法院的裁判拘束。認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益，既是原告的特征之一，也是對(duì)原告資格的規(guī)定。從訴訟權(quán)利能力的角度看，公民、法人或者其他組織都具有在行政訴訟中充當(dāng)原告的資格，但公民、法人或者其他組織要成為某一特定案件的原告，必須是行政行為的相對(duì)人或者其他與行政行為有法律上利害關(guān)系的人認(rèn)為行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益。行政訴訟原告有公民、法人和其他組織三類。（2）不是適格的原告。因?yàn)橐?guī)劃局的行為不是針對(duì)施某、顧某作出的，雖然施某、顧某對(duì)規(guī)劃不滿意，但是規(guī)劃局的行為對(duì)施某、顧某不具有法律上的利害關(guān)系，不對(duì)施某、顧某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，所以施某、顧某不是適格的被告。（3）我國(guó)已經(jīng)存在行政公益訴訟，并且已經(jīng)存在案例。貴州省金沙縣環(huán)保局因?yàn)樾姓蛔鳛椤暗∮谔幜P”污染企業(yè)被告上法庭，成為全國(guó)首例由檢察機(jī)關(guān)提起的行政公益訴訟案。第2題參考答案行政訴訟被告是指作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益并向法院提起訴訟的行政行為，而由法院通知應(yīng)訴的行政機(jī)關(guān)。被告具有以下特征:第一，被告只能是行使行政管理權(quán)、作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)；第二，其作出的具體行政行為被原告指控侵害其合法權(quán)益；第三，以自己的名義應(yīng)訴，并受法院裁判拘束。復(fù)議決定無效，復(fù)議超過法定期限，無效。陳乙對(duì)復(fù)議決定不服可以起訴。被告是市公安局。朱甲不服原來行政行為的，以縣公安局為被告；起訴市公安局不作為的，以市公安局為被告。第3題參考答案（1）行政訴訟第三人是指與提起訴訟的行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織。行政訴訟法第29條規(guī)定，公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。（2）行政訴訟中第三人類型：類似于原告的第三人；類似于被告的第三人；結(jié)果型第三人。（3）龍某可以作為第三人參加訴訟。行政訴訟程序、證據(jù)、法律適用及涉外行政訴訟第1題參考答案（1）2名審判員和2名陪審員組成合議庭，非奇數(shù)的合議庭不合法。（2）1名陪審員為稅務(wù)局的副局長(zhǎng)，違反審判公正原則。市委領(lǐng)導(dǎo)曾幾次要求聽取該案的審理情況，并要求人民法院作出維持市稅務(wù)局處罰決定的判決，違法干涉審判獨(dú)立原則。人民法院按市委領(lǐng)導(dǎo)的意見作出了維持的判決，違反行政訴訟法。第2題參考答案行政訴訟證據(jù)是指在行政訴訟中用以證明案件事實(shí)情況的一切材料和事實(shí)。由行政訴訟的性質(zhì)決定，其證據(jù)制度具有如下特點(diǎn):第一，行政訴訟證據(jù)所要證明的最終事實(shí)是被訴行政行為是否合法。法院在審查被訴行政行為是否合法時(shí)，主要審查兩方面的內(nèi)容:一是被訴行政行為合法性的事實(shí)依據(jù)，二是被訴行政行為合法性的法律依據(jù)。相應(yīng)地，當(dāng)事人所提供證據(jù)的證明對(duì)象包括事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)兩個(gè)方面。第二，行政訴訟被告必須自始至終地承擔(dān)證明被訴行政行為合法的法定舉證責(zé)任。第三，行政訴訟被告在訴訟過程中，不得自行向證人和原告收集證據(jù)，作為被告代理人的律師也不得自行向原告和證人收集證據(jù)。第四，法院在行政訴訟中有收集證據(jù)的權(quán)力，而無收集證據(jù)的義務(wù)，其主要任務(wù)是審查、判斷證據(jù)。舉證責(zé)任，又稱“證明責(zé)任”，是指當(dāng)事人雙方必須就應(yīng)當(dāng)由自己舉證的事實(shí)加以證明，否則便承擔(dān)敗訴風(fēng)險(xiǎn)及不利訴訟后果的訴訟法律責(zé)任。舉證責(zé)任包括兩方面的內(nèi)容:一是由誰負(fù)責(zé)提供證據(jù)證明特定的案件事實(shí)，即舉證責(zé)任的分擔(dān)，二是不能履行舉證責(zé)任時(shí)可能引起何種法律后果。最高人民法院《行政訴訟法解釋》第26條把被告舉證的時(shí)間由原來的一審?fù)徑Y(jié)束之前修改為收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，必須向法院提交答辯狀和作出行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)。被告在作出行政行為時(shí)已經(jīng)收集了證據(jù)，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以延期提供。在二審過程中，被告提供了一份在一審程序中未提供的證據(jù)，人民法院視為行政機(jī)關(guān)沒有證據(jù)。第3題參考答案我國(guó)法律規(guī)定行政訴訟舉證責(zé)任由被告承擔(dān)，但在特殊情況下不排除原告也承擔(dān)一定的舉證責(zé)任。在2000年最高人民法院《行政訴訟法解釋》中，對(duì)被告負(fù)舉證責(zé)任這一規(guī)定作了調(diào)整和補(bǔ)充，規(guī)定了原告在行政訴訟中也要承擔(dān)一部分舉證責(zé)任。該解釋第27條規(guī)定，原告對(duì)下列事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任:第一，證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過起訴期限的除外；第二，在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請(qǐng)的證據(jù)。應(yīng)當(dāng)由被告進(jìn)行舉證，原告按照法定要求部分舉證，田某不能舉證或者舉證不能證明被訴行政行為違法，不免除被告的舉證責(zé)任。在一并提起的行政賠償、補(bǔ)償?shù)陌讣?，證明因受被訴行政行為侵害而造成損失的事實(shí)。第4題參