私募登記基金備案常見問題 40個對賭典型案例 《資管新規(guī)》司法實踐運用 股東出資加速到期 網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)糾紛

私募登記基金備案常見問題/40個對賭典型案例/《資管新規(guī)》司法實踐運用/股東出資加速到期/網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)糾紛私募登記基金備案常見問題01對于私募基金管理人的高管人員穩(wěn)定性有什么要求嗎？根據(jù)《登記材料清單（2022版）》相關(guān)要求，申請機構(gòu)高管人員應當持續(xù)符合相關(guān)任職要求，切實履行職責，保持任職穩(wěn)定性。負責投資的高管人員未在申請機構(gòu)出資的，申請機構(gòu)應說明如何通過制度安排或激勵機制等方式保證其穩(wěn)定性。申請機構(gòu)不得臨時聘請掛名人員。02對于私募基金管理人高管人員的工作經(jīng)驗要求有哪些？（1）根據(jù)《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》相關(guān)要求：申請機構(gòu)高管人員應當具備3年以上與擬任職務相關(guān)的證券、基金、期貨、金融、法律、會計等相關(guān)工作經(jīng)歷，具有與擬任職務相適應的管理經(jīng)歷和經(jīng)營管理能力。其中負責投資的高管人員應當具備3年以上證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)歷。（2）根據(jù)《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》相關(guān)要求：申請機構(gòu)高管人員應當具備3年以上與擬任職務相關(guān)的股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資、投行業(yè)務、資產(chǎn)管理業(yè)務、會計業(yè)務、法律業(yè)務、經(jīng)濟金融管理、擬投領(lǐng)域相關(guān)產(chǎn)業(yè)科研等工作經(jīng)歷，具有與擬任職務相適應的管理經(jīng)歷和經(jīng)營管理能力。其中負責投資的高級管理人員應當具備3年以上股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資等相關(guān)工作經(jīng)歷。03新登記的私募基金管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個月內(nèi)必須備案首支私募基金產(chǎn)品嗎？沒有按時備案的后果是什么？根據(jù)《登記須知》第十一條第一款的規(guī)定，新登記的私募基金管理人應當在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個月內(nèi)備案首支私募基金產(chǎn)品，未按時備案的，協(xié)會將注銷該管理人登記。

根據(jù)協(xié)會2020年2月1日發(fā)布的《關(guān)于疫情防控期間私募基金登記備案相關(guān)工作安排的通知》，自通知發(fā)布之日起，新登記及已登記但尚未備案首支產(chǎn)品的私募基金管理人，首支私募基金產(chǎn)品備案時限由原來的6個月延長至12個月。

為適應特殊時期私募基金行業(yè)募資現(xiàn)狀，根據(jù)協(xié)會2022年5月26日發(fā)布的《關(guān)于疫情期間優(yōu)化私募基金登記備案相關(guān)服務的問答》，自問答發(fā)布之日前一年內(nèi)已登記但尚未備案首支私募基金的私募基金管理人，首支私募基金備案時限由《登記須知》規(guī)定的6個月延長至18個月。問答發(fā)布之后新登記私募基金管理人的首支私募基金備案時限保持12個月不變，若后續(xù)存在疫情等特殊情況將另行通知。04什么情況需上傳“申請機構(gòu)處罰決定書”？對“申請機構(gòu)處罰決定書”的簽章要求？根據(jù)《登記材料清單》的要求，存在誠信信息，需上傳申請機構(gòu)處罰決定書。內(nèi)容包括：最近三年受到刑事處罰；最近三年受到中國證監(jiān)會的行政處罰；最近三年被中國證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施；最近三年受到其他監(jiān)管部門的行政處罰；最近三年被協(xié)會或其他自律組織采取自律措施；最近三年涉及訴訟或仲裁；最近三年其他合法合規(guī)及誠信情況。簽章要求：復印件需加蓋申請機構(gòu)公章，多頁加蓋騎縫章。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。自2022年9月3日起應當滿足《登記申請材料清單（2022版）》相關(guān)要求，存在誠信信息，需上傳申請機構(gòu)處罰決定書。同時申請機構(gòu)、主要出資人、實際控制人、高管人員應說明是否存在以下情況：是否因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪被判處刑罰，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利；最近三年是否受到證監(jiān)會的行政處罰、被證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施，或被證監(jiān)會采取市場禁入措施執(zhí)行期滿未逾三年；最近三年是否受到其他監(jiān)管部門的行政處罰；最近三年是否被基金業(yè)協(xié)會或其他自律組織采取自律措施；最近三年是否曾在因違反相關(guān)法律法規(guī)、自律規(guī)則被基金業(yè)協(xié)會注銷登記或不予登記機構(gòu)擔任法定代表人、執(zhí)行事務合伙人（委派代表）、負有責任的高管人員，或者作為實際控制人、普通合伙人、主要出資人；最近三年是否在受到刑事處罰、行政處罰或被采取行政監(jiān)管措施的機構(gòu)任職；最近三年是否被納入失信被執(zhí)行人名單；最近一年是否涉及重大訴訟、仲裁；最近三年是否存在其他違法違規(guī)及誠信情況。05登記承諾函有什么具體要求？根據(jù)《登記材料清單》中關(guān)于登記承諾函的內(nèi)容要求：（1）在AMBERS系統(tǒng)中下載使用最新模板。（2）機構(gòu)名稱、注冊地址、辦公地址均需完整準確填寫，登記承諾函與工商登記和系統(tǒng)填報保持一致。簽章要求：（1）落款處加蓋申請機構(gòu)公章，多頁加蓋騎縫章。（2）法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）簽字。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。自2022年9月3日起，相關(guān)材料應滿足以下要求：（1）請在AMBERS系統(tǒng)中下載使用最新承諾函模板，承諾函中機構(gòu)名稱、注冊地址、辦公地址均需完整準確填寫。（2）申請機構(gòu)應按照私募登記申請材料清單準備材料，審慎提交材料，需承諾提供的所有登記備案材料真實、準確、完整，不存在任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等。（3）申請機構(gòu)需承諾自身不涉及民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財、小額借貸、P2P、P2B、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等任何與私募基金管理相沖突或無關(guān)的業(yè)務。申請機構(gòu)實際控制人需承諾申請機構(gòu)及沖突業(yè)務關(guān)聯(lián)方不進行直接或間接形式的利益輸送。（4）根據(jù)《私募基金管理人登記須知》相關(guān)要求，同一實際控制人下已有私募基金管理人的，申請機構(gòu)實際控制人及第一大股東（或執(zhí)行事務合伙人）需書面承諾申請機構(gòu)完成登記后，繼續(xù)持有申請機構(gòu)股權(quán)及保持實際控制不少于3年；實際控制人需承諾新申請機構(gòu)展業(yè)中如出現(xiàn)違法違規(guī)情形，實際控制人及其控制的已登記關(guān)聯(lián)私募基金管理人應當承擔相應的合規(guī)連帶責任和自律處分后果。以上材料簽章要求：（1）承諾函落款處加蓋申請機構(gòu)公章，多頁加蓋騎縫章。（2）法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）需在承諾函簽字。（3）實際控制人及第一大股東（或執(zhí)行事務合伙人）應簽字或加蓋公章。06證券管理人投資管理人員的連續(xù)業(yè)績的證明可以由現(xiàn)任職單位開具嗎？證券管理人的投資管理人員業(yè)績證明需要由投資管理人員管理產(chǎn)品時所任職單位開具。能提供相關(guān)人員為基金經(jīng)理或投資決策負責人的直接證明材料，包括但不限于合同約定、協(xié)會AMBERS系統(tǒng)產(chǎn)品備案界面相關(guān)模塊信息等材料，且應有充足的材料證明管理起始時間、管理規(guī)模和在管期間業(yè)績表現(xiàn)情況。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。自2022年9月3日起，相關(guān)材料應滿足以下要求：證券管理人的投資管理人員業(yè)績證明需要由投資管理人員管理產(chǎn)品時所任職單位開具。（1）需提供相關(guān)人員擔任基金經(jīng)理或投資決策負責人的直接證明材料，能體現(xiàn)其任職起始時間、年度管理凈資產(chǎn)規(guī)模、年化收益等情況，相關(guān)材料包括但不限于簽章齊全的基金合同、離任審計報告、凈值報告或協(xié)會認可的其他材料。涉及境外投資的應提供中文翻譯件。律師應在法律意見書中逐一論述，并對其真實性發(fā)表結(jié)論性意見。（2）個人證券期貨投資、在基金產(chǎn)品中作為投資者（主動管理的FOF除外）、企業(yè)自有資金證券期貨投資、管理他人證券期貨賬戶資產(chǎn)、模擬盤等其他無法體現(xiàn)投資能力或不屬于證券期貨投資的材料，原則上不作為證券類投資業(yè)績證明材料。07投資管理人員的投資管理業(yè)績證明文件有哪些？對提交的“高管及團隊員工投資管理經(jīng)驗證明”的要求？根據(jù)《登記材料清單》（非證券類）的要求，非證券類私募基金管理人的投資管理經(jīng)驗證明是指，高管或投資人員股權(quán)（含創(chuàng)投）項目成功退出證明，包括但不限于管理產(chǎn)品的證明材料、退出材料等；申請機構(gòu)高管人員、團隊員工在其崗位或私募投資基金領(lǐng)域具備專業(yè)能力的證明材料，可提供原件/復印件。根據(jù)《登記材料清單》（證券類）的要求，證券類私募基金管理人的投資管理經(jīng)驗證明是指，申請機構(gòu)需提供現(xiàn)任職高管或投資人員近三年內(nèi)連續(xù)六個月以上可追溯的投資業(yè)績證明材料（包括但不限于管理證券類產(chǎn)品的證明材料或股票、期貨等交易記錄，不含模擬盤），若能提供，請律師在補充法律意見書中對其真實性發(fā)表結(jié)論性意見，該證明應反映資金規(guī)模、投資期限、投資業(yè)績、組合投資及獲益情況，并在法律意見書中逐一論述；申請機構(gòu)高管人員、團隊員工在其崗位或私募投資基金領(lǐng)域具備專業(yè)能力的證明材料。上述材料簽章要求：復印件需加蓋申請機構(gòu)公章，多頁加蓋騎縫章。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。自2022年9月3日起，相關(guān)材料應滿足以下要求：根據(jù)《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》的要求，相關(guān)材料原則上應提供加蓋原任職機構(gòu)公章的材料，無需加蓋申請機構(gòu)公章。（1）負責投資的高管人員應提供其在曾任職機構(gòu)主導的至少2起投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項目證明材料，所有項目初始投資金額合計原則上不低于1000萬。其中，主導作用是指相關(guān)人員參與了盡職調(diào)查、投資決策等重要環(huán)節(jié)，并發(fā)揮了關(guān)鍵性作用。投資項目證明材料應完整體現(xiàn)盡職調(diào)查、投資決策、工商確權(quán)、項目退出（如有）等各個環(huán)節(jié)，包括但不限于簽章齊全的盡職調(diào)查報告（需原任職機構(gòu)公章）、投決會決議（原則上需原任職機構(gòu)公章）、投資標的確權(quán)材料、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或協(xié)會認可的其他材料。涉及境外投資的應提供中文翻譯件。律師應在法律意見書中逐一論述，并對其真實性發(fā)表結(jié)論性意見。（2）個人股權(quán)投資、投向國家禁止或限制性行業(yè)的股權(quán)投資、投向與私募基金管理相沖突行業(yè)的股權(quán)投資、作為投資者參與的項目投資等其他無法體現(xiàn)投資能力或不屬于股權(quán)投資的項目材料，原則上不作為股權(quán)類投資經(jīng)驗證明材料。根據(jù)《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》的要求，相關(guān)材料原則上應提供加蓋原任職機構(gòu)公章的材料，無需加蓋申請機構(gòu)公章。（1）負責投資的高管人員應提供2年以上可追溯的擔任基金經(jīng)理或投資決策負責人的證券期貨產(chǎn)品投資業(yè)績證明材料，單只產(chǎn)品凈資產(chǎn)規(guī)模原則上不低于1000萬（多人共同管理產(chǎn)品規(guī)模平均計算）。投資業(yè)績證明材料應體現(xiàn)負責投資的高管人員擔任基金經(jīng)理或投資決策負責人的任職起始時間、年度管理凈資產(chǎn)規(guī)模、年化收益等情況，相關(guān)材料包括但不限于簽章齊全的基金合同、離任審計報告、凈值報告或協(xié)會認可的其他材料。涉及境外投資的應提供中文翻譯件。律師應在法律意見書中逐一論述，并對其真實性發(fā)表結(jié)論性意見。（2）個人證券期貨投資、在基金產(chǎn)品中作為投資者（主動管理的FOF除外）、企業(yè)自有資金證券期貨投資、管理他人證券期貨賬戶資產(chǎn)、模擬盤等其他無法體現(xiàn)投資能力或不屬于證券期貨投資的材料，原則上不作為證券類投資業(yè)績證明材料。08對提交的“學位/學歷證書證明文件”的要求？學歷可填寫什么？根據(jù)《登記材料清單》的要求，（1）高中以上學位證、畢業(yè)證、結(jié)業(yè)證（高中學歷證明無需提交，但最高學歷為高中的需提交）等。（2）取得外國學歷學位的，需補充提交教育部學歷學位認證證明文件（早年取得無認證的無需提交）。（3）如遺失，可上傳相關(guān)機構(gòu)（如畢業(yè)學校、人事檔案所在機構(gòu)）出具的有效證明或?qū)W信網(wǎng)學籍驗證報告。（4）學歷請按照學位證填寫為博士、碩士、本科、專科、專升本、成人高考、自考、電大、網(wǎng)絡(luò)教育、其他。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。自2022年9月3日起，屆時相關(guān)材料可簡化為以下要求：申請機構(gòu)應完整填寫高管人員高中以上學習經(jīng)歷，提供最高學歷/學位證明文件。09從業(yè)人員系統(tǒng)對提交的高管勞動合同的要求？應在從業(yè)人員系統(tǒng)提交申請機構(gòu)與高管簽訂的勞動合同，國企委派任職高管提供派出單位出具的委派任職文件。10填報高級管理人員信息時，從業(yè)人員系統(tǒng)的任職證明需提供哪些文件？根據(jù)協(xié)會從業(yè)人員系統(tǒng)填報要求，需在從業(yè)人員系統(tǒng)指定位置上傳勞動合同、社保繳納記錄等。11對于私募基金管理人的高級管理人員的誠信方面有什么要求？根據(jù)《登記備案辦法》第十七條，私募基金管理人的高級管理人員應當誠實守信，最近三年沒有重大失信記錄，未被中國證監(jiān)會采取市場禁入措施。同時，根據(jù)《登記須知》第九條第五款要求，申請機構(gòu)的高管人員最近三年存在重大失信記錄，或最近三年被中國證監(jiān)會采取市場禁入措施的，協(xié)會將不予辦理登記。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。除上述要求外，自2022年9月3日起相關(guān)材料還應當滿足《登記申請材料清單（2022版）》相關(guān)要求：申請機構(gòu)、主要出資人、實際控制人、高管人員應說明是否存在以下情況：是否因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪被判處刑罰，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利；最近三年是否受到證監(jiān)會的行政處罰、被證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施，或被證監(jiān)會采取市場禁入措施執(zhí)行期滿未逾三年；最近三年是否受到其他監(jiān)管部門的行政處罰；最近三年是否被基金業(yè)協(xié)會或其他自律組織采取自律措施；最近三年是否曾在因違反相關(guān)法律法規(guī)、自律規(guī)則被基金業(yè)協(xié)會注銷登記或不予登記機構(gòu)擔任法定代表人、執(zhí)行事務合伙人（委派代表）、負有責任的高管人員，或者作為實際控制人、普通合伙人、主要出資人；最近三年是否在受到刑事處罰、行政處罰或被采取行政監(jiān)管措施的機構(gòu)任職；最近三年是否被納入失信被執(zhí)行人名單；最近一年是否涉及重大訴訟、仲裁；最近三年是否存在其他違法違規(guī)及誠信情況。對于申請機構(gòu)、主要出資人、實際控制人、高管人員存在上述情形，或存在嚴重負面輿情、經(jīng)營不善等重大風險問題，協(xié)會可以采用征詢相關(guān)部門意見、加強問詢等方式進一步了解情況。對于申請機構(gòu)主要出資人、實際控制人最近三年存在重大失信記錄的，協(xié)會將結(jié)合相關(guān)情況實質(zhì)性及影響程度，審慎辦理登記業(yè)務。12同一單位、個人控股或?qū)嶋H控制人想設(shè)立多個私募基金管理人的嗎，需要提交哪些資料？根據(jù)《加強私募監(jiān)管的若干規(guī)定》第五條的要求，同一單位、個人控股或?qū)嶋H控制兩家及以上私募基金管理人的，應當具有設(shè)立多個私募基金管理人的合理性與必要性，全面、及時、準確披露各私募基金管理人業(yè)務分工，建立完善的合規(guī)風控制度。

根據(jù)《登記須知》第六條第五款的要求，同一實際控制人/第一大股東下再有新申請機構(gòu)的，應當說明設(shè)置多個私募基金管理人的目的與合理性、業(yè)務方向區(qū)別、如何避免同業(yè)化競爭等問題。該實際控制人及其控制的已登記關(guān)聯(lián)私募基金管理人需書面承諾，在新申請機構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形時，應當承擔相應的合規(guī)連帶責任和自律處分后果。同一實際控制人項下再有新申請機構(gòu)的，申請機構(gòu)的第一大股東及實際控制人應當書面承諾在完成私募基金管理人登記后，繼續(xù)持有申請機構(gòu)股權(quán)或?qū)嶋H控制不少于三年。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，并于2022年9月3日起實施。申請機構(gòu)應于協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。

除上述要求外，自2022年9月3日起應當按照《登記申請材料清單（2022版）》要求提交申請材料，屆時相關(guān)材料還應同時滿足以下要求：

（1）同一機構(gòu)、個人實際控制兩家及以上私募基金管理人的，應當說明設(shè)置多個私募基金管理人的目的、合理性、業(yè)務方向區(qū)別、避免同業(yè)競爭制度安排等，應當提交集團關(guān)于各私募基金管理人的合規(guī)風控安排，協(xié)會可以采用征詢相關(guān)部門意見、加強問詢等方式進一步了解相關(guān)情況。

（2）同一實際控制人下已有私募基金管理人的，申請機構(gòu)實際控制人及第一大股東（或執(zhí)行事務合伙人）需書面承諾申請機構(gòu)完成登記后，繼續(xù)持有申請機構(gòu)股權(quán)及保持實際控制不少于3年；實際控制人需承諾新申請機構(gòu)展業(yè)中如出現(xiàn)違法違規(guī)情形，實際控制人及其控制的已登記關(guān)聯(lián)私募基金管理人應當承擔相應的合規(guī)連帶責任和自律處分后果。相關(guān)材料由實際控制人簽字或加蓋公章，多頁加蓋騎縫章。13實際控制人為自然人，是否一定要有私募相關(guān)工作經(jīng)驗？根據(jù)《登記材料清單（2022版）》，對于證券類管理人，實際控制人為自然人且不具備3年以上金融行業(yè)或投資管理等方面工作經(jīng)歷的，申請機構(gòu)應提供材料說明實際控制人如何履行職責。對于股權(quán)類管理人，實際控制人為自然人且不具備3年以上金融行業(yè)、投資管理或擬投領(lǐng)域相關(guān)產(chǎn)業(yè)、科研等方面工作經(jīng)歷的，申請機構(gòu)應提供材料說明實際控制人如何履行職責。14實際控制人的定義？如何認定機構(gòu)實際控制人？實際控制人是指能夠?qū)嶋H支配企業(yè)運營的自然人、法人或其他組織，認定實際控制人應穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受外國金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。根據(jù)《登記須知》第五條第四款的要求，實際控制人應一直追溯到最后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。在沒有實際控制人情形下，應由其第一大股東承擔實際控制人相應責任。有限合伙企業(yè)從普通合伙人穿透認定實際控制人。15“出資人出資能力證明”需要提交什么材料？根據(jù)《登記材料清單》的要求，應就現(xiàn)有出資人實繳出資部分提供相關(guān)資金來源說明，并就各出資人未實繳部分提供足以覆蓋認繳規(guī)模差額的出資能力證明。

1.自然人出資人的出資能力證明包括：固定資產(chǎn)（應提供非首套房屋產(chǎn)權(quán)證明及各固定資產(chǎn)價值評估材料）、銀行賬戶存款或理財持有金額（應提供近半年銀行流水單據(jù)或金融資產(chǎn)證明）等其他資產(chǎn)。

2.非自然人出資人的出資能力證明如為經(jīng)營性收入，應結(jié)合成立時間、實際業(yè)務情況、營收情況等論述收入來源合理與合法性，并提供審計報告等證明材料。3.相關(guān)資金來源及出資能力證明文件不限于薪資收入證明、完稅證明、理財收入證明、配偶收入等（如涉及親屬贈與或家族資產(chǎn)，應說明其具體來源等情況）。過渡期提示：協(xié)會于2022年6月2日發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》，機構(gòu)應在協(xié)會官網(wǎng)查閱下載《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》。所有申請機構(gòu)自2022年9月3日起應當按照《登記申請材料清單（2022版）》要求提交申請材料：（1）自然人出資人的出資能力證明包括：固定資產(chǎn)（應提供非首套房屋產(chǎn)權(quán)證明或其他固定資產(chǎn)價值評估材料）、銀行賬戶存款或理財產(chǎn)品（應提供近半年銀行流水單據(jù)或金融資產(chǎn)證明）等其他資產(chǎn)證明。（2）非自然人出資人的出資能力證明如為經(jīng)營性收入，應結(jié)合成立時間、實際業(yè)務情況、營收情況等論述收入來源合理與合法性，并提供審計報告等證明材料。（3）出資能力證明材料應說明相應資產(chǎn)、資金合法來源，并提交相關(guān)證明材料。以上相關(guān)材料復印件需加蓋申請機構(gòu)公章，多頁加蓋騎縫章。16若投資者A同時存在于一級投資者、二級投資者、三級投資者當中，投資者A是否在每一層級都需要滿足出資100萬的要求？根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條，私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：（一）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（二）金融資產(chǎn)不低300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50元的個人。根據(jù)《私募證券投資基金備案關(guān)注要點》第二條第十款，關(guān)注投資者是否符合合格投資者要求。投資者涉及合伙企業(yè)等非法人形式的，關(guān)注穿透后各層級是否均符合合格投資者要求，并合并計算投資者人數(shù)。同一投資者在不同層級均存在的，關(guān)注各層級是否均符合合格投資者要求。因此，若投資者A同時存在于一級投資者、二級投資者、三級投資者當中，該投資者在每一個層級都需滿足合格投資者要求，即每一層出資都應不低于100萬。17風險揭示書應包括哪些內(nèi)容？根據(jù)《備案須知》第九條，風險揭示書的內(nèi)容包括但不限于：風險揭示書應充分揭示披露私募投資基金的資金流動性、基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標的、糾紛解決機制等各類投資風險。

根據(jù)《備案關(guān)注要點》，私募證券基金若涉及以下情況，關(guān)注募集機構(gòu)是否在風險揭示書的“特殊風險揭示”部分向投資者進行詳細、明確、充分的披露：（1）分級基金；（2）投向單一標的；（3）主要投向流動性較低標的；（4）主要投向境外投資標的；（5）主要投向收益互換、場外期權(quán)等場外衍生品標的；（6）涉及其他高風險品種投資；（7）其他需要披露的特殊風險或業(yè)務安排。

私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金若涉及以下情況，關(guān)注募集機構(gòu)是否在風險揭示書的“特殊風險揭示”部分向投資者進行詳細、明確、充分的披露：（1）關(guān)聯(lián)交易；（2）投向單一標的；（3）通過特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)；（4）主要投向境外投資標的；（5）未托管；（6）契約型基金管理人股權(quán)代持；（7）其他需要披露的特殊風險或業(yè)務安排”。18除了管理人允許收取管理費外，其他的合伙人可以收取費用嗎？根據(jù)《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點》第二條第六款，基金管理費只能由基金管理人收取，未擔任管理人的普通合伙人、特殊有限合伙人、基金投資者不得在基金合同中約定收取或通過其他方式變相收取管理費。19對私募證券投資基金(含F(xiàn)OF)業(yè)績報酬的要求是什么？根據(jù)《備案須知》第三十二條，業(yè)績報酬提取應當與私募證券投資基金的存續(xù)期限、收益分配和投資運作特征相匹配，單只私募證券投資基金只能采取一種業(yè)績報酬提取方法，保證公平對待投資者。業(yè)績報酬提取比例不得超過業(yè)績報酬計提基準以上投資收益的60%。私募投資基金連續(xù)兩次計提業(yè)績報酬的間隔期不應短于3個月。鼓勵管理人采用不短于6個月的間隔期。管理人在投資者贖回基金份額時或在私募投資基金清算時計提業(yè)績報酬的，可不受上述間隔期的限制。

根據(jù)《私募證券投資基金備案關(guān)注要點》第二條第七款，1.關(guān)注基金合同中約定的業(yè)績報酬計提是否以基金份額取得正收益為前提（基金存續(xù)期內(nèi)投資者均為機構(gòu)除外）。2.關(guān)注是否以基金整體性為原則計提業(yè)績報酬，基金合同中不得設(shè)置多種業(yè)績報酬計提規(guī)則（計提比例除外），不得基于特定標的或單一策略收益計提業(yè)績報酬。20優(yōu)先級份額投資者與劣后級份額投資者如何滿足利益共享、風險共擔、風險與收益相匹配的原則？根據(jù)《私募證券投資基金備案關(guān)注要點》第二條第六款，關(guān)注優(yōu)先級份額投資者與劣后級份額投資者是否滿足利益共享、風險共擔、風險與收益相匹配的原則，即當分級基金整體凈值大于1時，劣后級份額投資者不得承擔虧損；當分級基金整體凈值小于1時，優(yōu)先級份額投資者不得享有收益；同一類別份額投資者分享收益和承擔虧損的比例一致。關(guān)注是否設(shè)置極端的優(yōu)先級與劣后級收益分配比例，對優(yōu)先級份額投資者獲取收益或承擔虧損的比例低于30%、劣后級份額投資者獲取收益或承擔虧損的比例高于70%的重點關(guān)注。40個對賭典型案例目錄第一章訴訟篇1.對賭協(xié)議效力應以公司資本維持原則為認定標準

——蘇州工業(yè)園區(qū)海富投資有限公司訴甘肅世恒有色資源再利用有限公司等增資糾紛案

2.投資人與實際控制人定增保底協(xié)議合法有效

——浙江省寧波正業(yè)控股集團有限公司訴上海嘉悅投資發(fā)展有限公司、陳五奎與公司有關(guān)的糾紛案

3.中外合資經(jīng)營企業(yè)簽訂對賭協(xié)議不因未履行審批程序當然無效

——國華實業(yè)有限公司(KEYWORLDINDUSTRIALLIMITED)訴西安向陽航天工業(yè)總公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

4.投資方可繞過對賭條款依據(jù)“轉(zhuǎn)股協(xié)議”直接要求轉(zhuǎn)股

——深圳中科匯商創(chuàng)業(yè)投資有限公司、大慶市中科匯銀創(chuàng)業(yè)投資有限責任公司訴汪兆海、楊乃義其他合同糾紛案

5.投資方與股東之間的股份回購條款合法有效

——阮榮林訴劉來寶股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

6.投資方可據(jù)實際違約事實要求提前回購股權(quán)

——蘇州周原九鼎投資中心訴藍澤橋、湖北天峽鱘業(yè)有限公司、宜都天峽特種漁業(yè)有限公司投資合同糾紛案

7.目標公司與投資方對賭無效后股東仍應承擔補償責任

——廈門金泰九鼎股權(quán)投資合伙企業(yè)訴駱鴻、江西旭陽雷迪高科技股份有限公司公司增資糾紛案

8.股東應按轉(zhuǎn)讓前的股權(quán)比例承擔回購義務

——上海杉融實業(yè)有限公司訴嚴春暉、劉云貴等與公司有關(guān)的糾紛案

9.未在約定期限內(nèi)提出股權(quán)回購不必然喪失回購請求權(quán)

——張家港保稅區(qū)盛威貿(mào)易有限公司訴張家港保稅區(qū)浩波國際貿(mào)易有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛

10.投資方可依約要求非目標公司股東支付股權(quán)回購款

——北京嘉儷九鼎投資中心（有限合伙）訴游林、武漢貓人服飾股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

11.國有獨資公司簽訂股權(quán)回購協(xié)議審批前成立但不生效

——上海陽亨實業(yè)投資有限公司與江蘇省鹽業(yè)集團有限責任公司、李晗股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

12.未辦理工商變更登記不影響股權(quán)回購觸發(fā)條件的達成

——翁海豐訴楊峰、方國平等與公司有關(guān)的糾紛案

13.法院可以約定收益為標準對復利及違約金進行調(diào)整

——中靜汽車投資有限公司訴上海銘源實業(yè)集團有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

14.對賭股東按出資比例回購股權(quán)情形認定

——深圳市創(chuàng)新投資集團有限公司訴徐雁、王曉峰等合同糾紛案

15.股權(quán)回購條款的性質(zhì)認定

——山東華立投資有限公司訴LAURITZKNUDSENELECTRICCO.PTE.LTD股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

16.股權(quán)回購請求權(quán)訴訟時效自回購義務期限屆滿之日起計算

——潘國聯(lián)訴高能控股有限公司委托合同糾紛

17.投資方可同時主張股權(quán)回購與業(yè)績補償款

——正邦集團有限公司訴王大民、王艷麗股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

18.侵害股東優(yōu)先購買權(quán)不必然導致股權(quán)回購條款無效

——湖南湖大海捷津杉創(chuàng)業(yè)投資有限公司訴張立忠、柳莉等與公司有關(guān)的糾紛案

19.目標公司為股東對賭提供擔保無效后的責任承擔

——通聯(lián)資本管理有限公司訴四川久遠新方向智能科技有限公司、成都新方向科技發(fā)展有限公司與公司有關(guān)的糾紛

20.惡意促使回購條件提前成就的舉證責任與證明標準

——共青城招銀叁號投資合伙企業(yè)訴楊新紅、北京乾坤翰林文化傳播有限公司合同糾紛案

21.因財產(chǎn)保全不當給被保全人造成損失的應承擔損害賠償責任

——青島中金渝能置業(yè)有限公司訴青島中金實業(yè)股份有限公司、濱州市中金豪運置業(yè)有限責任公司侵權(quán)責任糾紛案

22.投融資雙方可協(xié)商變更回購義務主體

——浙江賽康創(chuàng)業(yè)投資有限公司訴萊恩農(nóng)業(yè)裝備有限公司、浙江星萊和農(nóng)業(yè)裝備有限公司等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

23.目標公司可為股東與投資方間的對賭提供擔保

——強靜延訴曹務波、山東瀚霖生物技術(shù)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛

24.中外合資企業(yè)內(nèi)部中方股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)無需審批

——北京興業(yè)凱富創(chuàng)業(yè)投資中心（有限合伙）訴深圳市東方匯富創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司、上海吉聯(lián)投資管理有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

25.目標公司可通過減資程序回購股權(quán)

——江蘇華工創(chuàng)業(yè)投資有限公司訴揚州鍛壓機床股份有限公司、潘云虎等請求公司收購股份糾紛案

26.對賭中投資方支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款被認定為投資本金

——浙江天越創(chuàng)業(yè)投資有限公司、杭州錢江浙商創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)等訴夏陽、杭州宇天投資管理有限公司等合同糾紛

27.增資協(xié)議中因?qū)€條款引發(fā)的糾紛不適用公司專屬管轄

——廈門信達物聯(lián)科技有限公司訴李廷義、蔣秀股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛

28.融資方不能以投資方過度介入為由拒絕支付業(yè)績補償

——北京四方繼保自動化股份有限公司訴方強、陸蕓蕓合同糾紛案

29.股權(quán)收購義務形成的夫妻共同債務情形認定

——建銀文化產(chǎn)業(yè)股權(quán)投資基金（天津）有限公司訴金燕合同糾紛案

第二章仲裁30.目標公司支付現(xiàn)金補償款不違反資本維持原則

——A公司、B公司、C公司與D公司增資擴股協(xié)議爭議仲裁案

31.目標公司為外商投資企業(yè)的對賭案件中股權(quán)回購條款不因未經(jīng)審批而無效

——A公司與B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議爭議仲裁案

32.投資方有權(quán)以投資合同當事人的身份要求目標公司給予補償

——A公司與B、C公司增資協(xié)議爭議仲裁案

33.“可得利益損失”的認定應符合“可預見性”要求

——A企業(yè)與B公司、C、D增資協(xié)議爭議仲裁案

34.對賭協(xié)議中的回購條款不同于可獲取固定利益的保底條款

——創(chuàng)投公司A、B、C、D、E與被投資公司原股東F、G投資合同爭議仲裁案

第三章非訴35.實現(xiàn)雙贏的對賭

——蒙牛短時間內(nèi)迅速成長并成功上市，投資機構(gòu)投資收益率超過500%

36.“鐵算盤”也沒能躲過“資本劫”

——陳曉與摩根士丹利及鼎輝對賭輸?shù)粲罉冯娖?/p>

37.央視“標王”的浮沉

——李途純對賭國際三大投行輸?shù)籼幽?/p>

38.對賭失敗觸發(fā)系列條款

——張?zhí)m對賭鼎暉創(chuàng)投輸?shù)羟谓?/p>

第四章域外39.并購交易中的Earn-out機制

——BeyondsoftConsultingInc.收購TPGConsulting

40.公司資本維持原則在股權(quán)回購案件中的適用

——特拉華州法院ThoughtWorks案附錄索引附錄：法律條文節(jié)選精彩節(jié)選“鐵算盤”也沒能躲過“資本劫”––陳曉與摩根士丹利及鼎輝對賭輸?shù)粲罉冯娖魇录喗?.融資方上海永樂家用電器有限公司（以下簡稱永樂電器）2.投資方摩根士丹利、鼎暉投資

3.簽署日期2005年1月4.對賭關(guān)鍵性條款規(guī)定永樂電器2007年凈利潤的實現(xiàn)目標，陳曉方面需根據(jù)實現(xiàn)情況向資本方出讓股權(quán)或者獲得股權(quán)。5.對賭結(jié)果永樂電器成為國美的全資子公司從香港聯(lián)交所退市。事件始末1.快速發(fā)展的永樂電器上海永樂家用電器有限公司成立于1996年，是一家凈資產(chǎn)上億元的民營股份制家電連鎖零售企業(yè)。永樂電器的主營業(yè)務為家用電器以及電子產(chǎn)品銷售，產(chǎn)品的品種有5萬余種，是一家當年在江、浙、滬、粵、閩、冀等地開設(shè)了六十多家門店的家電連鎖企業(yè)。永樂電器在八年時間內(nèi)實現(xiàn)了銷售額從100萬到100億元增長，2004年永樂電器成為中國商業(yè)零售業(yè)及中國連鎖行業(yè)十強企業(yè)之一。（永樂電器發(fā)展歷程見表3-3）2.引入外資在行業(yè)背景的影響下，由于企業(yè)之間大打價格戰(zhàn)，導致行業(yè)利潤偏低，此時對于企業(yè)的發(fā)展與擴張來說外部輸血變得格外重要。而尚未上市在競爭中處于前有狼后有虎的永樂電器一刻也未敢松懈，其創(chuàng)始人陳曉轉(zhuǎn)而將目光轉(zhuǎn)向私募股權(quán)市場，一直在積極尋求PE的支持，經(jīng)過了大半年的爭取與洽談，陳曉終于在2005年1月正式與摩根斯坦利和鼎暉等達成協(xié)議，獲得了共計5000萬美元（折合人民幣約4.1億）的聯(lián)合投資。（股份認購情況見表3-4）根據(jù)表3-4其股份認購情況我們可以計算出，其5000萬美元（折合人民幣4.1億元）的投資共計獲得27.36%的股份，即投資機構(gòu)給出的永樂電器的公司價值估值約為(4.1/27.36%-4.1)11億元。2004年，永樂電器的凈利潤為2.12億元，由此看來，投資機構(gòu)給出了約為5倍的市盈率。3.簽訂對賭協(xié)議大摩作為一家擁有著豐富的投資經(jīng)驗和風險規(guī)避經(jīng)驗的國際投行，其在提供高額投資的同時，也為自己精心設(shè)計了一份能保證其在資本市場上全身而退的對賭協(xié)議。該對賭協(xié)議以永樂電器2007年的凈利潤作為對賭標的，以股權(quán)賠償作為標的物，若陳曉未能實現(xiàn)協(xié)議規(guī)定的凈利潤，其則需要根據(jù)其實現(xiàn)的情況向資本方出讓股權(quán)或者獲得股權(quán)。具體內(nèi)容為：永樂在2007年扣除非核心業(yè)務(如房地產(chǎn))利潤后盈利如果高于7.5億元(人民幣，下同)，投資人向管理層割讓4697萬股；利潤介于6.75億元和7.5億元之間不需進行估值調(diào)整；利潤介于6億元和6.75億元之間，管理層向投資人割讓4697萬股；利潤低于6億元，則管理層割讓的股份達到9395萬股，占到永樂上市后總股本(不計行使超額配股權(quán))的約4.1%。與此同時，協(xié)議還約定了摩根斯坦利與鼎暉投資擁有一項股權(quán)認購權(quán)利，即可以分別以1.38港元每股的價格認購8549.91萬股和1385.56萬股永樂股份，這一認購價格與上市后的2.25港元每股的價格相比，折讓了38.7%。摩根斯坦利和鼎暉投資在永樂電器上市前行使了這項股權(quán)認購權(quán)。（對賭協(xié)議簡況見表3-5）依據(jù)對賭協(xié)議的內(nèi)容，陳曉要想在該對賭協(xié)議中立于不敗之地，不損失掉自己的股權(quán)，這就意味著陳曉要帶領(lǐng)永樂電器的凈利潤在2007年達到6.75億元。摩根斯坦利為陳曉設(shè)計的這一看似不可能實現(xiàn)的凈利潤指標是否合理？根據(jù)永樂過去幾年的凈利潤指標來分析，永樂電器在簽訂對賭協(xié)議的過去三年里，其凈利潤分別為2820萬元（2002年）、1.48億元（2003年）和2.12億元（2004年），距離6.75億元的凈利潤指標實在是相差甚遠。摩根斯坦利為此給出的理由是，以永樂電器過去幾年間每年50%以上的凈利潤增長速度，要在2007年實現(xiàn)該凈利潤目標也并非十分困難。4.融資后發(fā)展但之后的發(fā)展卻事與愿違，簽訂對賭協(xié)議后，受資本的驅(qū)動，為了實現(xiàn)2007年的凈利潤指標，陳曉開始加快了自己在全國范圍內(nèi)的擴張速度，其一改往日精耕細作的作風，開始在全國各地大肆鋪設(shè)門店，門店數(shù)量由2004年的92家增至了2005年的192家，并在2005年的5-7月之間完成了包括廣東東澤、河南通利、廈門燦坤、廈門思文等多家在內(nèi)的地域性家電零售品牌的收購。將這些企業(yè)的盈利注入到了自己的利潤表中。2005年10月14日，永樂電器成功在香港聯(lián)交所上市，其首次IPO獲得融資超過了10億港元。這些看似能為永樂帶來高額收益的風光背后，實則為陳曉帶來的卻是一股經(jīng)營市場的寒流。其急劇的擴張大大超出了管理層的能力范圍，致使永樂電器的運營成本上升和盈利能力下降，2005年，永樂每平米的收入從40000元下降到了25000元，單位面積銷售額下降2.8%，毛利率下降0.6%，實現(xiàn)凈利潤共計2.89億元。永樂電器從一個小而精的企業(yè)轉(zhuǎn)變成了處于一個大而不大，精而不精的尷尬企業(yè)。2006年4月24日，永樂發(fā)布了一則公告披露“預計上半年的利潤低于去年同期”。此消息之后，對原本盈利能力下降，經(jīng)營寒期的永樂來說更是雪上加霜，直接造成其股價連續(xù)下跌，摩根斯坦利在此期間也立刻減持了50%的永樂股票。5.對賭結(jié)果至此看來，公司經(jīng)營不善，盈利能力下降，股價下挫，摩根士丹利的套現(xiàn)等一系列的重創(chuàng)，距離對賭協(xié)議上6.75億的凈利潤目標似已是遙不可及，一年前與摩根斯坦利簽下的那紙對賭協(xié)議已然成為了埋藏在陳曉心中的一顆定時炸彈，按照當前的境況，永樂電器2006的全年業(yè)績或為更低。2006年6月20日，永樂股價跌破發(fā)行價，陳曉如坐針氈，當初的盲目自信簽下的對賭協(xié)議此時不得不讓陳曉自食惡果，國美將收購永樂的消息愈傳愈烈，永樂的“賤賣”似以迫在眉睫，2006年7月25日，國美與永樂正式達成并購方案，國美將以股權(quán)加現(xiàn)金的方法對永樂進行并購，即永樂的一股換取國美電器的0.3247股加上0.1736港元作為現(xiàn)金補償，以總計52.68億港元的代價全資收購永樂電器，坐在發(fā)布會的執(zhí)行董事周總感嘆：“與大摩簽訂對賭協(xié)議時，我們的預測過于樂觀?！蓖瓿刹①徶?，永樂將作為國美的子公司從香港退市。對于此次并購，摩根斯坦利無疑是其背后的巨大推手。其通過公開資料直接表態(tài)支持國美對永樂電器的并購。2006年8月14日，永樂電器發(fā)布半年報顯示其上半年的最終凈利潤為1501.8萬元，其與2005年的同期凈利潤相比跌幅高達89%，令人咂舌。同期，永樂電器已有90%以上的股東接受了收購要約，原本為了與國美競爭而與永樂達成合作的大中電器因資本層面的股權(quán)置換無法兌現(xiàn)，與永樂電器終止合作。2006年11月，陳曉正式以國美電器總裁的身份重新出現(xiàn)在人們的視野中，但卻十分低調(diào)，其再也不是當初帶領(lǐng)永樂電器叱咤風云，一言九鼎的的創(chuàng)始人了，他在國美擁有的不到4%的少量股份讓他看上去更像為黃光裕的職業(yè)經(jīng)理人。事件評析永樂在于摩根士丹利簽訂對賭協(xié)議獲取高倍估值的融資時承諾了投資機構(gòu)過高的企業(yè)未來凈利潤，并以股權(quán)作為籌碼，是對賭協(xié)議中最為常見也是典型的一種形式，該案例導致的最終的并購結(jié)局是我國中國家電最大的一起并購案，永樂電器在獲取摩根斯坦利的融資后快速擴張，并成功登陸香港上市，令人遺憾的是上市不久，就因經(jīng)營不善等原因被國美電器并購從香港退市，創(chuàng)始人陳曉成為了國美電器的職業(yè)代理人，失去了自己一手“栽培”長大的永樂電器的控制權(quán)。作為我國第一家因受到對賭協(xié)議的影響而被并購的公司，其過程與結(jié)局為企業(yè)家們帶來很多反思。依據(jù)該案例的分析，我們可以了解到永樂電器與摩根斯坦利簽訂對賭協(xié)議最終失敗的原因。陳曉通過與摩根斯坦利的談判，獲得了5倍市盈率的估值投資，由于企業(yè)在與投資機構(gòu)簽訂對賭協(xié)議時，對于自身的實際情況過于樂觀，其盲目自信和出于對資金的渴求導致企業(yè)在與投資機構(gòu)簽訂對賭協(xié)議時未能正確的進行風險評估，對賭協(xié)議中存在著明顯的對投資機構(gòu)而言相對較高的資本回報率，在對賭標的的設(shè)置上，其僅要求了凈利潤作為唯一的評價指標，且履約時間為3年后?；诮Y(jié)合往年的凈利潤情況來看，其要求顯然不切實際。這一較難實現(xiàn)的財務目標使得永樂電器在簽訂對賭協(xié)議后出現(xiàn)了短視行為，其受資本的驅(qū)動而制定了錯誤的發(fā)展戰(zhàn)略，為了追逐凈利潤目標忽略了企業(yè)本身實際的經(jīng)營情況和經(jīng)營能力盲目擴張，導致最終因經(jīng)營成本的增加反而使得凈利潤下降，使得投資機構(gòu)對企業(yè)盈利能力失去信心，產(chǎn)生了與永樂電器之間的博弈，強大的博弈對手使得永樂電器節(jié)節(jié)敗退，投資機構(gòu)為了確保自己的資本回報率，一力撮合最終導致了永樂電器被國美并購的結(jié)局?！顿Y管新規(guī)》司法實踐運用2022年8月4日，上海市高級人民法院發(fā)布了2021年度上海法院金融商事審判十大案例，同時首次發(fā)布了《2019-2021年上海法院涉資產(chǎn)管理糾紛案件審判情況通報》。典型案例和通報顯示，近年來資管糾紛呈現(xiàn)兩大特征：其一，2018年《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》（以下稱“《資管新規(guī)》”）出臺后，穿透式監(jiān)管力度不斷加強，打破剛性兌付、禁止通道類業(yè)務等具體監(jiān)管措施陸續(xù)發(fā)布，資管產(chǎn)品違約頻發(fā)；其二，資管業(yè)務交易結(jié)構(gòu)復雜，疑難法律問題不斷涌現(xiàn)，相關(guān)法律法規(guī)的理解和適用存在較大爭議。《資管新規(guī)》及后續(xù)出臺的系列金融監(jiān)管文件對資管糾紛的裁判有著舉足輕重的影響。此外，《資管新規(guī)》出臺后，最高人民法院印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下稱“《九民紀要》”），國務院各部門也分別頒布了二十多部規(guī)范性文件，進一步規(guī)范和落實《資管新規(guī)》。對該些規(guī)范或文件在司法實踐中的適用，我們將在下篇重點加以探討。本文主要探討如下問題：01法院在裁判中是否以及如何適用《資管新規(guī)》1.法院裁判文書中援引《資管新規(guī)》的案件統(tǒng)計我們以“關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見”為關(guān)鍵詞，在裁判文書網(wǎng)、威科先行等數(shù)據(jù)庫中檢索最高人民法院、北京市各中級人民法院（含北京金融法院）、上海市高級人民法院、上海金融法院、廣東省高級人民法院和深圳市中級人民法院在內(nèi)的法院在判決書中曾援引或提及《資管新規(guī)》的案件，篩選資管類案件共55件（以下稱“資管案件”）。其中，按照《資管新規(guī)》重點監(jiān)管要義的規(guī)范內(nèi)容進行分類，29件案例與過渡期內(nèi)通道業(yè)務相關(guān)，10件案例與禁止剛性兌付相關(guān)；9件案例與管理人職責相關(guān)，5件案例與投資范圍合法性相關(guān)，2件案例與銷售方適當性義務相關(guān)。整體而言，《資管新規(guī)》頒布后，在近年來資管糾紛集中涌現(xiàn)的情況下，法院在司法實踐中直接援引《資管新規(guī)》進行說理和分析的資管案件數(shù)量相對有限。2.法院如何在處理資管糾紛時適用《資管新規(guī)》（1）《資管新規(guī)》屬于監(jiān)管政策類規(guī)范性文件，不能直接作為裁判依據(jù)，僅可以作為法院裁判的說理依據(jù)。根據(jù)《立法法》以及《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》，人民法院的裁判文書應當依法引用相關(guān)法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件作為裁判依據(jù)。具體而言，在民事案件中，裁判文書應當引用法律、法律解釋或者司法解釋。對于應當適用的行政法規(guī)、地方性法規(guī)或者自治條例和單行條例，可以直接引用。根據(jù)審理案件的需要，對于其他規(guī)范性文件，經(jīng)審查認定為合法有效的，法院可以作為裁判說理的依據(jù)。此處的其他規(guī)范性文件，包括國務院部門規(guī)章、地方政府規(guī)章，更廣義范圍上還可能包括除前述立法性文件以外的，由國家機關(guān)和其他團體、組織制定的具有約束力的非立法性文件，例如各級人民政府及其所屬工作部門、人民團體、社團組織、企事業(yè)單位、法院、檢察院等主體發(fā)布的規(guī)定、辦法、決定、通知、通告、公告等。因此，《資管新規(guī)》作為規(guī)范性文件，法院無法直接依據(jù)《資管新規(guī)》的規(guī)定對案件結(jié)果作出認定和裁判，而僅能在裁判文書說理部分援引以作為法院論理的依據(jù)。在上述55件資管案件中，除當事人援引或提及《資管新規(guī)》相關(guān)規(guī)定外，法院均是在裁判文書中“本院認為”的說理部分援引《資管新規(guī)》的相關(guān)規(guī)定進行說理，而非將《資管新規(guī)》作為判決依據(jù)。（2）盡管不能作為裁判依據(jù)，《資管新規(guī)》對法院把握資管業(yè)務特點、界定法律關(guān)系、考量合同效力、厘清當事人責任仍具有重要意義。1）法院可結(jié)合《資管新規(guī)》解釋法律概念，如界定資產(chǎn)管理業(yè)務的范圍、資管業(yè)務中有關(guān)“發(fā)行”、“銷售”和“代理銷售”的具體概念等。2）《資管新規(guī)》規(guī)范的主體范圍和界定的當事人身份等對法院在個案裁判中的相關(guān)認定具有重要意義，例如確定資管業(yè)務所涉金融機構(gòu)的主體范圍、界定合格投資者等。3）《資管新規(guī)》中規(guī)定的有關(guān)權(quán)利義務可以作為法院界定當事人權(quán)利義務的參考，從而影響當事人的責任認定。如《資管新規(guī)》規(guī)定的誠實信用、勤勉盡責原則及其細化的若干義務等可能成為判斷管理人履職是否適當?shù)臉藴手弧?）《資管新規(guī)》的規(guī)定及其背后蘊含的金融安全等公共秩序或可能對相關(guān)民事法律行為效力產(chǎn)生影響，具體詳見后文論述。02《資管新規(guī)》對合同性質(zhì)和效力判斷的影響1.《資管新規(guī)》有關(guān)穿透式監(jiān)管的規(guī)定對合同性質(zhì)的影響《資管新規(guī)》提出了穿透式監(jiān)管的概念，即對于多層嵌套資產(chǎn)管理產(chǎn)品，向上識別最終投資者，向下識別底層資產(chǎn)。對此，《九民紀要》為進一步統(tǒng)一民商事審判與行政監(jiān)管的關(guān)系，明確穿透式審判的原則，要求探究當事人真實意思表示，并以此查明當事人之間真實的法律關(guān)系。因此，《資管新規(guī)》中有關(guān)穿透式監(jiān)管的規(guī)定通過《九民紀要》中的穿透式審判原則進而影響資管糾紛中有關(guān)法律關(guān)系和合同性質(zhì)的判斷。有關(guān)規(guī)定列示如下：以實踐中常見的通過信托發(fā)放貸款的資管業(yè)務為例，以往對此類業(yè)務的討論較多聚焦于被動管理型信托下受托人義務的衡量以及通道業(yè)務的效力等方面，但在穿透式審查思維的指導下，對合同性質(zhì)的關(guān)注側(cè)重點亦可能發(fā)生變化，裁判者可能透過信托業(yè)務的表象，實質(zhì)側(cè)重關(guān)注委托人與底層用資人之間所構(gòu)成的借貸法律關(guān)系，從而在符合條件情況下適用民間借貸司法解釋中諸如對貸款資金來源的限制等規(guī)范，繼而可能影響合同效力，如北京高院（2020）京民終36號案中的認定。2.《資管新規(guī)》對合同效力判斷的影響目前在我國《民法典》背景下，影響合同效力判斷的因素仍主要聚焦在以下方面：結(jié)合上述規(guī)定及司法實踐，《資管新規(guī)》可能從三個方面影響對合同效力的判斷：（1）違反《資管新規(guī)》禁止性或限制性規(guī)定是否直接影響合同效力《資管新規(guī)》規(guī)定了若干禁止性或限制性情形，包括第15條規(guī)范資金池運作、第19條禁止剛兌、第20條和第22條限制杠桿及通道業(yè)務等。但《資管新規(guī)》效力層級較低，未達到法律、行政法規(guī)的級別，因此違反其中禁止性或限制性規(guī)定一般難以直接構(gòu)成“違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定”這一法定無效事由進而直接導致無效。然而，不排除違反該等禁止性或限制性規(guī)定可能在一定情況下構(gòu)成違反公序良俗，或當事人可能存在虛偽通謀掩蓋真實意思表示的情況，從而因違反公序良俗或虛偽通謀而無效。

從上述55件資管案件來看，其中涉及討論當事人是否違反《資管新規(guī)》禁止性或限制性規(guī)定的案件較多集中于通道業(yè)務領(lǐng)域，對此，法院較多援引過渡期條款并考慮效力層級因素，未對此認定為無效。再如，起初引起廣泛爭議的最高人民法院（2015）民二終字第401號案，也被業(yè)界稱為《資管新規(guī)》第一案，受托人主張雙方的“銀信合作”實系規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道服務，進而主張應因以合法形式掩蓋非法目的而無效。而最高人民法院最終以系爭業(yè)務系存量業(yè)務，以及《資管新規(guī)》堅持“新老劃斷”原則設(shè)置了相應過渡期為主要理由，認定系爭合同仍系雙方真實意思表示，合法有效。但鑒于《資管新規(guī)》過渡期如今已經(jīng)結(jié)束，不排除法院在司法實踐中重新厘定違反《資管新規(guī)》禁止性或限制性規(guī)定的行為是否存在違反公序良俗或虛偽通謀的情況，并據(jù)此認定雙方當事人權(quán)利、義務和責任，如最高人民法院在（2021）最高法民申4519號案中已明確到對此類通道業(yè)務不鼓勵且要求今后應嚴格遵守的司法態(tài)度。（2）是否因違反公序良俗而導致合同無效如前所述，鑒于《資管新規(guī)》效力層級較低，因此違反《資管新規(guī)》通常不會直接構(gòu)成“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”這一無效事由。然而，如果因違反《資管新規(guī)》而涉及到違反公序良俗的，則不排除會因違反公序良俗而導致合同無效。所謂公序良俗，其內(nèi)涵是指公共秩序和善良習俗，其中公共秩序是指政治、經(jīng)濟、文化等領(lǐng)域的基本秩序和根本理念，是與國家和社會整體利益相關(guān)的基礎(chǔ)性原則、價值和秩序，在以往的民商事立法中被稱為社會公共利益；善良習俗是指基于社會主流道德觀念的習俗，也被稱為社會公共道德，是全體社會成員所普遍認可、遵循的道德準則，公共秩序強調(diào)的是國家和社會層面的價值理念，善良習俗突出的則是民間的道德觀念，二者相輔相成，互為補充。對此，《九民紀要》第31條進一步規(guī)定，違反規(guī)章一般情況下不影響合同效力，但該規(guī)章的內(nèi)容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定合同無效。人民法院在認定規(guī)章是否涉及公序良俗時，要在考察規(guī)范對象基礎(chǔ)上，兼顧監(jiān)管強度、交易安全保護以及社會影響等方面進行慎重考量，并在裁判文書中進行充分說理。從上述55個資管案件的實踐來看，法院在當事人違反《資管新規(guī)》情況下會非常謹慎地考量是否違反公序良俗，一方面是因為《資管新規(guī)》過渡期在2021年底才結(jié)束，既往案例基本集中在《資管新規(guī)》過渡期內(nèi)，監(jiān)管機關(guān)和司法機關(guān)均未全面落實《資管新規(guī)》的規(guī)定；另一方面也是因為《資管新規(guī)》效力層級相對較低，如大范圍以此為由否認合同效力將極易破壞交易穩(wěn)定性，過分干涉當事人意思自治，造成無形中提升《資管新規(guī)》效力層級等不當影響。但仍需關(guān)注的是，根據(jù)《九民紀要理解與適用》的解釋觀點，違反國家政策的合同，可以認定構(gòu)成公序良俗，且最高院民二庭同時指出，經(jīng)“一行兩會”聯(lián)合下發(fā)的深改組討論通過的《資管新規(guī)》即屬于國家政策文件的范疇，因此違反《資管新規(guī)》中的規(guī)定仍存在被認定為違背公序良俗的空間。如以下個案所示，如當事人違反《資管新規(guī)》情況嚴重，確實觸碰至金融秩序等公序良俗的，則法院將結(jié)合《資管新規(guī)》中的相關(guān)監(jiān)管要求，依據(jù)《民法典》以及其他法律規(guī)定中有關(guān)公序良俗原則的認定，否定合同效力。此外，以往實踐中也不乏案例，法院認定當事人雖然違反部門規(guī)章等效力層級較低的規(guī)范性文件，但涉及影響金融秩序和社會穩(wěn)定，因而構(gòu)成違反公序良俗并進而認定合同無效，試舉例如下：以上案例中，最高院通過裁判說理，擴大了“違反公序良俗”（《合同法》背景下的“違反社會公共利益”）的適用情形，且在裁判說理中援引了監(jiān)管規(guī)章等效力層級較低的規(guī)范性文件，與金融監(jiān)管態(tài)度趨于一致，反映出金融司法審判支持國家加強和優(yōu)化金融監(jiān)管的積極姿態(tài)。尤其如今《資管新規(guī)》過渡期滿后，金融監(jiān)管日趨嚴格，未來應當引起廣大金融業(yè)同仁的重視，避免由此引發(fā)違反公序良俗并導致合同無效的情形。（3）穿透式監(jiān)管對合同效力判斷的影響誠如前文分析，《資管新規(guī)》穿透式監(jiān)管通過《九民紀要》穿透式審判而得到落實。實踐中，法院會根據(jù)案件情況據(jù)此查明投資所涉實際法律關(guān)系以及合同效力。在北京市高級人民法院審理的（2021）京民終403號案中，法院直接參照《資管新規(guī)》關(guān)于穿透式監(jiān)管的規(guī)定，認定某信托的自購資金并非自有資金，違反了其他監(jiān)管規(guī)定，并據(jù)此進一步判斷交易行為的效力。實際上，《資管新規(guī)》所強調(diào)的不少監(jiān)管要義被《九民紀要》、相關(guān)部委規(guī)章或規(guī)范性文件等作了進一步吸收和落實，并籍此在司法實踐中得到了進一步適用。股東出資加速到期一、股東出資加速到期的法律規(guī)制

我國現(xiàn)行法律規(guī)定，公司只有在破產(chǎn)或解散時適用股東出資加速到期?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制?！币约白罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第二十二條第一款規(guī)定：“公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。”這兩種情形需要公司經(jīng)過較為復雜的破產(chǎn)流程或清算流程。在非破產(chǎn)或非解散情形下，根據(jù)2019年《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱“《九民紀要》”）第六條規(guī)定了兩種例外的情形：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（2）在公司債務產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。即應破產(chǎn)而不破產(chǎn)和公司債務產(chǎn)生后又延長出資期限的，適用股東出資加速到期。在《九民紀要》出臺前，對股東出資加速到期的主流觀點多是持否定態(tài)度的，即在公司存續(xù)期間不能適用股東出資義務加速到期，更注重保障公司全體債權(quán)人的利益。但在《九民紀要》出臺后，其對股東出資義務能否加速到期認定了兩種例外情形，突破了原有的破產(chǎn)清算程序，這兩種情況下更傾向于保障個人債權(quán)人的利益。

二、非破產(chǎn)非解散情形下股東出資加速到期的理論爭議

2015年12月24日，最高人民法院審判委員會委員、民事審判第二庭庭長楊臨萍，在最高人民法院第八次全國法院民商事審判工作會議上指出：“目前還要特別注意債權(quán)人請求股東提前履行出資義務以償債的問題。對此，有不同的認識：一種意見認為，債務人公司無法清償?shù)狡趥鶆?，而股東又有出資款未到期，此時通過出資義務加速到期的方式即可以解決債務清償問題，所以應當許可此時出資義務加速到期，債權(quán)人可以直接向股東主張清償債務。另一種意見認為，如果公司不能清償單個債權(quán)人到期債權(quán)，那么其往往也資不抵債，或者明顯缺乏清償能力，或者有喪失清償能力可能。此時按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條，公司已經(jīng)符合破產(chǎn)條件，所以更應當保障全體債權(quán)人的利益。單個的債權(quán)追及訴訟不盡符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一、三十二條的精神。債權(quán)人應當申請債務人破產(chǎn)，進入破產(chǎn)程序后再按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條使股東出資義務加速到期，最終在真正意義上保護全體債權(quán)人利益。以上兩種意見中，我們傾向于按照后一種意見處理。所以，在類似訴訟中，法院應當注意向當事人釋明，如債務人公司不能通過融資或其股東自行提前繳納出資以清償債務，債權(quán)人有權(quán)啟動破產(chǎn)程序。”理論界關(guān)于非破產(chǎn)非解散情形下股東出資加速到期的學說主要有三種，即“肯定說”“否定說”以及“折中說”，學界的主流觀點持肯定態(tài)度，而絕大多數(shù)法院在判決中持否定態(tài)度，在司法實踐中仍更傾向于否定說。（一）持“肯定說”的觀點認為應注重保護債權(quán)人利益，在認繳資本制下，未完全出資的的股東在公司不能清償?shù)狡趥鶆諘r，應當加速到期其出資期限，不能擴大保護股東的期限利益。部分觀點認為，出資期限是股東與公司之間的意思自治，不具有對抗外部第三人（即公司債權(quán)人）的效力，股東向公司出資的表示，實質(zhì)上是其向公司承諾日后以其出資額為限對公司債務承擔擔保責任。此種情形之下，當公司不能清償?shù)狡诘膶ν鈧鶆罩畷r，根據(jù)擔保制度的一般理論，未完全出資的股東即應承擔被觸發(fā)之擔保責任。也有觀點認為，股東出資加速到期制度對于公司債權(quán)人來說，救濟成本較低，效率較高，方便資本流動。加速未屆期股東的出資義務到期，可以減少債權(quán)人的訴訟成本，當未出資額度大于公司的到期債務之時，公司可以繼續(xù)存續(xù)；若只肯定破產(chǎn)階段的股東出資加速到期，則無疑倒逼債權(quán)人債權(quán)人申請公司破產(chǎn)，一方面耗費大量的司法成本和債權(quán)人成本，也不符合鼓勵公司發(fā)展的宗旨。公司的存續(xù)需要資金，股東的出資義務其根本目的在于公司運作，如公司在外部存在不能償還的債務，并因此導致公司瀕臨破產(chǎn)的，股東逃避出資義務的行為實際就是危害公司存續(xù)的行為，此時繼續(xù)保護股東出資的期限利益，即為惡意影響公司存續(xù)的行為?？隙ü蓶|出資加速到期，既保護了公司債權(quán)人利益，也維護了公司發(fā)展安全。（二）持“否定說”的觀點認為，未到期的股東出資不能加速到期，在公司存續(xù)的情況下，單個債權(quán)的債權(quán)人只能請求公司或者未完全出資的股東清償，法律應保護股東出資的期限利益。《九民紀要》第六條的規(guī)定也認為認繳制下股東享有期限利益，原則上也是不適用加速到期，但存在兩種例外情況需要考慮。部分觀點認為，從《公司法》立法角度來看，資本認繳制下股東有權(quán)利選擇延期出資，即股東享有合法的出資期限利益。即使公司不能清償?shù)狡趥鶆?，若股東不愿提前出資，則在公司存續(xù)的前提下要求未屆出資期限的股東出資加速到期沒有法律依據(jù)。同時，公司出資信息記載于章程之中，也于國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行公示，對于公司債權(quán)人而言，其在與公司進行交易的時候，是能較為容易的知曉公司出資信息的，商業(yè)社會進行商業(yè)交易，理應盡到謹慎調(diào)查的義務。公司債權(quán)人在交易之時有義務進行了解，明知股東的出資期限，則負有尊重股東期限利益的消極義務，自行承擔商業(yè)風險。（三）持“折中說”的學者所持有的主要觀點是，原則上股東出資責任不能被加速到期，應區(qū)分情形，不能籠統(tǒng)的肯定或否定。1.經(jīng)營困難說。這種觀點是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴重困難，難以繼續(xù)存續(xù)，無法清償?shù)狡趥鶆諘r，如果此時公司經(jīng)營面臨嚴重困難已經(jīng)符合破產(chǎn)申請條件的，可以允許債權(quán)人請求未屆期股東出資責任加速到期?！毒琶窦o要》規(guī)定的兩種例外情形中的第一種情形即為經(jīng)營困難說一類，注重保護公司的資產(chǎn)與存續(xù)。2.其二，債權(quán)人區(qū)分說。該觀點提出，主張將公司債權(quán)人區(qū)分為自愿債權(quán)人和非自愿債權(quán)人兩種，自愿債權(quán)人在交易前有義務對公司資產(chǎn)及股東的出資情況進行了解，因而自愿債權(quán)人應承擔由此帶來的交易風險，否定股東出資義務的加速到期；對于非自愿債權(quán)人，要求其掌握公司信息的預期可能性較低，因而應肯定其請求股東出資加速到期的權(quán)利。

三、股東出資加速到期糾紛案件審判難點

（一）案件數(shù)量發(fā)展迅速。根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)顯示，涉及“股東出資加速到期”的相關(guān)判決呈逐年上升的趨勢，并在近幾年呈現(xiàn)井噴趨勢，2016年僅3件，但2021年已多達1216件，其數(shù)量并未有放緩的趨勢。對于該類案件的案由，首先以“合同、無因管理、不當?shù)美m紛”為主，其次為“適用特殊程序案件案由（主要為執(zhí)行異議之訴）”，最后為“與公司、證券、保險、票據(jù)等有關(guān)的民事糾紛”。表1涉及股東出資加速到期的判決數(shù)量變化表（二）在保護公司債權(quán)人利益與股東出資期限利益之間司法審判實踐不統(tǒng)一。為了市場經(jīng)濟的發(fā)展，對于公司資本制度的設(shè)計，立法者在公平和效率以及債權(quán)人利益和股東利益這兩對價值的權(quán)衡中，都更傾向于后者，然而隨著近幾年實踐中涌現(xiàn)出的許多訴訟，現(xiàn)實情形與制度設(shè)計的理想狀態(tài)之間的差距逐漸顯露，人們也開始認識到資本認繳制的不足，其中最值得關(guān)注的就是對債權(quán)人利益的保護。但對于審判股東出資加速到期的案件，法律依據(jù)仍然僅有《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條和《公司法司法解釋二》第二十二條第一款規(guī)定，即在公司破產(chǎn)和解散時適用股東出資加速到期，司法實踐仍更傾向于否定說，即不過多的適用股東加速到期。對于上述檢索到的涉及“股東出資加速到期”的相關(guān)判決中，非破產(chǎn)非解散情形下股東出資加速到期案件共有91個，其中，有29個適用了加速到期規(guī)則，占樣本總數(shù)的31.87%；有62個案例不適用加速到期規(guī)則，占68.13%。由此可見，非破產(chǎn)非解散情形下，司法判例更傾向于保護股東的出資期限利益，而非單個公司債權(quán)人的利益。對于《九民紀要》第六條在非破產(chǎn)與解散情形下股東出資加速到期的規(guī)定的適用情況，因該紀要并非法律規(guī)定或司法解釋，法院在引用時還是非常注意把握的，在具體的案件裁判中會斟酌將其作為裁判依據(jù)使用。表2適用加速到期規(guī)則的判決比例分布（三）依據(jù)《九民紀要》界定股東出資加速到期的構(gòu)成要件難?！毒琶窦o要》規(guī)定了兩種例外情形，即“公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；在公司債務產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的”，在上述適用加速到期制的29個案件中，主要還是適用后一種情況，其認定標準主要為“修改公司章程惡意延長出資期限逃避債務”或者“通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓惡意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給清償能力明顯弱于自己的第三方”。這種情形下可以根據(jù)《民法典》第五百三十八條：“債務人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為”的規(guī)定，公司債權(quán)人在公司放棄財產(chǎn)權(quán)益、惡意延長其到期債權(quán)的時候享有撤銷權(quán)，可以依據(jù)《民法典》的規(guī)定請求人民法院撤銷公司行為。對于前種情況“人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可共執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)”的認定，相對更為困難。在資本認繳制下，適用股東加速到期的前提是股東出資未屆期且未出資完成之后，公司還需具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（一）》第一條規(guī)定：“債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶揖哂邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ簯斦J定其具備破產(chǎn)原因：（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務；（二）明顯缺乏清償能力。相關(guān)當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應不予支持?！惫驹谫Y不抵債或明顯缺乏清償能力的情況下認定其具備破產(chǎn)原因，但何種狀態(tài)屬于“已具備破產(chǎn)原因”并不明確。在股東加速到期案件當中，人民法院會依據(jù)“終結(jié)本次執(zhí)行程序裁定”予以認定涉案公司已窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，該裁定需嚴格根據(jù)2018年最高人民法院發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于嚴格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）》程序作出。那么僅憑終結(jié)本次執(zhí)行程序裁定書是否足以證明公司已具備破產(chǎn)原因？若此時如公司提供虛假合同等證明其未來可持續(xù)經(jīng)營等情況就更加難以分辨，其仍需結(jié)合其他因素綜合考量認定，比如公司名下已無任何財產(chǎn)、被吊銷了營業(yè)執(zhí)照無法繼續(xù)經(jīng)營等等情況，司法實踐中對此認定并不統(tǒng)一，也難有清晰的認定標準。（四）依據(jù)《公司法》界定股東出資加速到期的構(gòu)成要件難。前述有觀點提出，約定出資期限是股東和公司之間的意思自治，應尊重雙方的約定，但試想如股東在認繳時將期限無限延長，相當于超過了公司實體經(jīng)營可能涉及的期限，則股東在取得股東權(quán)利的同時不需要付出任何成本，并可以借此躲避公司可能涉及的任何經(jīng)營風險，則非常容易造成股東濫用其權(quán)利，同時對于外部債權(quán)人來講，其與此類公司進行商業(yè)交易的風險就大大增加了。公司不能清償債務的情況下，仍一味的保護股東的利益，壓縮債權(quán)人的維權(quán)空間，有違經(jīng)濟社會公平正義，因此較難從這個角度論證加速到期的合理性。

四、股東出資加速到期的司法實踐案例研究

（一）破產(chǎn)及解散情形下適用股東出資加速到期的案例分析。在“王興雷、李龍執(zhí)行異議之訴”中，王興雷為濟寧康本工程機械有限公司（后更名為“濟寧市泰融實業(yè)有限公司”）股東，后該公司注冊資本增加至5000萬元，王興雷認繳出資5000萬元，認繳期限為2046年12月31日。2017年，李龍因機動車交通事故責任糾紛起訴公司索要醫(yī)療費等，但公司名下銀行賬戶余額太少，亦未其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。2018年2月2日，王興雷將其持有的上述公司100%的股權(quán)作價6000元轉(zhuǎn)讓給案外人李士平。法院在審判此案時主要的法律依據(jù)為《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（一）》第一條的規(guī)定。法院認為，濟寧市泰融實業(yè)有限公司已經(jīng)具備破產(chǎn)的原因，其未屆出資期限的股東認繳的出資應加速到期，在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆粘袚a充賠償責任。股東的出資義務系法律所規(guī)定的股東基本義務，即使其已經(jīng)對外轉(zhuǎn)讓了全部股權(quán)，但其出資不實的責任不應隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而免除。本案中，雖然王興雷轉(zhuǎn)讓股權(quán)在對濟寧市泰融實業(yè)有限公司的出資期限尚未屆滿之前，但如上所述，該公司已經(jīng)具備破產(chǎn)原因，王興雷的認繳出資義務應加速到期。（二）非破產(chǎn)非解散情況下，對于上文總結(jié)的29個加速到期的案件，其主要適用規(guī)則為“生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生變化”“《公司法司法解釋三》第十三條第二款”“《公司法》第三條”“公司惡意逃避債務”等。1.依據(jù)公司經(jīng)營發(fā)生重大變化，為保護債權(quán)人利益而適用出資義務加速到期。在“甘孜州生態(tài)能源投資開發(fā)有限責任公司、周嵐案外人執(zhí)行異議之訴”中，甘孜能投公司系野牛電力公司企業(yè)法人股東，股東甘孜能投公司出資額為62,198,600.00元，所占股權(quán)比例為30%。野牛電力公司已被四川省成都市武侯區(qū)人民法院、錦江區(qū)人民法院、成華區(qū)人民法院、四川省鄉(xiāng)城縣人民法院、四川省甘孜藏族自治州中級人民法院列為失信被執(zhí)行，生效法律文書確定野牛電力公司涉及債務累計409,932,278.39元。法院認為，資本認繳制下股東的出資義務只是暫緩繳納，而非永久免除。出資期限未到期之股東對公司享有出資之期限利益，當公司經(jīng)營發(fā)生了重大變化時，債權(quán)人的利益相較于股東出資之期限利益更值得保護，公司包括債權(quán)人可以要求公司股東繳納出資，以用于清償公司債務。雖然康定補充協(xié)議約定的認繳期限尚未屆滿，但野牛電力公司經(jīng)營狀況現(xiàn)已發(fā)生了重大變化，故周嵐請求追加甘孜能投公司為被執(zhí)行人，符合法律規(guī)定。2.依據(jù)《公司法司法解釋三》第十三條第二款判決適用股東出資義務加速到期，將“未依法履行出資義務的股東”擴張解釋為出資期限未屆至的未實繳股東。在“海南金恒生實業(yè)有限公司、黃循利等與劉文斌、王開林等合同糾紛”中，金恒生公司成立于2014年7月3日，股東分別為黃循利、蔣浩、黃少修、陳賢。金恒生公司章程載明：公司注冊資本1000萬元，自成立之日起至2024年內(nèi)繳清。企業(yè)機讀檔案登記資料載明：金恒生公司股東黃循利、蔣浩、黃少修、陳賢認繳資金分別為700萬元、100萬元、150萬元、50萬元，實繳資金均為0元。法院認為，股東按其認繳的出資額出資是其應盡的義務。金恒生公司的股東自從公司注冊后至今沒有一分錢出資到位，公司對外顯然不能以自己的財產(chǎn)承擔民事責任，因此一審判決在查明金恒生公司的資產(chǎn)以及公司股東出資均為零元的情況下，判令金恒生公司的股東在認繳的出資額范圍內(nèi)對公司的債務承擔償還責任，二審法院也對該判決予以維持。3.擴張解釋《公司法》第三條第二款，即不區(qū)分股東認繳出資的實繳出資和待繳出資，以整體認繳出資額為限對公司承擔責任，不區(qū)分是否屆期，股東不能以未屆期對抗債權(quán)人。在“蔡興鈞與山東高速海南發(fā)展有限公司、廣州市澳森石油化工有限公司、海南迪孚能源有限公司、黃煒買賣合同糾紛”中，法院認為，根據(jù)《公司法》第三條第二款規(guī)定，股東應以其認繳出資額為限對公司承擔責任，不論是實繳出資還是應繳出資，應共同擔保債權(quán)人的債務，不能以出資義務未到期抗辯公司債權(quán)人，故判決股東出資義務尚未到繳納期限的抗辯理由不能成立，股東對公司不能清償?shù)膫鶆諔袚a充責任。4.因惡意逃避債務適用出資義務加速到期。（１）通過修改公司章程惡意延長出資期限逃避債務的在“華宇公司與星天公司股東周建高、錢鏡明等損害公司債權(quán)人利益責任糾紛”中，法院認為，根據(jù)《公司法》第二十六條第一款、第二十八條第一款分別規(guī)定“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額”“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額”，華宇公司與星天公司的建設(shè)工程設(shè)計關(guān)系發(fā)生在2013年7月上旬，而當時星天公司章程約定的第二期出資于2015年7月14日前繳納，這系星天公司股東對星天公司所作的認繳出資的承諾，也是對公司債權(quán)人作出的承諾，這種承諾對公司債權(quán)人會產(chǎn)生一定的預期作用，華宇公司也正是基于星天公司股東就該出資繳納時間的承諾所基于的信賴而與星天公司簽約，當公司不能履行合同義務時，該認繳的期限不能變更。星天公司股東在案涉（2014）杭濱民初字第146號民事判決作出后，通過修訂章程延遲繳納出資時間，且上述判決的執(zhí)行因星天公司沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)而程序終結(jié)，星天公司股東延長認繳期限的行為違反了公司法第五條規(guī)定的“誠實守信原則”，損害債權(quán)人利益，該認繳出資的期限因公司償債能力的變化，應當視為到期。（２）通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓惡意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給清償能力明顯弱于自己的第三人以逃避債務的。在“陳馳與宜興市勝達爐料有限公司、欒漢龍等公路貨物運輸合同糾紛案”中，法院認為，萬利公司為一人有限責任公司，欒丹琳作為該公司股東，未能證明公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)，應當對公司