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文檔簡介

年重慶市事業(yè)單位綜合基礎(chǔ)知識

法律篇

第一章

法理學

第一節(jié)

法的一般原理

一、法的概念、基本特征和分類:

(一)概念:法是由國家制定或認可的,以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容并以國家強制力保證實施,具有普遍約束力的行為規(guī)范的總和,是統(tǒng)治階級(工人階級)意志的體現(xiàn)。

(二)法的基本特征:

1、法是調(diào)整人們行為的社會規(guī)范:規(guī)范性具體體現(xiàn)在:法律為人們的行為提供了模式、標準、樣式和方向。⑴法對人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指示

⑵內(nèi)容具有一般性和概括性

⑶其生效期間法能夠反復適用

2、法由國家制定或認可

3、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容

4、法由國家強制力保證實施:制定、認可,是法律創(chuàng)制的兩種主要方式。國家認可而形成的法,是不成文法。其最主要是習慣法,認可形式可以多種多樣。法律權(quán)威指法的不可違抗性。

(三)分類

1、根據(jù)法的創(chuàng)制與適用主體為標準分為國際法與國內(nèi)法。

2、根據(jù)法的創(chuàng)制形式和表現(xiàn)形式為標準分為成文法與不成文法。

3、根據(jù)法的效力、內(nèi)容與制定程序為標準劃分為根本法與普通法。根本法,即憲法,是指一個國家中,規(guī)定國家的最根本的經(jīng)濟、政治和社會制度,公民的基本權(quán)利和義務(wù)以及國家機構(gòu)組織和活動的基本原則,具有最高的法律地位和效力,制定修改需要特別的程序。

4、根據(jù)法的適用范圍為標準分為一般法與特別法。特別法是指對于特定的人和事,在特定的地區(qū)、時間內(nèi)有效的法律。

5、根據(jù)法所規(guī)定內(nèi)容的不同為標準分為實體法與程序法。

(四)法治:

1、一種理想的社會秩序、理性的辦事原則、民主的法治模式(民主基礎(chǔ)上的制度模式)、宏觀的治國方略

2、基本精神:良法之本、法律至上、權(quán)利本位(:國家權(quán)利的行使以公民權(quán)利的實現(xiàn)為目的,源于公民權(quán)利;法律應(yīng)該以人為本,以人文關(guān)懷為終極價值;法律義務(wù)的設(shè)定以是公民權(quán)利的實現(xiàn)為目的。)

(五)法的價值:秩序、正義、自由

二、權(quán)利和義務(wù):

(一)定義:

1、權(quán)利:法律對權(quán)利主體作出或不作出一定行為的許可和保障。

義務(wù):法律要求義務(wù)主體作出或不作出一定行為的約束。

2、關(guān)系:⑴權(quán)力來源于權(quán)利

⑵權(quán)力服務(wù)權(quán)利

⑶權(quán)利制約權(quán)力

3、分類:⑴存在形態(tài):應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利和義務(wù)

⑵所體現(xiàn)的社會內(nèi)容重要程度(地位、功能及社會價值):基本權(quán)利和義務(wù)、普通權(quán)利和義務(wù)

⑶對人們的效力范圍:一般權(quán)利和義務(wù)、特殊權(quán)利和義務(wù)

⑷權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式:行動權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)

⑸主體:個體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)

⑹因果關(guān)系:第一性權(quán)利和義務(wù)、第二性權(quán)利和義務(wù)

三、法律關(guān)系:

(一)定義:是法律在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。

(二)特征:1、以法律規(guī)范為前提而形成的社會關(guān)系

2、以法律上的權(quán)利、義務(wù)為紐帶而形成的社會關(guān)系

3、它以國家強制力為保障的社會關(guān)系。

(三)分類:平向法律關(guān)系、縱向法律關(guān)系

(四)主體:法律關(guān)系的參加者,即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或負有義務(wù)的人。1、自然人是指有生命并具有法律人格的個人,是權(quán)利主體和義務(wù)主體最基本的形態(tài),包括公民、外國人和無國籍人

2、法人是指具有法律人格,能夠以自己的名義獨立享有權(quán)利或承擔義務(wù)的組織。

(五)客體:是法律關(guān)系的主體和客體共同指向的對象。種類:物、行為、智力成果和人身利益。

(六)法律關(guān)系的形成、變更和消滅條件:一是法律規(guī)范,二是法律事實:法律事實是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事實是法律關(guān)系的形成、變更和消滅直接的前提條件,是法律規(guī)范與法律關(guān)系聯(lián)系的中介。1、依是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移作標準分為:法律事件和法律行為。⑴法律事件是客觀事實。法律事件又分為社會事件和自然事件兩種。⑵法律行為指能發(fā)生法律上效力的人們的意志行為,即根據(jù)當事人的個人意愿形成的一種有意識的活動,它是在社會生活中引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的最經(jīng)常的事實。包括直接意義上的作為和不作為。

四、法的淵源:憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、行政規(guī)章、國際條約。1、有助于:解決什么樣的國家機關(guān)有權(quán)產(chǎn)生什么形式的法的問題;明確那些法的效力的高低;立法者采取適當法的形式調(diào)整一些社會關(guān)系;明了我國司法機關(guān)的辦案依據(jù)有哪些。

五、法律體系:指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國當代社會主義的法律體系是由憲法、行政法、刑法、民法、經(jīng)濟法、商法、程序法等基本法律部門構(gòu)成。

第二節(jié)

法治理論

一、法治的含義:

(一)定義:法治相對于人治而言,是以民主政治與市場經(jīng)濟為基礎(chǔ),以法律至上為核心的一種治理國家的方略。

(二)特征:

1、法治是一種宏觀的治國方略

2、法治是一種民主基礎(chǔ)上的制度模式

3、法治是一種理性的辦事原則

4、法治還是一種理想的社會秩序。

二、法治的基本精神:

1、良法之治

2、法律至上:法律在國家社會生活中具有最高權(quán)威

3、權(quán)利本位:國家權(quán)力源于公民權(quán)利,權(quán)利本位,即人民的利益是最高的法律,法治的最終目的不是別的,而是人民的利益、公民的權(quán)利。第三節(jié)

法的運行

一、立法:

(一)立法與立法體制:1、立法:指一定的國家機關(guān)依照法定的職權(quán)和法定程序制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的一種專門活動。

2、立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度,主要為立法權(quán)限的劃分。我國立法體制是一元性的立法體制,一個立法體系,制定法律。

⑴法律:全國人民代表大會及其常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)

⑵行政法規(guī)和制定部門規(guī)章:國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī),國務(wù)院下屬的部委。審計署

⑶地方性法規(guī):省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定。

⑷自治條例和單行條例:生效條件:包全國人大常委會后批準生效。民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當?shù)孛褡宓貐^(qū)的政治、經(jīng)濟和文化的特點制定。

⑸地方性法規(guī):省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、經(jīng)國務(wù)院批準的較大市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要。

⑹地方政府規(guī)章:省、自治區(qū)、直轄市人民政府及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大市的人民政府,可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī),制定。

⑺按照“一國兩制”的原則,特別行政區(qū)實行的制度(包括立法制度),由全國人民代表大會以法律規(guī)定。

(二)立法程序:指有關(guān)國家機關(guān)制定、修改和廢除法律或其他規(guī)范性法律文件的法定步驟和方式。立法程序包括:提出法案,審議法案,表決和通過法案,公布法律。

(三)普通法案代表的過半數(shù)通過;憲法的修改三分之二以上的多數(shù)通過;全國人大常委會審議的法案,過半數(shù)通過。法律由國家主席公布。

(四)法律的效力:影響法律效力層次因素:制定主體、制定時間、適用范圍。

1、空間上的效力:法律、行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件,除有特別規(guī)定外,一經(jīng)公布施行,就在我國全部領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生效力。地方政權(quán)機關(guān)制定和頒布的規(guī)范性法律文件,只在所轄的地區(qū)內(nèi)生效。

2、時間上的效力:⑴法的生效問題:通常自公布之日起生效,但有的法本身就規(guī)定了生效日期

⑵法的失效問題:通常有明示與默示二種形式。終止情況:A新法取代舊法,舊法自然失效;B有的法完成自身規(guī)定的任務(wù)后失效;C由有關(guān)機關(guān)發(fā)布宣告廢止法律的專門法律文件;D法本身規(guī)定了失效的時間,該法屆期自動失效。

⑶法的溯及力,是指該項法律公布生效以前所發(fā)生的事件或者行為,是否適用該項法律的問題。我國法律一般不具有溯及力,但法律另有規(guī)定的除外情況:從舊兼從輕原則(我國)

3、對人的效力:原則:結(jié)合主義外國公民在中國領(lǐng)域內(nèi)一般適用中國的法律,但享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人除外。

二、執(zhí)法:在法律運行中,行政執(zhí)法是最大量、最經(jīng)常的活動,是實現(xiàn)國家職能和法律價值的重要環(huán)節(jié)。把握四點基本內(nèi)容:行政執(zhí)法的主體即行政執(zhí)法的實施機關(guān),必須是法定的具有公共行政管理職能的行政機關(guān)和得到法律、法規(guī)授權(quán)的組織;行政執(zhí)法的依據(jù),只能是國家有權(quán)機關(guān)制定和頒行的行政法律規(guī)范,具有多樣性和等級性;行政執(zhí)法的性質(zhì)即行政執(zhí)法本身的屬性問題,具體行政行為;行政執(zhí)法的目的是為了實現(xiàn)國家的公共行政管理職能,從而維護公共利益和社會秩序,為社會和公眾提供服務(wù)。

(一)執(zhí)法的特征:主動性、廣泛性、具體性、單方性、強制性。

(二)執(zhí)法的原則:1、行政法治原則

2、行政合理性原則:依法行政原則,包括執(zhí)法的主體合法、內(nèi)容合法、程序合法

3、行政效率原則:具體貫徹和實現(xiàn),包括:時效限制的規(guī)定;行為方式的時間上有先后順序的規(guī)定;簡易程序的適用。

三、司法(法律適用或者司法適用):是指司法機關(guān)及其工作人員依照法定的職權(quán)和程序,運用法律規(guī)范處理具體刑事、民事、行政案件及違憲案件的活動。在我國,司法機關(guān)是指國家檢察機關(guān)和審判機關(guān)。人民檢察院代表國家行使法律監(jiān)督權(quán),人民法院代表國家行使審判權(quán)。

(一)司法的特征:中立性、權(quán)威性:主體:司法機關(guān)(檢察機關(guān)和審判機關(guān))、被動性、獨立性:司法機關(guān)依法行使職權(quán),不受任何機關(guān)、社會團體和個人的非法干預(yù)。

(二)司法的基本要求:正確、合法、及時、公正、合理。

(三)司法的基本原則:

1、司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則:⑴含義:①國家的司法權(quán)只能由國家的司法機關(guān)統(tǒng)一行使,其他任何機關(guān)、社會組織或個人均無權(quán)行使司法權(quán);②司法機關(guān)依照法律規(guī)定獨立行使職權(quán),不受行政機關(guān)、社會組織或個人的干涉;③司法機關(guān)審理案件必須準確地適用法律。⑵要求:①要處理好黨的領(lǐng)導與司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的關(guān)系;②要處理好司法機關(guān)和權(quán)力機關(guān)的關(guān)系,以及司法機關(guān)內(nèi)部上下級間的領(lǐng)導監(jiān)督關(guān)系。

2、以事實為根據(jù),以法律為準繩的原則

3、公民在適用法律上一律平等的原則

4、專門機關(guān)工作和貫徹群眾路線相結(jié)合的原則

5、實事求是,有錯必糾的原則

四、法律監(jiān)督:

(一)定義:狹義:有關(guān)國家機關(guān)依法定職權(quán)對立法、執(zhí)法、司法等法制運作過程的合法性進行監(jiān)督和督促

廣義:一切國家機關(guān)、政治或社會組織和公民對大的全部運行過程的合法性所進行的監(jiān)督和督促。

(二)構(gòu)成:法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的對象、法律監(jiān)督的內(nèi)容、法律監(jiān)督的依據(jù)、法律監(jiān)督的方式。

(三)分類:

⑴主體:①國家監(jiān)督:由國家機關(guān)以國家名義依法定職權(quán)和程序進行的具有直接法律效力的監(jiān)督。

A特點:法定性、嚴格程序性、直接效力性。

B依具體實施監(jiān)督的機關(guān)不同,國家監(jiān)督:權(quán)力機關(guān)監(jiān)督(指人大所進行的監(jiān)督,它在國家監(jiān)督中居于主導地位。國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督形式有兩種,即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督)、

行政機關(guān)的監(jiān)督(兩類,即一般行政監(jiān)督和專門行政監(jiān)督(包括行政監(jiān)督和審計監(jiān)督兩種))、司法機關(guān)的監(jiān)督。②社會監(jiān)督

⑵對象:國家機關(guān)、其他社會關(guān)系

⑶內(nèi)容:合法性監(jiān)督、合理性監(jiān)督

⑷主體與對象所處地位和相互關(guān)系:縱向監(jiān)督、橫向監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督、外部監(jiān)督

⑸所處階段:事前監(jiān)督、事中(日常)監(jiān)督、事后監(jiān)督

五、法律解釋:

(一)對象是具有法律效力的規(guī)范性法律文件——憲法、法律、法規(guī)。法律解釋的主體是特指享有法定法律解釋權(quán)的人或組織。

(二)性質(zhì)是一種創(chuàng)造性的活動,是立法活動的繼續(xù)。

(三)法律解釋的必要性:1、能成為具體行為的規(guī)范標準;2、法律具有相對的穩(wěn)定性,才能適應(yīng)不斷變化的社會需求。3、人的認識是有限的,才能趨于完善。

(四)實際運行過程可以分為1、立法解釋

2、行政解釋

3、司法解釋:審判解釋,檢察解釋,審判、檢察聯(lián)合解釋。我國法定的法律解釋體制從總體上看是以全國人大常委會為主體的分工配合體制。

(五)按解釋主體和解釋效力分:正式解釋(法定解釋)、非正式解釋(學理解釋)第四節(jié)

法律責任與法律制裁

一、法律責任:

(一)1、含義:因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù),或不當行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的,由行為人承擔的不利后果。法律責任是對法律權(quán)利的救濟措施。2、特點:⑴法律責任首先表示一種因違反法律上的義務(wù)(包括違約等)關(guān)系而形成的責任關(guān)系,它是以法律義務(wù)的存在為前提的;⑵法律責任還表示為一種責任方式,即承擔不利后果;⑶法律責任具有內(nèi)在的邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系;⑷法律責任的追究是由國家強制力實施或者潛在保證的。

(二)違法行為及產(chǎn)生法律責任的其他原因:1、定義:違法是指違反現(xiàn)行法的規(guī)定從而侵犯了法所保護的某種社會關(guān)系的行為。廣義:是指所有違反法律的行為,包括犯罪行為和狹義的違法行為。狹義:也稱一般侵權(quán)行為,包括民事侵權(quán)行為和行政侵權(quán)行為等。2、其他原因:⑴違約行為:產(chǎn)生民事法律責任的重要原因。⑵法律規(guī)定

(三)目的與功能:1、目的主要是保障法律上權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力得以生效,從而使法律所保護的利益受到侵害時,通過適當?shù)木葷?,使對侵害發(fā)生有責任的人承擔責任,使得受損的權(quán)利得到恢復或補救,消除侵害并盡量減少未來發(fā)生侵害的可能性。2、法律責任的功能:懲罰功能、救濟功能、預(yù)防功能。

(四)法律責任與權(quán)力、權(quán)力義務(wù)的關(guān)系:1、法律責任與權(quán)力的關(guān)系:2、與法定權(quán)力義務(wù)的關(guān)系:

(五)法律責任的分類:刑事責任、民事責任、行政責任、違憲責任。1、刑事責任:指行為人因其犯罪行為所必須承受的,由司法機關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。A特點:刑事責任是犯罪人向國家所負的一種責任;刑事法律是追究刑事責任的唯一法律依據(jù);刑事責任是一種懲罰性責任,因而是所有法律責任中最來歷的一種;刑事責任通常是一種個人責任,一般來說,只有實施犯罪行為者本人才能承擔刑事責任。2、民事責任:由民法規(guī)定的對民事違法行為人所采取的一種以恢復被損害的權(quán)利為目的,并與一定的民事制裁措施相聯(lián)系的國家強制形式。

A特征:民事責任具有國家強制性;承擔民事責任的前提是違反了民事義務(wù);民事責任以財產(chǎn)性責任為主,以非財產(chǎn)性責任為輔;民事責任是一種補償性責任;民事責任是相對性的責任,是特定主體之間的責任。B承擔方式:停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復原狀、修理/更換/重做、賠償損失、支付違約金、消除影響/恢復名譽、賠禮道歉3、行政責任:因違反行政法或因行政法規(guī)定的而應(yīng)承擔的法律責任。A的特點:承擔行政責任的主體是行政主體和行政相對人;產(chǎn)生行政責任的原因是行為人的行政違法行為和法律規(guī)定的特定情況;在通常情況下,行政責任實行過錯推定的方法;由于行政違法的多樣性,決定了行政責任的承擔方式多樣化。4、違憲責任:

(六)法律責任歸責的基本原則:1、責任法定原則

2、公正原則:⑴公正包括實質(zhì)公正和形式公正。

3、效益原則

(七)法律責任的免除,亦稱免責,是指法律責任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。法律責任的免除有下列幾種情況:時效免責,不訴及和協(xié)議免責,自首、立功免責,補救免責,因履行不能而免責。

二、法律制裁:

1、定義:制裁的一種,是特定國家機關(guān)對責任主體依其應(yīng)負的法律責任而實施的強制性懲罰措施,是法律責任的被動實現(xiàn)方式。

2、特點:⑴法律制裁以法律責任為前提,是追究法律責任的直接后果。

⑵法律制裁的主體是法律規(guī)定或授權(quán)的國家機關(guān),其他任何組織或公民個人均無權(quán)實施法律制裁。

⑶法律制裁的承受者是法律責任的承擔者,但法律責任不等于法律制裁,有法律責任不等于一定有法律制裁。

⑷法律制裁的客體,即法律制裁所指向的對象可以是人身、財產(chǎn)、權(quán)益、名譽等。

⑸法律制裁必須依照法定職權(quán)和程序進行,具有嚴肅性和嚴格性。3、種類:⑴刑事制裁:

⑵民事制裁:民事制裁與刑事制裁的區(qū)別:制裁目的不同,刑事制裁旨在預(yù)防犯罪,民事制裁的目的主要是補救被害人的損失;程序不同,刑事制裁一般由檢察機關(guān)以國家名義提起公訴,而民事制裁一般要由被侵害人主動向法院提起訴訟;在方式上,刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內(nèi)容,民事制裁則主要是對受害人的財產(chǎn)補償。

⑶行政制裁:種類:行政處罰、勞動教養(yǎng)、行政處分。⑷違憲制裁:主要方式是撤銷同憲法相抵觸的法律和法規(guī),罷免國家機關(guān)的領(lǐng)導成員。違憲制裁是具有最高政治權(quán)威的法律制裁。

第二章

憲法學

第一節(jié)

憲法的基本理論

一、憲法的特征、本質(zhì)和歷史沿革:

(一)概念和特征:

1、概念:是確立國家制度和社會制度的基本原則與政策,調(diào)整公民權(quán)利與國家權(quán)力之間的基本關(guān)系的國家根本大法。

2、基本特征:⑴憲法規(guī)定的內(nèi)容與普通法律不同;⑵憲法的法律效力與普通法不同:憲法的修改由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。⑶憲法的制定、修改程序與普通法律不同。

憲法的階級本質(zhì):1、憲法是階級斗爭的結(jié)果和總結(jié)

2、憲法是統(tǒng)治階級意志和利益的集中表現(xiàn)

3、憲法隨政治力量對比關(guān)系的變化而變化:⑴政治力量對比關(guān)系的變化,是影響憲法內(nèi)容的重要因素。

⑶憲法是法的組成部分,集中反映各種政治力量的實際對比關(guān)系,具有嚴格的修改程序和最高的法律效力,是國家的根本大法。

(三)新中國的歷史沿革:1954年憲法、1975年憲法、1978年憲法、1982年憲法(現(xiàn)行)國家對1982年憲法進行了四次修改。分別在1988年、1993年、1999年、2004年第四次憲法修正案:1、將政治、物質(zhì)、精神文明寫入憲法

2、完善土地的征收征用和補償制度3、增加了建立和健全社會保障制度的規(guī)定。

(四)憲法的分類:

1、按照憲法是否具有統(tǒng)一法典的形式:分為成文憲法和不成文憲法。詹姆斯·布賴斯憲法的最早分類。)⑴成文憲法是具有統(tǒng)一法典形式的憲法,也稱為制定憲法。絕大多數(shù)國家采用成文憲法形式。美國是最早采用成文憲法的國家。⑵不成文憲法是不具有統(tǒng)一法典的形式,匯集憲法。英國是最典型的不成文憲法國家。

2、按照憲法有無嚴格的創(chuàng)制機關(guān)和程序,分為剛性憲法和柔性憲法。⑴剛性憲法修改的機關(guān)有三種情況:制定或修改憲法的機關(guān)是特別成立的機關(guān);程序嚴于一般的立法程序;機關(guān)與程序均不同于普通法律。美、日、中等國現(xiàn)行憲法即是剛性憲法。⑵柔性憲法是指由普通立法機關(guān)以一般立法程序修改的憲法。英國是實行柔性憲法的典型國家。

3、按照制憲機關(guān)或主體的不同:欽定憲法、協(xié)定憲法和民定憲法。世界上最古老并仍生效的欽定憲法是1814年制定的挪威王國憲法。1889年日本明治天皇頒布的《大日本帝國憲法》和1908年中國清政府頒布的《欽定憲法大綱》都屬于欽定憲法。協(xié)定憲法,是指由君主或國王與國民或國民代表機關(guān)協(xié)商制定的憲法。它往往產(chǎn)生于議會君主制國家。民定憲法是成文憲法的最早形式。1908年9月清政府頒布《欽定憲法大綱》,這是中國歷史上第一部憲法性文件

(五)憲法的形式:憲法典及憲法修正案:憲法典及憲法修正案是我國憲法的最主要淵源形式、憲法性法律、憲法慣例、憲法解釋、國際條約和國際慣例

二、憲法的基本原則:

1、人民主權(quán)原則:人民主權(quán)上升為憲法的基本原則,首先出現(xiàn)在1776年的美國《獨立宣言》

2、基本人權(quán)原則:人權(quán)三階段:⑴資產(chǎn)階級革命時期:言論、信仰的

⑵19世紀社會主義運動:經(jīng)濟、社會、文化

⑶二戰(zhàn)后反殖民主義:民族自決權(quán)、和平權(quán)、發(fā)展權(quán)、國際集體人權(quán)、自然資源永生主權(quán)。

3、法治原則:法治的核心思想在于依法治理國家,法律面前人人平等,反對任何組織和個人享有法律之外的特權(quán),禁止對具有同樣情形的組織或者個人的歧視。

4、權(quán)力制約的原則:權(quán)力制約原則體現(xiàn)為兩個方面:公民權(quán)利對國家權(quán)力的制約;國家權(quán)力對國家權(quán)力的制約。

第二節(jié)

公民的基本權(quán)利和義務(wù)

一、公民的概念:指具有一個國家的國籍,根據(jù)該國的法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔義務(wù)的自然人。公民與人民的區(qū)別:

1、性質(zhì)不同:公民是與外國人(包括無國籍人)相對應(yīng)的法律概念,公民與國籍相關(guān),是憲法權(quán)利和人權(quán)的直接主體,人民則是與敵人相對應(yīng)的政治概念,它具有鮮明的階級性和歷史性,在當代社會的人民是權(quán)力的直接主體,更具有政治學和憲政學的意義。

2、范圍不同:公民的范圍比人民的范圍更加廣泛,公民包括全體社會成員,人民不包括全體社會成員,依法被剝削政治權(quán)利的人和敵對分子不屬于人民

3、后果不同:公民中的人民,享有憲法和法律規(guī)定的一切公民權(quán)利,并履行全部義務(wù);公民中的敵人,則不能享有全部公民權(quán)利,也不能履行公民的某些義務(wù)

4、概念范疇不同,公民所表達的一般是個體概念,是自然人個人的非集合概念,表明了作為個體的公民在一國法律關(guān)系中的憲法和法律地位;人民所表達的往往是群體概念,是自然人群體的集合,反映了當代社會國家權(quán)力的唯一源泉和歸宿。

二、公民的基本權(quán)利:

1、平等權(quán)

2、政治權(quán)利和自由

3、宗教信仰自由的權(quán)利

4、人身權(quán)利:公民不受非法逮捕、拘禁;不被非法剝奪、限制自由;不被非法搜查身體。

5、社會經(jīng)濟權(quán)利:年滿十八周歲的我國公民都一律享有選舉權(quán)和被選舉權(quán),但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。

6、文化教育權(quán)利

7、婦女、老人、兒童受國家的保護

8、國家保護華僑的正當權(quán)益,保護歸僑、僑眷的合法權(quán)益。

三、公民的基本義務(wù):

1、維護國家統(tǒng)一和民族團結(jié):遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護公共財產(chǎn),遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德;

2、維護祖國

安全、榮譽和利益

3、依法服兵役和參加民兵組織:⑴相關(guān)法律:1984年的《中華人民共和國兵役法》規(guī)定我國實行義務(wù)兵役制為主體的義務(wù)兵與志愿兵相結(jié)合、民兵與預(yù)備役相結(jié)合的兵役制度。⑵具體規(guī)定:對服兵役的限制性規(guī)定:依法被剝奪政治權(quán)利的人不得服兵役;對被羈押的人不征集服兵役;因身體條件不適合的免服兵役;對全日制學生和是家庭唯一勞動力的人實行緩征。(3)服兵役義務(wù)的形式:服現(xiàn)役;服預(yù)備役;參加軍訓;承擔優(yōu)撫費

4、依法納稅。第三節(jié)

我國的國體、政體和結(jié)構(gòu)形式

一、我國的國體和政體:

(一)國體:國家的根本性質(zhì),是國家的階級性質(zhì)和階級內(nèi)容,也就是指社會各階級在國家中的地位,亦即國家政權(quán)掌握在哪個階級手中,哪個階級居于統(tǒng)治地位,聯(lián)合哪些階級去統(tǒng)治哪些階級。國體體現(xiàn)國家的階級本質(zhì)和內(nèi)涵。國體決定政體,政體反映國體。

(二)政體:指國家政權(quán)的組織形式和管理形式,即統(tǒng)治階級采取何種方式組織自己的政權(quán)機關(guān),實現(xiàn)自己的統(tǒng)治。我國的國體是工人階級領(lǐng)導的以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會主義國家,我國的政體是以民主集中制為組織原則和活動原則的人民代表大會制度。

二、國家結(jié)構(gòu)形式:

(一)類型:即單一制和聯(lián)邦制。

1、單一制的特點:全國只有一部憲法,只有一個中央國家機關(guān)體系;每個公民只有一個國籍;各組成單位均受中央政府的統(tǒng)一領(lǐng)導,而不能不要把中央獨立;各組成單位的權(quán)力源于中央以法律形式的授予;中央政府是唯一能代表國家進行國際交往的主體。

2、聯(lián)邦制是指由兩個或兩個以上的聯(lián)邦組成單位所結(jié)成的聯(lián)盟國家的國家結(jié)構(gòu)形式。

(二)決定和影響國家結(jié)構(gòu)形式的因素:民族、經(jīng)濟、地理、歷史。我國的國家結(jié)構(gòu)形式是單一制。我國單一制特點:地方自治制度,中央和地方是領(lǐng)導與被領(lǐng)導的關(guān)系,地方在法律上不具有與中央平等的地位;為處理多民族的關(guān)系,實行民族區(qū)域自治制度,賦予民族區(qū)域自治地方的自治機關(guān)以自治權(quán);為了解決歷史遺留問題,在香港、澳門實行“一國兩制”,建立了特別行政區(qū),允許特別行政區(qū)保留原有的資本主義制度和生活方式,并享有高度的自治權(quán)。

第四節(jié)

我國的國家機構(gòu)

一、全國人民代表大會及其常務(wù)委員會

(一)全國人民代表大會:

1、性質(zhì):最高國家權(quán)力機關(guān),又是行使國家立法權(quán)的機關(guān),這就決定了全國人民代表大會在整個國家機關(guān)坐標系中居于最高的地位。

2、主要職權(quán):全國人民代表大會行使修改憲法,監(jiān)督憲法的實施,制定和修改基本法律,組織其他中央國家機關(guān),決定國家重大事項,選舉和罷免中央國家機關(guān)組成人員等職權(quán)。

3、組成:省、自治區(qū)、直轄市和軍隊的代表,少數(shù)名族代表,基層代表:工人、農(nóng)民、知識分子

(二)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會:

1、性質(zhì):是全國人民代表大會的常設(shè)機關(guān),是全國人民代表大會閉會期間行使國家權(quán)力的機關(guān),也是行使國家立法權(quán)的機關(guān)。

2、主要職權(quán):全國人民代表大會及其常務(wù)委員會行使解釋憲法和法律,監(jiān)督憲法的實施,制定和修改基本法律以外的其他法律,部分補充或修改全國人大制定的法律,任命國家機關(guān)領(lǐng)導人員,決定國家重大事項,審查行政法規(guī)和地方性法規(guī)的合憲性、合法性,對國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院和最高人民檢察院的工作進行監(jiān)督以及全國人民代表大會授予的其他職權(quán)。

3、組成:委員長+副委員長若干人+秘書長+委員若干人

二、中華人民共和國主席:

1、法律地位:國家機構(gòu)的重要組成部分,相對獨立的國家機關(guān)。

2、產(chǎn)生:中華人民共和國主席對外代表中華人民共和國。有選舉權(quán)和被選舉權(quán)的年滿45周歲的中華人民共和國公民,可以被選為中華人民共和國主席、副主席。3、主要職權(quán)有:根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的決定,公布法律,授予國家的勛章和榮譽稱號,發(fā)布特赦令、戒嚴令,宣布戰(zhàn)爭狀態(tài),發(fā)布動員令,代表國家接受外國使節(jié),根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的決定,派遣和召回駐外全權(quán)代表,批準和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定。

三、國務(wù)院:

1、性質(zhì)、地位:中華人民共和國國務(wù)院,即中央人民政府,是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),是最高國家行政機關(guān),由全國人民代表大會產(chǎn)生,對全國人民代表大會負責并報告工作。

2、領(lǐng)導體制:實行總理負責制,總理領(lǐng)導國務(wù)院工作,副總理、國務(wù)委員協(xié)助總理工作,總理、副總理、國務(wù)委員和秘書長組成國務(wù)院常務(wù)會議。

3、主要職權(quán):⑴根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī),發(fā)布決定和命令

⑵提出議案

四、中央軍事委員會:是我國武裝力量的最高領(lǐng)導機關(guān)。

五、人民法院和人民檢察院:

(一)人民法院:1、性質(zhì)地位:是國家的審判機關(guān),是專門行使國家審判權(quán)的機關(guān),即只有人民法院才有審判權(quán),其他任何國家機關(guān)、社會團體和個人都無權(quán)行使。

2、組織系統(tǒng):我國設(shè)立最高人民法院、地方各級人民法院和軍事法院等專門人民法院。地方各級人民法院包括基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院。專門人民法院主要是指軍事法院。

(二)人民檢察院:1、性質(zhì)地位:國家法律監(jiān)督機關(guān),依照法律規(guī)定獨立行使檢察權(quán),不受行政機關(guān)、社會團體和公民個人的干涉。

2、組織系統(tǒng):設(shè)最高人民檢察院(最高的國家檢察院機關(guān))、地方各級人民檢察院和軍事檢察院等專門人民檢察院。

六、地方機關(guān):

(一)地方各級人民代表大會:是地方國家權(quán)力機關(guān)。地方各級人民政府是地方各級權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),是地方各級國家行政機關(guān)。

(二)縣級以上各級地方人大常務(wù)委員會:縣級以上各級地方人大設(shè)立常務(wù)委員會。

(三)地方各級人民政府:1、領(lǐng)導體制:地方各級人民政府分別實行省長、自治區(qū)主席、市長、州長、縣長、區(qū)長、鄉(xiāng)長、鎮(zhèn)長負責制

2、由同級國家權(quán)力機關(guān)產(chǎn)生,對他負責并報告工作,受它監(jiān)督。3、縣級以上地方各級人民政府有權(quán)發(fā)布決定和命令。

(四)居民委員會和村名委員會:城市和農(nóng)村按照居民居住地設(shè)立的居民委員會或村民委員會是基層群眾性自治組織。居民委員會和村民委員會不屬于國家機關(guān)。居民委員會和村民委員會對居民或村民負責并報告工作。

第三章

主要實體法

第一節(jié)

刑法

一、刑法的基本原則:1、定義:以國家名義規(guī)定什么行為是犯罪,并處以罪犯何種刑事處罰的法律。

2、特征:特定性;廣泛性;嚴厲性;補充性;保障性。刑法的基本原則是刑法的靈魂與核心,是刑法的內(nèi)在精神的集中體現(xiàn)。

(一)罪刑法定原則:1、基本要求:⑴法定化,即犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規(guī)定,不允許法官自由擅斷;⑵實定化,即對于什么是犯罪和犯罪所產(chǎn)生的具體法律后果,都必須作出實體性的規(guī)定;⑶明確化,即刑法條文必須文字清晰,意思確切,不得含糊其辭或模棱兩可。

法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。

(二)法律面前人人平等

(三)罪行相當原則

(四)任務(wù):懲罰犯罪分子、準確應(yīng)用法律、尊重和保障人權(quán)、保障無罪的人不受刑事追究。

二、犯罪及犯罪構(gòu)成:

(一)犯罪:指一切嚴重危害社會,依照刑法應(yīng)當受到刑罰處罰的行為。1、基本特征:嚴重的社會危害性;刑事違法性;應(yīng)受刑罰處罰性。

(二)犯罪構(gòu)成:指我國刑法規(guī)定的某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。

1、犯罪的客體:指我國刑法所保護的而為犯罪所侵害的社會主義社會關(guān)系。犯罪客體是犯罪構(gòu)成的必要要件。分為:一般客體、同類客體、直接客體。

2、犯罪的客觀方面:指犯罪行為和由這種行為造成的危害社會的結(jié)果。包括:⑴危害行為,危害行為分為兩種基本的表現(xiàn)形式,即作為與不作為。⑵危害結(jié)果;⑶危害行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。

3、犯罪主體:指實施了危害社會的行為,自然人成為犯罪主體必須具備以下條件:

⑴實施了危害社會行為的自然人;

⑵達到了刑事責任年齡:A刑事責任年齡,已滿16周歲的人犯罪應(yīng)負刑事責任;已滿14周歲,未滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒的,應(yīng)當負刑事責任,未滿14周歲的人一概不負刑事責任。B刑事責任能力,精神病人在不能辨認或者控制自己行為時不具有刑事責任能力;可以從輕或者減輕處罰。

⑶具有刑事責任能力。

4、犯罪的主觀方面:行為及其危害結(jié)果所持的故意或者過失的心理狀態(tài)。犯罪故意或犯罪過失是構(gòu)成犯罪所必須具備的要件。⑴犯罪故意,犯罪故意分為直接故意和間接故意兩種。⑵犯罪過失,指行為人應(yīng)當預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,犯罪過失分為疏忽大意的過失和過于自信的過失兩種。

三、共同犯罪和單位犯罪:

(一)共同犯罪,是指二人以上共同故意犯罪。

1、具備以下條件:⑴主體條件,即犯罪主體必須是兩個或者兩個以上達到刑事責任年齡,具備刑事責任能力的人;⑵客觀條件,即各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為;⑶主觀條件,即各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意,一方故意另一方過失或者雙方均為過失的,不構(gòu)成共同犯罪。

2、分類:根據(jù)共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用的不同分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。⑴主犯是指組織、領(lǐng)導犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要領(lǐng)導作用的共同犯罪人。主犯包括以下三類:犯罪集團中的首要分子;聚眾犯罪中的首要分子;其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

⑵從犯是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的共同犯罪人。對于從犯,應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。

⑶脅從犯是指被脅迫參加犯罪的共同犯罪人,對于脅從犯,應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。

⑷教唆犯是指唆使本來沒有犯罪意圖的人產(chǎn)生犯罪意圖的共同犯罪人,對于教唆犯,應(yīng)當按照他在共同犯罪中的作用處罰;對于教唆未滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當從重處罰;被教唆者沒有犯被教唆的罪行的,對教唆犯可以從輕、減輕處罰。

(二)單位犯罪:指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體為本單位謀取非法利益,經(jīng)單位集體決定或者由其負責人員決定實施的犯罪。

1、特征:⑴犯罪主體必須是單位,即公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體;⑵主觀方面的罪過形式基本上是故意,在單位故意犯罪的情況下,行為人具有為本單位謀取非法利益的動機;⑶單位犯罪在客觀上必須是經(jīng)單位決策機構(gòu)決定或者由負責人員決定實施犯罪。⑷單位犯罪必須是法律有規(guī)定的才能構(gòu)成。特點在于:這種犯罪行為是經(jīng)單位決策機構(gòu)決定或者負責人員決定實施的,這是單位犯罪與個人犯罪在客觀上的重要區(qū)別。四、基本犯罪類型和職務(wù)犯罪:

(一)根據(jù)我國刑法的規(guī)定,按照同類客體劃分,犯罪共分為10大類,分別是:危害國家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪、侵犯財產(chǎn)罪、妨害社會管理秩序罪、危害國防利益罪、貪污賄賂罪、瀆職罪、軍人違反職責罪。

(二)職務(wù)犯罪:

1、貪污賄賂罪是指國家工作人員和其他依法從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)之便,非法占有、使用公私財物的行為。包括:⑴貪污罪:主體—國家工作人員、受企業(yè)委托管理國有財產(chǎn)的人員、⑵挪用公款罪、⑶受賄罪、⑷行賄罪、⑸向單位行賄罪、⑹介紹賄賂罪、⑺巨額財產(chǎn)來源不明罪、⑻隱瞞不報境外存款罪、⑼集體私分國有資產(chǎn)罪

2、瀆職罪是指國家機關(guān)工作人員故意或者過失褻瀆職權(quán)、職務(wù)的犯罪行為。主要包括:濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、徇私舞弊罪、徇私枉法罪。

五、刑法:

(一)概念:是刑法規(guī)定的,由國家審判機關(guān)依法對犯罪分子所適用的,限制或剝奪其某種權(quán)益的,最來歷的強制性法律制裁方法。

1、特征:嚴厲性;特定性;法定性;單一性。

2、特征表現(xiàn):廣泛性、嚴厲性、特定性、補充性、保障性

(二)種類:簡稱刑種,是指刑法規(guī)定的各種刑罰方法。我國刑法共規(guī)定了9種具體的刑種,其中包括5種主刑,即管制、拘役、有期徒刑、死刑;4種附加刑,即罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)和驅(qū)逐出境。

1、主刑是指審判機關(guān)對犯罪分子判處刑罰時,只能獨立適用,不能附加適用的刑罰。一個罪行只能適用一個主刑,不能同時適用兩個或兩個以上主刑,也不能在附加刑獨立適用時再適用主刑。

⑴管制是對犯罪分子不予關(guān)押,擔限制其一定自由,讓其在公安機關(guān)的管束和原居住地或原單位群眾的監(jiān)督下進行改造的刑罰方法。管制的期限一般為3個月以上,2年以下。

⑵拘役是短期剝奪犯罪分子的人身自由,就近予以監(jiān)禁的一種刑罰方法。拘役的期限一般為1月以上6個月以下。

⑶有期徒刑的期限一般為6個月以上15年以下。

⑷我國刑法規(guī)定,死刑只適用于罪刑極其嚴重的犯罪分子。對于犯罪和審判時未滿18歲的人、審判時懷孕的婦女、審判時已滿75歲的人,不得適用死刑。

死刑包括死刑立即執(zhí)行(由最高人民法院核準)和死刑緩期執(zhí)行,宣告緩期二年執(zhí)行,在二年緩期考驗期間,如果沒有故意犯罪的,兩年考驗期滿后減為無期徒刑;如果有重大立功表現(xiàn)的,可以減為15年以上20年以下有期選型。

2、附加刑是補充主刑適用的刑罰方法。附加刑既可以附加于主刑適用,又可以獨立適用。在附加適用時,可以同時適用兩個以上附加刑。附加刑包括四種:罰金、剝奪政治權(quán)利:與管制期限相同,對判處死刑和無期徒刑的人適用、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境。

第二節(jié)

行政法

一、行政法概述

(一)概念:1、行政法是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則體系。由行政法律關(guān)系主體、客體、內(nèi)容等組成。

(二)基本原則包括:法治原則、公正原則、公開原則、效率原則。

二、行政主體和行政相對人:

(一)法律關(guān)系:

(二)行政主體和行政當事人:1、行政主體是享有國家行政權(quán)力,實施行政活動的組織。也包括國家行政機關(guān)、法律、法規(guī)授權(quán)的組織

2、是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織

3、能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織

4、包括:國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織

(三)行政相對人:是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當事人,主要包括:公民、法人、機關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團法人等,不具有資格的其他組織、外國組織和個人。

(四)行政法調(diào)整的對象:行政關(guān)系、行政監(jiān)督關(guān)系

三、行政行為:

(一)概述:1、概念:是行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)過程中所做出的具有法律意義的的各種行為。構(gòu)成要件:主體要件、公務(wù)要件、法律后果要件

2、主要特征:國家強制性、自由量裁性、單方意志性、效力先行性、無償性。

(二)效力和分類:1、法律效力:拘束力、公定力、確定力、執(zhí)行力。2、分類:對象是否特定分:抽象行政行為和具體行政行為

(三)主要的行政行為有:

1、行政立法

2、行政許可“

⑴設(shè)定行政許可,應(yīng)當規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限

⑵尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。

⑶國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。

⑷臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的,應(yīng)當提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。

⑸省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可。

⑹行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定

⑺除可以當場作出行政許可決定的外,行政機關(guān)應(yīng)當自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)(可延長10日,告知理由)作出行政許可決定。

⑻許可證一經(jīng)行政機關(guān)頒發(fā)即具有法律效力

⑼申請可以通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、傳真等方式提出

⑽不計算期限事項:聽證、招標、拍賣、檢驗、檢測、檢疫、鑒定、專家評審

3、行政沒收

4、行政確認

5、行政強制:

⑴行政強制的設(shè)定和實施,應(yīng)當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序

⑵采用非強制手段可以達到行政管理目的的,不得設(shè)定和實施行政強制。

⑶實施行政強制,應(yīng)當堅持教育與強制相結(jié)合。

⑷公民、法人或者其他組織因人民法院在強制執(zhí)行中有違法行為或者擴大強制執(zhí)行范圍受到損害的,有權(quán)依法要求賠償。

⑸行政強制措施由行政機關(guān)和申請人民法院實施執(zhí)行,也可自行依法執(zhí)行。

⑹行政強制措施的種類:限制公民人身自由;查封場所、設(shè)施或者財物;扣押財物;凍結(jié)存款、匯款;其他

⑺情況緊急,需要當場實施行政強制措施的,行政執(zhí)法人員應(yīng)當在24小時內(nèi)向行政機關(guān)負責人報告,并補辦批準手續(xù)。⑻行政強制執(zhí)行的方式:加處罰款或者滯納金;劃撥存款、匯款;拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物;排除妨礙、恢復原狀;代履行;

6、行政處罰:

⑴種類:罰款、沒收違法所得、沒收非法財物:財產(chǎn)罰、責令停產(chǎn)停業(yè);:行為罰、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照:

能力罰、行政拘留:人身自由罰、其他行政處罰

⑵當場作出行政處罰決定,當場收繳罰款:依法給予二十元以下的罰款的;不當場收繳事后難以執(zhí)行的。

⑶行政機關(guān)及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的,必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù);

⑷到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款;

⑸當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行

⑹不再給予行政處:罰違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的、不滿14周歲的人、行為輕微并及時糾正,沒有危害后果。

⑺公開制度:告知制度、聽證制度、聽取意見制度、表明身份制度

⑻地方性法規(guī)可設(shè)定處罰種類:沒收違法所得、責令停產(chǎn)停業(yè))

(四)行政給付形式包括:優(yōu)待、安置、救濟金、社會福利、生活補助費

四、行政復議:

(一)概念:是指國家行政機關(guān)在行使行政管理職權(quán)時,與作為被管理對象的相對方發(fā)生爭議,1、特點:行政性、監(jiān)督性、嚴格的程序性、救濟性。

(二)范圍:1、可以申請行政復議的行為:對警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法所得、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷營業(yè)執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的。

2、不能申請行政復議:對決定、命令、獎懲、任免不服的、對民事糾紛仲裁、調(diào)解或者處理不服的、對國防、外交等國家行為不服的事項

(三)行政復議的管轄:對縣級部門行政行為不服的,既可以向本級人民政府申請,也可以向上一級主管部門申請;對地方人民政府行政行為不服的可以向上一級地方人民政府申請復議;對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府行政行為不服的由原作出機關(guān)復議,對復議不服的可以向人民法院提起行政訴訟,也可以向國務(wù)院申請裁決。

(四)行政復議的程序:申請——受理(60之日內(nèi)做出決定)——審理——決定。

五、行政賠償制度:

(一)概念:是指行政主體及其工作人員違法行使職權(quán),侵犯行政相對人的合法權(quán)益造成損害,而依法必須承擔的賠償責任。

(二)范圍:行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時侵犯人身權(quán)及財產(chǎn)權(quán)、受害人有獲得賠償?shù)臋?quán)利。

(三)行政賠償請求人和賠償義務(wù)機關(guān):1、請求人:受害公民、法人及其他組織。受害公民死亡,其繼承人和有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬等有權(quán)以請求人的身份要求賠償。若受害法人或其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或其他組織有權(quán)要求賠償。2、義務(wù)機關(guān)侵犯公民、法人及其他組織的合法權(quán)益并造成損害的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。

(四)程序:1、遞交賠償申請書(申請書包括受害人姓名、性別、年齡和工作情況等;具體要求、事實根據(jù)和理由;申請年、月、日)

2、進行賠償。

3、申請的年、月、日(五)賠償方式和計算標準:以賠償現(xiàn)金為主要方式還有返還財產(chǎn)和恢復原狀。計算標準以國務(wù)院規(guī)定為準。第三節(jié)

一、概述:

(一)概念、特征和原則:

1、概念:有形式民法和實質(zhì)民法,⑴形式民法是指民法典,按一定邏輯順序編撰的民事規(guī)范體系。⑵實質(zhì)民法是指調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和,包括民法典和各種民事單行法。⑶民法調(diào)整的對象:公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

2、民法的基本特征:反映商品緊急活動的客觀要求;調(diào)整主體之間的地位平等;調(diào)整關(guān)系為財產(chǎn)和人身關(guān)系;是調(diào)整平等主體財產(chǎn)和人身關(guān)系的法律總和。

3、民法的基本原則:當事人地位平等原則;自由公平等價有償原則;誠實信用原則;保護公民、法人合法權(quán)益原則;禁止權(quán)力濫用原則。

(二)民事主體:

1、公民:是指具有一國國籍的自然人。民事行為能力分為三類:第一,完全民事行為能力(18周歲公民和16周歲不滿18周歲以自己的勞動收入為生活主要來源);第二,限制民事行為能力(10歲以上的未成年人和不能完全辨認其行為的精神病人);第三;無民事行為人(不滿10歲的未成年人和不能辨認其行為的精神病人)。

2、法人:是指享有民事權(quán)利和民事行為能力,能以自己名義享有民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的組織。法人成立的條件:依法成立;有財產(chǎn)和經(jīng)費;有名稱、機構(gòu)和場所;能獨立承擔民事責任。法定代表人:發(fā)表法人行使職權(quán)的負責人。全民所有制企業(yè)法人應(yīng)當以國家授予其經(jīng)營管理財產(chǎn)承擔民事責任。

(三)民事法律行為與代理:

1、民事行為能力:是指民事主體為了設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系而實施的行為。⑴特征:第一,是一種合法行為;第二,是以行為人的意思表示作為要素;第三,能夠?qū)崿F(xiàn)行為人所預(yù)期的民事法律效果。

⑵成立的條件:第一,實質(zhì)條件:行為人具備行為能力;意思表示真實;不違反法律和社會公共利益。第二,形式條件:口頭形式;書面形式;默示形式。

2、代理:是指代理人于代理權(quán)限內(nèi),以本人(被代理人)的名義向第三人(相對人)為意思表示或受領(lǐng)意思表示,而該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。代理分為法定代理(監(jiān)護人)、委托代理(被代理人委托)、指定代理(法院指定)。

(四)民事客體:權(quán)利和義務(wù)共同指向?qū)ο蟆?/p>

1、特征:有益性、客觀性、法定性。

2、種類:物、其他財產(chǎn)、行為、智力成果、人身權(quán)利。

3、物:⑴特征:人身之外;為人力所實際控制;滿足人們社會生活;獨立成一體的有體物。⑵分類:動產(chǎn)和不動產(chǎn);流通物和限制流通物、禁止流通物;主物和從物;原物與孳息(天然孳息和法定孳息);

二、人身權(quán):是指法律賦予民事主體所享有的,與其人身不可分離而無直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。

(一)類型:

1、人格權(quán):是指法律賦予民事主體以人格利益為內(nèi)容的,作為一個獨立的法律人格所必須享有且與其主體人身不可分離的權(quán)利。包括生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)(法人)、肖像權(quán)、名譽權(quán)(自然人和法人)、隱私權(quán)。

2、身份權(quán):是指民事主體基于特定身份而享有的維護一定社會地位和社會關(guān)系的權(quán)利。包括親屬權(quán)、配偶權(quán)、榮譽權(quán)(公民和法人)。

三、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)

(一)物權(quán):指民事主體依法直接支配特定的物、享受其權(quán)益并排除他人干涉的民事權(quán)利。1、特征:外人不的侵犯;是物不是行為和精神財富;內(nèi)容是管理和支配;具有獨占性和排他性;具有追擊權(quán)和優(yōu)先權(quán);物權(quán)保護廣泛。2、類型有⑴自物權(quán)(自己的物品依法進行支配)和他物權(quán)(享有他人某一特定方面或特定期間的物品支配權(quán))⑵用益物權(quán):如土地使用權(quán);擔保物權(quán):如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等。3、基本原則:法定原則;一物一權(quán)原則;物權(quán)公示原則;物權(quán)優(yōu)先原則。4、效力:排他效力;優(yōu)先效力;追及效力。(二)知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)(修改權(quán)、發(fā)行權(quán)、保護作品完整權(quán)作者終生和死后50年

)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)、科技成果權(quán)、專利與商標權(quán)(不予以專利情況:疾病的治療方法、智力活動的方法、科學發(fā)現(xiàn))。

(三)繼承權(quán):1、概述:⑴含義:是指自然人依照法律規(guī)定或者被繼承人遺囑的指定,享有的承受被繼承人遺產(chǎn)的民事權(quán)利。⑵原則:男女平等;養(yǎng)老有序、團結(jié)互助;權(quán)利和義務(wù)相一致

遺產(chǎn)

2、遺囑有效的必備條件:遺囑人立遺囑時必須具有行為能力;必須是遺囑人真實意思表示;遺囑不得取消或減少缺乏勞動能力有沒有生活來源的繼承人以及未出生的胎兒對遺產(chǎn)應(yīng)繼承的份額;必須按法律規(guī)定的程序和方式立遺囑。3、立遺囑的形式有五種:公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑。4、繼承人的順序是:第一繼承人:配偶、子女(養(yǎng)子女)、父母;第二順序是:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。喪偶兒媳對公婆盡量主要贍養(yǎng)義務(wù)的,可以作為第一順序繼承人;繼承權(quán)糾紛提起公訴的期限為2年;繼承人可以作為遺囑見證人。

四、合同:

(一)概念和特征:1、概念:合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、特征:自愿;平等;特定民事權(quán)利義務(wù)設(shè)立、變更、終止的法律行為;債權(quán)債務(wù)關(guān)系;內(nèi)容合法。

(二)合同的訂立:

1、步驟:⑴要約是指一方當事人向另一方當事人發(fā)出訂立合同的意思表示。⑵承諾是指受要約人同意要約的意思表示。

2、合同的形式主要有:口頭形式、書面形式、推定形式。

3、合同的條款包括:當事人姓名和住所、合同的標的、質(zhì)量和數(shù)量、價款或酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責任、解決爭議的方法。

4、原則:合法、公正、誠實信用、平等自愿、協(xié)商一致

(三)合同的效力:

1、合同生效的要件有:主體具有民事行為能力;當事人的意思表示真實;內(nèi)容符合法律規(guī)定;形式符合法律規(guī)定

2、無效情形:欺詐和脅迫;惡意串通,損害國家等利益;非法目的;違反強制性規(guī)定

3、可變更后可撤銷:重大誤解;顯示公平;違背真實意思

4、效力未定:限制民事能力人;無權(quán)代理人;無處處分他人財產(chǎn)

(四)合同履行的內(nèi)容:主體、標的、地點、期限、方式、費用

(五)合同的變更的主要條件:原意存在有效合同關(guān)系;合同內(nèi)容發(fā)生改變;合同變更;合同內(nèi)容變更符合法律規(guī)定。

合同的轉(zhuǎn)讓:已存在合法有效的合同關(guān)系;轉(zhuǎn)讓符合法定程序;符合當事人與第三者的協(xié)議;轉(zhuǎn)讓合法和公共利益。

(六)合同終止:債務(wù)已履行;合同解除;債務(wù)相抵消;債務(wù)人依法將標的提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)人同歸一人;其他的法定情形。合同的解除:不可抗力使不能實現(xiàn)合同目的;履行屆滿之前一方明確表示以自己的行為表明不履行主要債務(wù);一方延遲履行債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;一方延遲履行經(jīng)催告有其他違約行為不能實現(xiàn)合同目的。

(七)擔保:保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金

五、民事責任及抗辯理由:(一)概念:

(二)民事責任的歸責原則:過錯責任原則(故意、過失);無過錯原則;公平責任原則。

(三)民事責任的構(gòu)成要件:1、違約責任構(gòu)成要件:存在違約行為;違約造成了損害后果;損害后果存在因果關(guān)系;違約行為人主觀上有過錯。

2、一般侵權(quán)民事責任必須具備的條件:行為的違法性、損害事實、因果關(guān)系、主觀過錯

(四)侵權(quán)責任承擔的方式:賠償損失;返還財產(chǎn);恢復原狀;停止侵害;排除妨礙;消除危險;消除影響;恢復名譽;賠禮道歉。

違反合同的賠償方式:賠償損失;違約金;繼續(xù)履行;采取補救措施。

(五)免責理由:1、民事責任免責理由:不可抗力;受害人過錯;合同中的免責條款。2、侵權(quán)責任抗辯事由主要包括:不可抗力;正當防衛(wèi);緊急避險;受害人過錯;受害人同意。

第四節(jié)

經(jīng)濟法

一、反不正當競爭法:指由國家指定的明確禁止商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中采取不正當?shù)模趾ι鐣刃蚝退撕戏?quán)益,牟取非法利益行為的法律規(guī)范的總稱。1、不正當競爭行為的特征有:行為的主體是經(jīng)營者;行為是違法行為;侵害旳客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會秩序。

2、不正當行為包括:假商標、公用企業(yè)排他性經(jīng)營行為、商業(yè)賄賂、虛假宣傳、商業(yè)秘密、低于成本銷售、搭售附加不合理條件、違法有獎銷售、損害商業(yè)信譽和商品信譽、串通招投標、政府濫用行政限制競爭。

二、消費者權(quán)益保護法

(一)消費者權(quán)益保護法:調(diào)整為消費者權(quán)益而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1、適用范圍:消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)受保護;經(jīng)營者為消費者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者服務(wù)要守法;在消費者權(quán)益保護法對某些問題未作規(guī)定時,經(jīng)營者應(yīng)當遵守其他有關(guān)法律法規(guī);農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料。(二)消費者權(quán)利和經(jīng)營者義務(wù):1、權(quán)利:安全權(quán)、知情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲得有關(guān)知識權(quán)、人格尊嚴和民族風俗習慣尊重權(quán)。

2、義務(wù):約定履行義務(wù);接受消費者監(jiān)督;保證商品和服務(wù)安全;提供商品和服務(wù)的真實信息;表明真實名稱和標記;出具購貨憑證;保證商品質(zhì)量;履行三包責任;進行公平合理交易;不侵害消費者人格。

三、產(chǎn)品質(zhì)量法

(一)概念;是調(diào)整產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理關(guān)系和產(chǎn)品質(zhì)量責任關(guān)系的法律規(guī)范總稱。

產(chǎn)品質(zhì)量法適應(yīng)的主體有:質(zhì)量監(jiān)督管理部門;保護消費者權(quán)益的社會組織;消費者;受害者;產(chǎn)品責任主體。客體是產(chǎn)品。

(二)1、生產(chǎn)者產(chǎn)品質(zhì)量的作為義務(wù):符合內(nèi)在質(zhì)量要求;包裝標識符合要求;特殊產(chǎn)品包裝符合要求。生產(chǎn)者產(chǎn)品質(zhì)量的不作為義務(wù):不得生產(chǎn)國家明令淘汰產(chǎn)品;不得偽造產(chǎn)地、廠名廠址;不得偽造或者冒用標志、名優(yōu)標志;不得參假、以次充好、以假充真、以不合格充合格。2、銷售者作為義務(wù):執(zhí)行進貨檢查驗收制度;進貨后采取措施保證產(chǎn)品質(zhì)量;銷售的產(chǎn)品標識符合規(guī)定。銷售者不作為義務(wù):不得銷售失效、變質(zhì)產(chǎn)品;不得偽造產(chǎn)地、廠名廠址;不得偽造或者冒用標志、名優(yōu)標志;不得參假、以次充好、以假充真、以不合格充合格。

四、勞動與社會保障法:

(一)勞動法:1、概念:調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范總和。

2、適用范圍:國內(nèi)企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者;國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度或者按規(guī)定應(yīng)當實行勞動合同制度的工勤人員;實行企業(yè)管理的事業(yè)組織(自負盈虧、獨立核算、國家不撥款的事業(yè)組織)

3、勞動者的基本權(quán)利:⑴平等就業(yè)、擇業(yè)權(quán)利;取得勞動報酬的權(quán)利;休息休假權(quán)利;安全衛(wèi)生保護權(quán)利;職業(yè)培訓權(quán)利;享受社會保險和福利權(quán)利;勞動爭議處理權(quán)利;法律規(guī)定的其他權(quán)利。⑵義務(wù):完成勞動任務(wù);提高職業(yè)技能;執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)章;遵守勞動紀律和職業(yè)道德。

4、勞動合同:

⑴概念:指勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。

⑵原則:合法、平等。

⑶條款包括:⑴法定條款:合同期限;工作內(nèi)容;勞動保護和條件;勞動報酬;勞動紀律;合同終止條件;違反合同的責任;雙方的義務(wù)和權(quán)利。⑵約定條款:自愿協(xié)商

⑷處理勞動爭議的程序是:協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟四個階段。

⑸用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

⑹用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。

⑺勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。

⑻試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

⑼試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。

5、勞動者可以解除勞動合同情形:未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;未及時足額支付勞動報酬的;未依法為勞動者繳納社會保險費的;用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;⑽勞動合同終止:勞動合同期滿的;勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

(二)社會保障法是指國家和社會在通過立法對國民收入進行分配和再分配,對社會成員特別是生和有困難的人們的基本生活權(quán)利給與保障的社會安全制度。

1、功能:促進社會穩(wěn)定;保障基本生活;促進經(jīng)濟發(fā)展。

2、使用的范圍:社會保險;社會救濟;社會福利;社會優(yōu)撫。

3、包括:養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險

五、經(jīng)濟法還包括《環(huán)境保護法》、《自然資源法》、《金融法》、《財政法》、《稅法》。

第五節(jié)

一、公司法:

(一)概念:是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、活動、解散以及其他對外對內(nèi)關(guān)系的法律總稱。

(二)有限責任公司:有一定人數(shù)股東組成的,股東一起出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。

1、設(shè)立的條件:股東符合法定人數(shù);出資達到法定資本最低限額;制定公司章程;有名稱和組織機構(gòu);有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和條件。

2、組織機構(gòu):股東會(全體股東組成)、董事會(業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)經(jīng)營決策機構(gòu))、監(jiān)事會(監(jiān)督機構(gòu))

(三)股份有限公司:指全部資本分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。

1、設(shè)立和機構(gòu)與有限責任公司相同。

2、設(shè)立方式:發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立

3、組織機構(gòu):股東大會、董事會、監(jiān)事會

(四)有限責任公司和股份有限公司可以合并、分離、破產(chǎn)、解散。

(五)公司從事經(jīng)營活動必須遵守行政規(guī)章法律;社會公德,接受公眾監(jiān)督;承擔社會責任,商業(yè)道德和誠實守信。1、所調(diào)整的公司類型:股份有限公司、有限責任公司。

二、我國的企業(yè)法律制度:

(一)國有企業(yè)法:調(diào)整國有企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營管理活動中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

國有企業(yè)的管理實行廠長負責制。

(二)集體所有制企業(yè)法:調(diào)整國家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行中發(fā)生的關(guān)于集體企業(yè)經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)

2、集體企業(yè)的設(shè)立與國有企業(yè)相似,管理實行民主管理,建立職工代表大會。

(三)合伙企業(yè):依照合伙企業(yè)法在我國境內(nèi)設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險,并對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任的盈利性組織。

(四)個人獨資企業(yè)是依法在我國境內(nèi)設(shè)立,有一個自然人投資,財產(chǎn)個人所有債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營主體。其管理可有自己,也可委托他人。

(五)外商投資企業(yè)是依法在中國境內(nèi)設(shè)立的由外國投資者和中國投資者共同投資或外國投資者獨資企業(yè)。其形式有中外合資、中外合作、外資獨資三種形式,統(tǒng)稱三資企業(yè)。

三、保險法:是以保險關(guān)系為調(diào)整對象的一切法律規(guī)范總和。

(一)概述:1、保險特征:自愿性、有償性、互助性、損益性。

2、保險法特點:社會性、技術(shù)性、強制性、國際性

(二)保險合同:1、概念

2、特征:雙務(wù)有償、要式、符合、保障性、誠信

3、分類:

四、票據(jù)法:規(guī)定票據(jù)種類、簽發(fā)、轉(zhuǎn)讓及票據(jù)當事人的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容的法律規(guī)范總和。其特征有:強制性、技術(shù)性、國際統(tǒng)一性。

第四章

主要程序法

第一節(jié)

刑事訴訟法

一、刑事訴訟概述:

(一)定義:是指國家確認的,規(guī)范執(zhí)法、司法機關(guān)和訴訟機關(guān)參與人訴訟行為的法律規(guī)范總和。

(二)基本原則:

1、偵查、檢查、審判權(quán)由專門機關(guān)依法行使的原則,(即:公安局負責偵查、檢查院負責監(jiān)督檢查、法院負責審判)

2、各民族有權(quán)用本民族語言進行訴訟的原則;

3、犯罪嫌疑人有權(quán)獲得辯護的原則

4、未經(jīng)法院判決,對任何人不得確定有罪的原則;

5、保障訴訟參與人依法享有訴訟權(quán)的原則;

6、具有法定情形的不予追究刑事責任的原則

7、外國人適用我國刑事訴訟法的原則。

8、人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監(jiān)督

9、分工負責、相互配合、互相制約原則

10、具有法定情形的不予追究刑事責任原則

二、基本制度:

(一)回避制度:指偵查、檢查、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件處理關(guān)系的人員,不得參與辦理該案件的其他訴訟活動的行為。六類人員:偵查人員、檢察人員、審判人員、書記員、鑒定人、翻譯人員(二)辯護制度:指在刑事訴訟中,犯罪嫌疑人、刑事被告人及其委托或被指定的辯護人,為了維護合法權(quán)益,針對訴訟依法進行辯解和反駁的一種訴訟活動。

1、辯護人的范圍:⑴可以擔任人員:律師、人民團體或犯罪嫌疑人所在單位推薦的人、犯罪嫌疑人的監(jiān)護人或者親友。

2、種類有自行辯護、委托辯護、指定辯護三種。

(三)刑事代理制度:指在刑事訴訟過程中刑事訴訟代理人接受特定訴訟參與人的委托,已被代理人的名義,在被代理人授權(quán)范圍內(nèi),為維護其合法權(quán)益所進行的訴訟活動。

1、代理人的范圍與辯護人范圍相同。

2、代理的種類有接受公訴案件被害人的委托,接受自訴案件自訴人的委托,接受附帶民事訴訟原告人或者被告人的委托,接受申訴人的委托四種。

三、基本程序:偵查、起訴、審判、執(zhí)行。

(一)偵查:

1、權(quán)屬:偵查由公安機關(guān)(普通案件)、檢察機關(guān)(國家工作人員犯罪)在辦案過程中,依法進行的專門調(diào)查工作。

2、主要任務(wù):

⑴發(fā)現(xiàn)和收集有關(guān)案件的證據(jù):【證據(jù)是指以法律規(guī)定的形式表現(xiàn)出來的,能夠證明案件真實情況的一切事實。1、基本特征應(yīng)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性

2、種類有視聽物證、書證、證人證言、被害人陳述、被告人的供述和辯解、鑒定意見、勘驗檢查辨認偵查實驗等筆錄、視聽資料和電子數(shù)據(jù)。】

⑵查明犯罪事實

⑶確定犯罪嫌疑人

(二)起訴:由國家機關(guān)或公民向法院提起訴訟,請求法院進行審判。

1、刑事起訴分為自訴和公訴兩種

2、自訴是受害人及其法定代理人或近親屬自行向法院起訴。

3、公訴是檢察院代表國家請求法院審判指控被告人的行為。

(三)審判:人民法院對于刑事案件依法進行審理并且做出裁判的活動。審判程序有:第一審程序,第二審程序,死刑復核程序,審判監(jiān)督程序。

1、第一審程序:初次審理并作出裁判。第一審普通程序1個月內(nèi)審結(jié),不得超過1個半月。特殊案件經(jīng)高級人民法院批準可以再延長1個月。第一審簡易程序是普通程序的簡化,應(yīng)當在20天內(nèi)審結(jié)。

2、第二審程序:是指人民法院對上訴、抗訴案件進行審理并作出裁判的程序。第一審判決上訴、抗訴時間是10日,第一審裁定上訴、抗訴時間是5日,第二審應(yīng)在1個月內(nèi)審結(jié),延遲不得超過1個半月,特殊案件經(jīng)高級人民法院批準可以再延長1個月。

3、死刑復核:是指有核準權(quán)的人民法院對已判死刑的案件進行復查核準應(yīng)遵循的一種特別審判程序。⑴特征:審理對象特、是死刑案件的終審程序、核準權(quán)具有專屬性、程序啟動具有自動性、報請復核方式特殊。

4、審判監(jiān)督程序:指對已經(jīng)生效但又確有錯誤的判決或裁定依法進行重新審判的程序

5、特殊程序:偵查、提起公訴、死刑復核程序

(四)執(zhí)行:指將人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效率的刑事判決裁定所確定的內(nèi)容付諸實現(xiàn)的活動。1、執(zhí)行的種類有:死刑立即執(zhí)行、死緩、無期、有期、拘役。徒刑緩刑、拘役緩刑。管制、剝奪政治權(quán)利。罰金、沒收財產(chǎn)。無罪、免除刑事處罰。

第二節(jié)

行政訴訟法

一、概述:

(一)定義:是法院應(yīng)公民、法人或者其他組織的請求,通過審查行政行為合法性的方式,解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動。

(二)特征:當事人地位恒定(原告:公民、法人、其他組織,被告:國家行政組織);訴訟是解決特定乏味內(nèi)行政的司法活動;訴訟是通過審查行政行為合法性的方式解決行政爭議。

二、基本原則和基本制度:

(一)基本原則:對具體行政行為合法性審查的原則;起訴不停止原具體行政行為執(zhí)行原則;不適用調(diào)解原則;被告負主要舉證責任原則。

(二)基本制度:公開審理制度;合議制度;回避制度。

三、受案范圍:人民法院受理行政訴訟案件。案件包括行政處罰的多數(shù)案件,但國防、外交等國家行為,抽象的行政行為,對工作人員的獎懲決定,終局行政裁決行為,刑事訴訟法明確授權(quán)實施的行為,民事行為,不具有強制力的行政指導行為,重復處理行為。

四、原告、被告和舉證責任:1、原告

2、被告

3、舉證責任:被告(被訴的行政主體)負有舉證責任

五、行政訴訟法法律適應(yīng)的依據(jù)是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。行政訴訟判決的分類:維持判決;拆消判決;履行判決;變更判決;行政賠償判決;確認判決;駁回訴訟請求判決;情況判決。人民法院審理行政案件,可以參照規(guī)章。

第三節(jié)

民事訴訟法

一、概述:

(一)民事訴訟的特征:主體是法院和訴訟參與人;所解決的是民事糾紛;內(nèi)容是法院和訴訟參與人的訴訟活動以及過程中產(chǎn)生的法律關(guān)系;由若干過程階段組成。

(二)含義:狹義的民事訴訟法是指國家指定的專門用于規(guī)范民事訴訟制度的民事訴訟法典。廣義的不僅包括法典而且還包括憲法、其他法律、法規(guī)中有關(guān)民事訴訟制度規(guī)范。

(三)基本原則:權(quán)利平等原則;同等對等原則;法院調(diào)解原則;辯論原則;處分原則;檢查監(jiān)督原則;支持起訴原則;誠實信用原則。

(四)基本制度:合議制度;回避制度;公開審判制度;兩審終結(jié)制度。

(五)適用范圍:民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、以及民事平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系,如房產(chǎn)糾紛、合同糾紛、侵害名譽權(quán)、肖像權(quán)等。勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議,法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?。督促程序解決的債務(wù)案件。公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件。

二、訴訟代理人:代為訴訟行為和代受訴訟行為1、特征:有訴訟能力;以被代理人的名義;在代理權(quán)限內(nèi)試訴訟行為;法律后果由被代理人承擔;只能一案一代。

2、民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別:內(nèi)容和后果不同:對象不同;法律依據(jù)不同:

3、種類:一是法定訴訟代理人,如監(jiān)護人或親屬,由人民法院指定。二是委托訴訟代理人,由被告委托的代理人。

三、民事訴訟的審判程序:第一審程序、第二審程序、特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序。

(一)第一審程序:起訴受理:7日立案并通知當事人。審理前準備,5日內(nèi)起訴狀送達被告,15日內(nèi)被告提出答辯,答辯狀5日內(nèi)送達原告。開庭審理:開庭前3日內(nèi)發(fā)布公告。審理期限:6個月內(nèi)審理終結(jié)。特殊情況院長批準延長,其期不得超過6個月,如再延長要上級法院批準。

簡易程序:可口頭起訴,不需要合議,審理期限為3個月。簡便方式隨時傳喚;事實清楚、權(quán)力義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大

(二)第二審程序:不服一審裁定上訴期為10日,不服一審裁決上訴期為15日。終審裁定期30日內(nèi),如延長需院長批準。

(三)特別程序:不是解決當事人的利益沖突,而是確認法律事實是否存在、權(quán)利資格的有無。使用于選民資格案件、公民失蹤案件(公告期間一個月)、宣布公民死亡案件等。

(四)審判監(jiān)督程序:是對已經(jīng)生效的判決人民法院認為有錯誤,依法對案件對案件再進行審理的程序。

(五)監(jiān)督程序、公示催告程序:非訴訟程序。公示催告程序是指票據(jù)持有人在票據(jù)被盜、遺失或者滅失,人民法院根據(jù)當事人申請,以公告的方式催告利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報權(quán)利,逾期無人申報法院作出除權(quán)判決。

四、執(zhí)行程序:是依法迫使義務(wù)人履行義務(wù)的行為。其意義有保證法律文書的實現(xiàn);保護權(quán)益人的合法權(quán)利得以實現(xiàn);教育義務(wù)人遵紀守法。執(zhí)行和解:在執(zhí)行的過程中,申請執(zhí)行任何被執(zhí)行人可以自愿協(xié)商,達成協(xié)議,法院審查批準后,結(jié)束執(zhí)行程序。除此而外還有執(zhí)行擔保、執(zhí)行終結(jié)、執(zhí)行終結(jié)、執(zhí)行回轉(zhuǎn)。不能作為執(zhí)行客體:被申請人的人身、國家限制流通的物品、被執(zhí)行人及所撫養(yǎng)家庭的生活必需品和生活必要費用。

五、民事訴訟的審判組織:第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?,由審判員一人獨任審理。人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。發(fā)回重審的案件,原審人民法院應(yīng)當按照第一審程序另行組成合議庭。

第四節(jié)

仲裁法

一、概述:

1、仲裁法是由國家制定或認可的,規(guī)范法律關(guān)系主體的行為和調(diào)節(jié)仲裁法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、仲裁適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的的產(chǎn)權(quán)糾紛,但婚姻、收養(yǎng)、繼承、監(jiān)護、撫養(yǎng)糾紛不適用仲裁,應(yīng)當由行政機關(guān)處理。

3、仲裁的原則:自愿、平等、合法、公平

4、仲裁制度有:協(xié)議仲裁制度、或裁或?qū)徶贫?、一裁終結(jié)制度。

5、仲裁委員會:可以在直轄市、省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,設(shè)立的條件是有自己的名稱,章程,必要的財產(chǎn),仲裁員。該委員會獨立與行政機關(guān)。

6、仲裁協(xié)會:是社會團體法人,對仲裁委員會進行監(jiān)督。

二、仲裁協(xié)議應(yīng)當是書面形式,口頭形式無效。仲裁協(xié)議的內(nèi)容:請求意思表示;仲裁事項;仲裁委員會選定。仲裁協(xié)議的效力:協(xié)議一經(jīng)成立,就對當事人產(chǎn)生法律效力,就不能將該糾紛向法院提起訴訟;有效的仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán);仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解出、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。

三、仲裁程序:申請和受理——仲裁庭組成(合議庭3人組成;獨任仲裁庭1人組成)——開庭和審理(和解與調(diào)解;仲裁判決)。

四、仲裁裁決的撤銷和執(zhí)行:收到裁決書6個月內(nèi)向仲裁機構(gòu)所在地人民法院提出。

第五章

其他重點內(nèi)容

A規(guī)范性文件清理制度:

1、縣級政府政府部門每隔2年要進行一次規(guī)范性文件清理。

2、未列入繼續(xù)有效文件目錄的規(guī)范性文件,不得作為行政管理的依據(jù)。

3、已被新的法律、法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件代替、有效期已過不需要繼續(xù)施行或者調(diào)整對象消失的,予以廢止。

4、含有地方保護、行業(yè)保護的文件,要予以修改或廢止。

B規(guī)范性文件備案制度:

1、縣政府規(guī)范性文件應(yīng)當自公布之日起5日內(nèi)報上一級人民政府備案,縣政府部門文件報本政府備案。2、備案制度是確保法制統(tǒng)一、政令暢通重要舉措。

3、建立受理、處理公民、法人或其他組織提出審查規(guī)范性文件建議制度。

C《政府公開信息條例》:

1、政府信息:指行政機關(guān)在履行職責過程中制作或者獲取的,以

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