XXXX版施工合同條款解讀 課件

2013版《建設工程施工合同》解讀與應用專題講座顧增平律師北京市高朋(揚州)律師事務所12/10/20221高朋律師事務所2013版《建設工程施工合同》解讀與應用專題講座顧增平目錄一、出臺背景二、遵循原則和主要特點三、2013版施工合同的性質、適用范圍四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較五、2013版示范文本通用條款與FIDIC（紅皮書）通用條款比較六、重點條款解讀七、關于2013版示范文本施行后的幾點建議12/10/20222高朋律師事務所目錄12/9/20222高朋律師事務所一、出臺背景1、1999版施工合同與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章不相適應?！督ㄖā?997年頒布2011年修訂《招標投標法》2000年頒布實施《安全生產法》2002年頒布實施《招標投標法實施條例》2011年頒布實施《建設工程質量管理條例》2000年頒布實施《建設工程安全生產管理條例》2003年頒布實施《建設工程價款結算暫行辦法》2004年頒布實施最高院關于審理建設工程施工合同的司法解釋2004年頒布，2005年實施12/10/20223高朋律師事務所一、出臺背景12/9/20223高朋律師事務所2、1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應。專業(yè)化程度較低，行政管制較多；（專業(yè)化、市場化程度越來越高）（專業(yè)性、操作性要求越來越高）如開工、復工問題，暫停施工問題，價格調整問題，暫估價問題等均沒有明確規(guī)定，這些均易引起爭議。12/10/20224高朋律師事務所2、1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相二、遵循原則和主要特點遵循四方面的原則：合法性原則適當引導原則實踐性原則先進性原則。12/10/20225高朋律師事務所二、遵循原則和主要特點12/9/20225高朋律師事務所

體現(xiàn)五個主要特點：

1、增加了8項新的合同管理制度①雙向擔保制度（借鑒FIDIC合同）。T2.5發(fā)包人的資金來源證明、支付擔保；T3.7承包人履約擔保。（T58，不得超過中標金額的10%，T66退還，改正、罰款、賠償損失。）案例：某政府工程招投標案

12/10/20226高朋律師事務所體現(xiàn)五個主要特點：12/9/20226高朋律師事務所②合理調價制度。T11市場價格波動；法律變化。③缺陷責任期制度。T15《建設工程質量保證金管理暫行辦法》《房屋建筑工程質量保修辦法》④工程系列保險制度。T18工程保險工傷保險其他保險12/10/20227高朋律師事務所②合理調價制度。12/9/20227高朋律師事務所⑤商定或確定制度。借鑒FIDIC合同與《標準施工招標文件》；T4.4⑥索賠期限制度。T19⑦雙倍賠償制度。T14（結算款、最終結清款）（墊資T6、工程欠款T17）⑧爭議評審解決制度。T2012/10/20228高朋律師事務所⑤商定或確定制度。12/9/20228高朋律師事務

2、調整完善了合同結構體系。①合同結構體系更為完善，權利義務分配具體明確，有利于引導建筑市場健康有序發(fā)展。合同由協(xié)議書（12條）、通用條款（20條）、專用條款（20條），另加附件（11個）組成。②建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學性，12/10/20229高朋律師事務所2、調整完善了合同結構體系。12/9/20229高朋律師事

3、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定。與《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（2013版）基本一致。

4、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡。①重視合同文本的指引和指導作用，特別是在專用條款內容上與通用條款相對應，允許當事人雙方另行約定。12/10/202210高朋律師事務所3、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定。12/9/202②增加了陰陽合同、非法轉包、違法分包和掛靠的內容，有利于促進市場有序健康發(fā)展。案例：江蘇某住宅樓建設工程施工合同案（南京、鎮(zhèn)江）③細化了暫停施工條款，避免工程暫停雙方權益受損。④更加合理平衡發(fā)包人和承包人的權利義務。5、加強了與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章和其他文本的銜接，保證合同的適用性。

12/10/202211高朋律師事務所②增加了陰陽合同、非法轉包、違法分包和掛靠的內容，有利于促三、2013版施工合同的性質、適用范圍非強制性使用文本；適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設備安裝工程、裝修工程等；發(fā)改委等九部委2012年頒布施行的《標準施工招標文件》2013版施工合同\關于印發(fā)標準施工招標文件的通知.doc工業(yè)和信息化部、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設部、交通運輸部、鐵道部、水利部、廣電總局、中國民用航空局12/10/202212高朋律師事務所三、2013版施工合同的性質、適用范圍12/9/20221四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較2013版施工合同\99版與2013版條款對比.doc五、2013版示范文本通用條款與FIDIC（紅皮書）通用條款比較：基本一致2013版施工合同\2013版與FIDIC條款對比.doc12/10/202213高朋律師事務所四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較12六、新增重點條款解讀（一）簽約合同價與合同價格形式（協(xié)議書第四條、通用條款第12.1條、專用條款第12.1條）1、明確單價合同、總價合同形式，其他形式可在專用條款中約定，如可調價形式。2、需約定風險范圍和風險費用的計算方法，并約定風險范圍外的合同價格調整方法。風險范圍有哪些？如何約定？（可參照2013版清單計價規(guī)范）案例：人工費、材料費調整案例：廣州某廣場案12/10/202214高朋律師事務所六、新增重點條款解讀12/9/202214高朋律師事務所

3、單價合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行（價格調整公式、采用造價信息進行價格調整）?？們r合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行，法律變化引起的調整按第11.2款約定執(zhí)行（按實增加、減少，順延工期）。4、變更、調整的計量及價款應體現(xiàn)在進度付款申請單中。（第12.4.2款）5、安全文明施工費的支付、使用：不得作為競爭性費用，開工后28天內預付50%，未支付承擔責任，專款專用（6.1.6、防范安全生產事故的法律責任）。6、暫估價（材料、設備和專業(yè)工程）、暫列金額等確定。招投標與非招投標12/10/202215高朋律師事務所3、單價合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行（價格調整（二）項目經理（協(xié)議書第五條、通用條款第3.2款（5個目）、專用條款第3.2款）1、要求明確項目經理的授權。如何明確？①項目經理是承包人的代表。②可明確授權，對承包人有利。③收取工程款、變更、索賠簽證涉及承包人承擔義務或責任、竣工結算確認、對外簽訂合同（需進一步明示）、借款等權限需根據具體情況做排除約定。案例：天津案、安徽明光案2、對項目經理常駐工地、更換及相應的違約責任進行了明確，專用條款約定違約責任。12/10/202216高朋律師事務所（二）項目經理（協(xié)議書第五條、通用條款第3.2款（5個目）、（三）分包（3.5）1、分包的確定：按專用條款約定進行分包（3.5.2）。2、分包責任：連帶責任（3.5.2）。3、分包合同價款：承包人與分包人結算，發(fā)包人不得直接向分包人支付分包工程價款（3.5.4）。如何解決發(fā)包人指定分包問題？案例：山東恒隆廣場案12/10/202217高朋律師事務所（三）分包（3.5）12/9/202217高朋律師事務所（四）監(jiān)理人（通用條款第4條（4款）、專用條款第4條）1、明確以監(jiān)理人為中心的施工管理和文件傳遞體系。（291次）①要在專用條款中明確監(jiān)理人的監(jiān)理內容、監(jiān)理權限等內容，但無權修改合同，無權減輕或免除承包的義務與責任。②需向監(jiān)理人提交或報告的文件或事項（主要有62條）。承包人方面（53條）發(fā)包人方面（9條）2013版施工合同\需向監(jiān)理人提交或報告的文件或事項.doc12/10/202218高朋律師事務所（四）監(jiān)理人（通用條款第4條（4款）、專用條款第4條）12/③商定或確定制度（4.4）。引進的FIDIC條款中第3.5條“決定”制度；需在專用條款中明確約定：商定或確定的事項；通用條款中涉及商定或確定的事項有（11項）：2013版施工合同\通用條款中涉及商定或確定的事項.doc商定或確定制度實施的擔憂：發(fā)包人委托，監(jiān)理人的專業(yè)水平、監(jiān)理人的誠信等。12/10/202219高朋律師事務所③商定或確定制度（4.4）。12/9/202219高朋律師事（五）暫停施工（7.8）1、暫停施工情形：發(fā)包人原因（7.8.1）、承包人原因（7.8.2）、監(jiān)理人認為必要，并經發(fā)包人批準（7.8.3）、緊急情況需暫停施工（7.8.4）。2、復工：確定復工條件、暫停施工的損失(7.8.5)。3、暫停施工持續(xù)56天以上，承包人可提出復工通知；暫停施工持續(xù)84天以上，承包人有權提出價格調整或解除合同（7.8.6）。4、工程照管和避免損失擴大（7.8.7、7.8.8）。5、如何確定損失、順延工期？（按第19條索賠約定辦理）案例：南通某商業(yè)廣場案、江蘇盱眙案案例：陜西某綜合樓項目案12/10/202220高朋律師事務所（五）暫停施工（7.8）12/9/202220高朋律師事務所

（六）變更（10）1、變更范圍（10.1）：增加或減少合同中任何工作，或追加額外工作；取消合同中任何工作；改變合同中任何工作的質量標準或其他特性；改變工程的基線、標高、位置和尺寸；改變工程的時間安排或實施順序，專用條款中的其他約定。2、變更程序（10.3）：發(fā)包人提出變更，監(jiān)理人提出變更建議，變更執(zhí)行。3、變更估價（10.4）：估價原則的約定，估價程序（14天內提交變更估價申請，經監(jiān)理人審查（7天內），發(fā)包人審批（14天內）），計入最近一期進度款支付。4、變更引起的工期調整（10.6）：商定或確定。案例：廣東東莞案（造價、工期）12/10/202221高朋律師事務所（六）變更（10）12/9/202221高朋律師事務所5、通用條款中涉及的其他變更條款：承包人遇到不利物質條件時，監(jiān)理人指示構成變更的，按第10條變更約定執(zhí)行（7.6）；承包人采取措施克服異常惡劣氣候條件施工的，監(jiān)理人指示構成變更的，按第10條變更約定執(zhí)行（7.7）；12/10/202222高朋律師事務所5、通用條款中涉及的其他變更條款：12/9/202222高朋（七）暫估價（10.7）1、暫估價專業(yè)分包工程、服務、材料和工程設備的明細在專用條款中約定；2、依法必須招標的暫估價項目（10.7.1）：承包人招標（招標方案、招標文件通過監(jiān)理人報發(fā)包人審批、簽訂合同前將確定的中標人報發(fā)包人），共同招標。3、不屬于依法必須招標的暫估價項目（10.7.2）：簽訂合同前提出書面申請，發(fā)包人審批；招標確定；承包人直接實施。12/10/202223高朋律師事務所（七）暫估價（10.7）12/9/202223高朋律師事務所（八）價格調整（11）1、市場價格波動引起的調整（11.1）：采用價格指數(shù)進行調整，采用造價信息進行調整（風險范圍5%、10%），其他方式進行調整。2、法律變化引起的調整（11.2）：基準日期（投標截止日前或合同簽訂前28天），按實調整費用，順延工期，但承包人延誤工期期間出現(xiàn)法律變化的情形除外。

12/10/202224高朋律師事務所（八）價格調整（11）12/9/202224高朋律師事務所3、工程清單錯誤（1.13）：缺項、漏項，偏差超過專用條款約定范圍，未按照國家現(xiàn)行計量規(guī)范強制性規(guī)定計量的。案例：上海某國際學校案4、發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的，承包人有權提出價格調整要求（7.3.2）；5、暫停施工持續(xù)84天以上不復工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，承包人有權提出價格調整要求（7.8.6）；12/10/202225高朋律師事務所3、工程清單錯誤（1.13）：缺項、漏項，偏差超過專用條款約

（九）計量與支付（12）1、預付款（12.2）2、計量（12.3）：計量原則，可在專用條款中約定；計量周期按月進行；每月25日報送已完成工程量報告，并附進度付款申請單、已完成工程量報表和有關資料（監(jiān)理人7天內審核工程量，逾期視為認可）；3、工程進度款支付（12.4）：按月提交進度付款申請單，監(jiān)理人7天內審查，發(fā)包人7天內審批并簽發(fā)支付證書（逾期視為已簽發(fā)支付證書），簽發(fā)支付證書后14天內完成支付，逾期按同期同類銀行貸款基準利率支付違約金（專用條款可另行約定）。12/10/202226高朋律師事務所（九）計量與支付（12）12/9/202226高朋律師事務

（十）竣工驗收（13.2）1、竣工驗收條件（13.2.1）：完成施工，備齊竣工資料。2、竣工驗收程序（13.2.2）：報送申請報告，監(jiān)理人14天內完成審查并報發(fā)包人，發(fā)包人28天內組織驗收，驗收合格14天內簽發(fā)工程接收證書。3、竣工日期的確定：提交申請之日。4、竣工驗收文件材料的填寫：施工單位要特別注意開工日期、竣工日期的填寫。12/10/202227高朋律師事務所（十）竣工驗收（13.2）12/9/202227高朋律師事

（十一）竣工退場（13.6）（99版示范文本無此規(guī)定）1、現(xiàn)場清理、地表還原，費用由承包人承擔。2、專用條款中約定退場期限，逾期發(fā)包可處理，費用由承包人承擔。3、99版的規(guī)定，驗收、提交結算、審價支付結算款、交付工程。案例：上海案、南通案12/10/202228高朋律師事務所（十一）竣工退場（13.6）（99版示范文本無此規(guī)定）12（十二）竣工結算（14）1、驗收合格后28天內向發(fā)包人和監(jiān)理人提交竣工結算申請單，并提交完整的結算資料，專用條款可約定期限和提交具體要求（14.1）?？⒐そY算清單：竣工結算合同價格、已支付款項、應扣留的質量保證金、應支付合同價款。要解決完整問題、送達問題12/10/202229高朋律師事務所（十二）竣工結算（14）12/9/202229高朋律師事務所2、審核流程（14.2）監(jiān)理人14天內完成核查并報發(fā)包人，發(fā)包人14天內完成審批，簽發(fā)竣工付款證書，簽發(fā)證書后14天內完成付款，逾期按同期同類貸款利率支付雙倍違約金。發(fā)包人28天內未完成審批且未提出異議，視為認可。案例：能否以送審價主張工程款（生態(tài)園案）（司法解釋T20）能否以審計價為準結算工程款最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001，河南高院）審計是行政監(jiān)督，不影響合同效力，法院應以約定為準；約定以審計為結算依據或合同無效或約定不明確，方以審計價為準。。12/10/202230高朋律師事務所2、審核流程（14.2）12/9/202230高朋律師事務所3、最終結清（14.4）缺陷責任期終止證書頒發(fā)后7天內提交最終結清申請單，發(fā)包人14天內審批并頒發(fā)最終結清證書，7天內付清。逾期支付違約金（56天內，56天以上，雙倍）施工企業(yè)應重視質量保修金的梳理、清收工作。12/10/202231高朋律師事務所3、最終結清（14.4）12/9/202231高朋律師事務所（十三）缺陷責任與保修（15）1、缺陷責任期與保修期《建設工程質量金管理暫行辦法》（2005年）（6個月/12個月/24個月）；《房屋建筑工程質量保修辦法》（2000年）（設計的合理期限/5年/2年）2、解決質量保證金返還與質量保修之間的沖突。12/10/202232高朋律師事務所（十三）缺陷責任與保修（15）12/9/202232高朋律師（十四）發(fā)包人、承包人的主要義務1、發(fā)包人的主要義務2013版施工合同\2013施工合同發(fā)包人主要義務解讀.doc2、承包人的主要義務

2013版施工合同\2013版承包人的主要義務.doc3、違反義務的法律后果繼續(xù)履行、支付違約金、承擔增加的費用和工期、賠償損失、行政處罰。12/10/202233高朋律師事務所（十四）發(fā)包人、承包人的主要義務12/9/202233高朋律（十五）違約責任（16）1、發(fā)包人的違約責任（23個條款）2013版施工合同\發(fā)包人的違約責任條款.doc2、承包人的違約責任（25個條款）2013版施工合同\承包人的違約責任條款.doc3、其他需由一方承擔增加費用和工期責任的情形（13個條款）2013版施工合同\其他需由一方承擔增加費用和工期責任的情形.doc注意：書面函件固定，費用、利潤損失怎么確定？與索賠的關系？12/10/202234高朋律師事務所（十五）違約責任（16）12/9/202234高朋律師事務所（十六）合同解除1、約定解除（T93）法定解除（T94）2、協(xié)商一致解除（T93），通知解除（T96）3、解除合同權行使期限（T95）：約定行使期限，催告行使。4、對解除合同的異議（T96）12/10/202235高朋律師事務所（十六）合同解除12/9/202235高朋律師事務所1、發(fā)包人解除①承包人明確表示或行為表明不履行合同的，或承包人在指定期限不糾正違約行為并致合同目的不能實現(xiàn)的，發(fā)包人有權解除合同（16.2.3）；②不可抗力致解除合同（17.4）最高院司法解釋T8：不履行合同主要義務；沒有按約定期限完工，經催促仍未完工；質量不合格拒絕修復；非法轉包、違法分包。12/10/202236高朋律師事務所1、發(fā)包人解除12/9/202236高朋律師事務所2、承包人解除

（1）發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的，承包人有權解除合同，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并支付合理利潤（7.3.2）；

（2）暫停施工持續(xù)84天以上不復工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，并影響到整個工程及合同目的實現(xiàn)的，承包人有權解除合同（7.8.6）；（3）發(fā)包人違約致暫停施工滿28天后，發(fā)包人仍不糾正其違約行為致合同目的不能實現(xiàn)，或發(fā)包人明確表示或行為表明不履行合同的（16.1.3）；（4）不可抗力致解除合同（17.4）。12/10/202237高朋律師事務所2、承包人解除12/9/202237高朋律師事務所最高院司法解釋T9有下列情形，致承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務的，承包人可解除合同。1、發(fā)包人未按約定支付工程款的；2、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；3、不履行合同約定的協(xié)助的。12/10/202238高朋律師事務所最高院司法解釋T912/9/202238高朋律師事務所3、合同解除后的事宜：①結清已完工作的價款怎么確定？②承包人訂購并付款的材料、工程設備和其他物品的價款。③應承擔的違約金和對方的損失。④現(xiàn)場清理。⑤缺陷責任和質量保修。⑥收到解除合同通知后的異議期限(三個月)案例：南通案、盱眙案、蘇中案12/10/202239高朋律師事務所3、合同解除后的事宜：12/9/202239高朋律師事務所（十七）索賠（19）1、承包人的索賠（19.1）①有權得到追加價款和（或）延長工期的，均應按程序索賠；②索賠事件發(fā)生后28天內向監(jiān)理人提交索賠意向書（未提交喪失權利）-----發(fā)出意向書后28天內向監(jiān)理人遞交索賠報告----14天內完成審查并發(fā)包人------28天內簽認索賠結果（逾期視為認可），并在當期進度款中支付。12/10/202240高朋律師事務所（十七）索賠（19）12/9/202240高朋律師事務所2、發(fā)包人的索賠（19.2）①有權得到賠付金額和（或）延長缺陷責任期的，均應按程序索賠；②索賠事件發(fā)生后28天內通過監(jiān)理人提交索賠意向書（未提交喪失權利）-----發(fā)出意向書后28天內通過監(jiān)理人遞交索賠報告----------承包人28天內確認索賠結果（逾期視為認可）。案例：江蘇江陰某房地產開發(fā)商案12/10/202241高朋律師事務所2、發(fā)包人的索賠（19.2）12/9/202241高朋律師3、提出索賠的期限（19.5）①承包人接收竣工付款證書后，無權再提工程接收證書頒發(fā)前的發(fā)生的任何索賠；②承包人提交的最終結清申請單，僅限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。12/10/202242高朋律師事務所3、提出索賠的期限（19.5）12/9/202242高朋律

（十八）關于不作為的默示條款（31處）1、關于發(fā)包人（13處）2013版施工合同\關于發(fā)包人不作為的默示條款.doc

2、關于承包人（8處）2013版施工合同\關于承包人不作為的默示條款.doc3、關于監(jiān)理人（10處）2013版施工合同\關于監(jiān)理人不作為的默示條款.doc4、如何應對這些不作為的默示條款？12/10/202243高朋律師事務所（十八）關于不作為的默示條款（31處）12/9/20224（十九）聯(lián)絡（1.7）

①明確需在專用條款中約定送達接收人和送達地點；②拒不簽收的，承擔增加的費用和（或）延誤的工期。③人員調整后的確認問題。④電子郵件問題。案例：山東恒隆廣場案注意舉證責任問題。12/10/202244高朋律師事務所（十九）聯(lián)絡（1.7）12/9/202244高朋律師事務所（二十）爭議解決（20）

①和解、調解、爭議評審、仲裁或訴訟；②爭議評審：一人或三人，評審規(guī)則，費用承擔。北京仲裁委員會（2009）《建設工程爭議評審規(guī)則》《評審專家手冊》《評審員手冊》12/10/202245高朋律師事務所（二十）爭議解決（20）12/9/202245高朋律師事務所七、關于2013版示范文本施行后的幾點建議

1、認真組織學習，熟悉2013版示范文本內容和有關流程；2、修改、完善2013版示范文本專用條款內容，根據實際情況對通用條款進行適當調整、刪減；3、組織法務人員或律師參加施工合同評審、合同簽訂工作；4、充分重視發(fā)包人與監(jiān)理人簽訂的委托監(jiān)理合同，注意監(jiān)理人的授權范圍；5、充分注意到承包人對項目經理的授權；6、組建團隊包括法務或律師對施工合同的履行進行全程管理,防范法律風險。項目全程法律監(jiān)管（可與審計、成本核算等結合）12/10/202246高朋律師事務所七、關于2013版示范文本施行后的幾點建議12/9/2022謝謝大家！祝您工作順利！

顧增平

主任律師建筑房地產專業(yè)律師揚州市優(yōu)秀律師揚州仲裁委員會仲裁員

12/10/202247高朋律師事務所

2013版《建設工程施工合同》解讀與應用專題講座顧增平律師北京市高朋(揚州)律師事務所12/10/202248高朋律師事務所2013版《建設工程施工合同》解讀與應用專題講座顧增平目錄一、出臺背景二、遵循原則和主要特點三、2013版施工合同的性質、適用范圍四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較五、2013版示范文本通用條款與FIDIC（紅皮書）通用條款比較六、重點條款解讀七、關于2013版示范文本施行后的幾點建議12/10/202249高朋律師事務所目錄12/9/20222高朋律師事務所一、出臺背景1、1999版施工合同與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章不相適應?！督ㄖā?997年頒布2011年修訂《招標投標法》2000年頒布實施《安全生產法》2002年頒布實施《招標投標法實施條例》2011年頒布實施《建設工程質量管理條例》2000年頒布實施《建設工程安全生產管理條例》2003年頒布實施《建設工程價款結算暫行辦法》2004年頒布實施最高院關于審理建設工程施工合同的司法解釋2004年頒布，2005年實施12/10/202250高朋律師事務所一、出臺背景12/9/20223高朋律師事務所2、1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應。專業(yè)化程度較低，行政管制較多；（專業(yè)化、市場化程度越來越高）（專業(yè)性、操作性要求越來越高）如開工、復工問題，暫停施工問題，價格調整問題，暫估價問題等均沒有明確規(guī)定，這些均易引起爭議。12/10/202251高朋律師事務所2、1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相二、遵循原則和主要特點遵循四方面的原則：合法性原則適當引導原則實踐性原則先進性原則。12/10/202252高朋律師事務所二、遵循原則和主要特點12/9/20225高朋律師事務所

體現(xiàn)五個主要特點：

1、增加了8項新的合同管理制度①雙向擔保制度（借鑒FIDIC合同）。T2.5發(fā)包人的資金來源證明、支付擔保；T3.7承包人履約擔保。（T58，不得超過中標金額的10%，T66退還，改正、罰款、賠償損失。）案例：某政府工程招投標案

12/10/202253高朋律師事務所體現(xiàn)五個主要特點：12/9/20226高朋律師事務所②合理調價制度。T11市場價格波動；法律變化。③缺陷責任期制度。T15《建設工程質量保證金管理暫行辦法》《房屋建筑工程質量保修辦法》④工程系列保險制度。T18工程保險工傷保險其他保險12/10/202254高朋律師事務所②合理調價制度。12/9/20227高朋律師事務所⑤商定或確定制度。借鑒FIDIC合同與《標準施工招標文件》；T4.4⑥索賠期限制度。T19⑦雙倍賠償制度。T14（結算款、最終結清款）（墊資T6、工程欠款T17）⑧爭議評審解決制度。T2012/10/202255高朋律師事務所⑤商定或確定制度。12/9/20228高朋律師事務

2、調整完善了合同結構體系。①合同結構體系更為完善，權利義務分配具體明確，有利于引導建筑市場健康有序發(fā)展。合同由協(xié)議書（12條）、通用條款（20條）、專用條款（20條），另加附件（11個）組成。②建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學性，12/10/202256高朋律師事務所2、調整完善了合同結構體系。12/9/20229高朋律師事

3、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定。與《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（2013版）基本一致。

4、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡。①重視合同文本的指引和指導作用，特別是在專用條款內容上與通用條款相對應，允許當事人雙方另行約定。12/10/202257高朋律師事務所3、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定。12/9/202②增加了陰陽合同、非法轉包、違法分包和掛靠的內容，有利于促進市場有序健康發(fā)展。案例：江蘇某住宅樓建設工程施工合同案（南京、鎮(zhèn)江）③細化了暫停施工條款，避免工程暫停雙方權益受損。④更加合理平衡發(fā)包人和承包人的權利義務。5、加強了與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)章和其他文本的銜接，保證合同的適用性。

12/10/202258高朋律師事務所②增加了陰陽合同、非法轉包、違法分包和掛靠的內容，有利于促三、2013版施工合同的性質、適用范圍非強制性使用文本；適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設備安裝工程、裝修工程等；發(fā)改委等九部委2012年頒布施行的《標準施工招標文件》2013版施工合同\關于印發(fā)標準施工招標文件的通知.doc工業(yè)和信息化部、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設部、交通運輸部、鐵道部、水利部、廣電總局、中國民用航空局12/10/202259高朋律師事務所三、2013版施工合同的性質、適用范圍12/9/20221四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較2013版施工合同\99版與2013版條款對比.doc五、2013版示范文本通用條款與FIDIC（紅皮書）通用條款比較：基本一致2013版施工合同\2013版與FIDIC條款對比.doc12/10/202260高朋律師事務所四、1999版與2013版示范文本結構、條款比較12六、新增重點條款解讀（一）簽約合同價與合同價格形式（協(xié)議書第四條、通用條款第12.1條、專用條款第12.1條）1、明確單價合同、總價合同形式，其他形式可在專用條款中約定，如可調價形式。2、需約定風險范圍和風險費用的計算方法，并約定風險范圍外的合同價格調整方法。風險范圍有哪些？如何約定？（可參照2013版清單計價規(guī)范）案例：人工費、材料費調整案例：廣州某廣場案12/10/202261高朋律師事務所六、新增重點條款解讀12/9/202214高朋律師事務所

3、單價合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行（價格調整公式、采用造價信息進行價格調整）?？們r合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行，法律變化引起的調整按第11.2款約定執(zhí)行（按實增加、減少，順延工期）。4、變更、調整的計量及價款應體現(xiàn)在進度付款申請單中。（第12.4.2款）5、安全文明施工費的支付、使用：不得作為競爭性費用，開工后28天內預付50%，未支付承擔責任，?？顚Ｓ茫?.1.6、防范安全生產事故的法律責任）。6、暫估價（材料、設備和專業(yè)工程）、暫列金額等確定。招投標與非招投標12/10/202262高朋律師事務所3、單價合同：市場價格波動按第11.1款約定執(zhí)行（價格調整（二）項目經理（協(xié)議書第五條、通用條款第3.2款（5個目）、專用條款第3.2款）1、要求明確項目經理的授權。如何明確？①項目經理是承包人的代表。②可明確授權，對承包人有利。③收取工程款、變更、索賠簽證涉及承包人承擔義務或責任、竣工結算確認、對外簽訂合同（需進一步明示）、借款等權限需根據具體情況做排除約定。案例：天津案、安徽明光案2、對項目經理常駐工地、更換及相應的違約責任進行了明確，專用條款約定違約責任。12/10/202263高朋律師事務所（二）項目經理（協(xié)議書第五條、通用條款第3.2款（5個目）、（三）分包（3.5）1、分包的確定：按專用條款約定進行分包（3.5.2）。2、分包責任：連帶責任（3.5.2）。3、分包合同價款：承包人與分包人結算，發(fā)包人不得直接向分包人支付分包工程價款（3.5.4）。如何解決發(fā)包人指定分包問題？案例：山東恒隆廣場案12/10/202264高朋律師事務所（三）分包（3.5）12/9/202217高朋律師事務所（四）監(jiān)理人（通用條款第4條（4款）、專用條款第4條）1、明確以監(jiān)理人為中心的施工管理和文件傳遞體系。（291次）①要在專用條款中明確監(jiān)理人的監(jiān)理內容、監(jiān)理權限等內容，但無權修改合同，無權減輕或免除承包的義務與責任。②需向監(jiān)理人提交或報告的文件或事項（主要有62條）。承包人方面（53條）發(fā)包人方面（9條）2013版施工合同\需向監(jiān)理人提交或報告的文件或事項.doc12/10/202265高朋律師事務所（四）監(jiān)理人（通用條款第4條（4款）、專用條款第4條）12/③商定或確定制度（4.4）。引進的FIDIC條款中第3.5條“決定”制度；需在專用條款中明確約定：商定或確定的事項；通用條款中涉及商定或確定的事項有（11項）：2013版施工合同\通用條款中涉及商定或確定的事項.doc商定或確定制度實施的擔憂：發(fā)包人委托，監(jiān)理人的專業(yè)水平、監(jiān)理人的誠信等。12/10/202266高朋律師事務所③商定或確定制度（4.4）。12/9/202219高朋律師事（五）暫停施工（7.8）1、暫停施工情形：發(fā)包人原因（7.8.1）、承包人原因（7.8.2）、監(jiān)理人認為必要，并經發(fā)包人批準（7.8.3）、緊急情況需暫停施工（7.8.4）。2、復工：確定復工條件、暫停施工的損失(7.8.5)。3、暫停施工持續(xù)56天以上，承包人可提出復工通知；暫停施工持續(xù)84天以上，承包人有權提出價格調整或解除合同（7.8.6）。4、工程照管和避免損失擴大（7.8.7、7.8.8）。5、如何確定損失、順延工期？（按第19條索賠約定辦理）案例：南通某商業(yè)廣場案、江蘇盱眙案案例：陜西某綜合樓項目案12/10/202267高朋律師事務所（五）暫停施工（7.8）12/9/202220高朋律師事務所

（六）變更（10）1、變更范圍（10.1）：增加或減少合同中任何工作，或追加額外工作；取消合同中任何工作；改變合同中任何工作的質量標準或其他特性；改變工程的基線、標高、位置和尺寸；改變工程的時間安排或實施順序，專用條款中的其他約定。2、變更程序（10.3）：發(fā)包人提出變更，監(jiān)理人提出變更建議，變更執(zhí)行。3、變更估價（10.4）：估價原則的約定，估價程序（14天內提交變更估價申請，經監(jiān)理人審查（7天內），發(fā)包人審批（14天內）），計入最近一期進度款支付。4、變更引起的工期調整（10.6）：商定或確定。案例：廣東東莞案（造價、工期）12/10/202268高朋律師事務所（六）變更（10）12/9/202221高朋律師事務所5、通用條款中涉及的其他變更條款：承包人遇到不利物質條件時，監(jiān)理人指示構成變更的，按第10條變更約定執(zhí)行（7.6）；承包人采取措施克服異常惡劣氣候條件施工的，監(jiān)理人指示構成變更的，按第10條變更約定執(zhí)行（7.7）；12/10/202269高朋律師事務所5、通用條款中涉及的其他變更條款：12/9/202222高朋（七）暫估價（10.7）1、暫估價專業(yè)分包工程、服務、材料和工程設備的明細在專用條款中約定；2、依法必須招標的暫估價項目（10.7.1）：承包人招標（招標方案、招標文件通過監(jiān)理人報發(fā)包人審批、簽訂合同前將確定的中標人報發(fā)包人），共同招標。3、不屬于依法必須招標的暫估價項目（10.7.2）：簽訂合同前提出書面申請，發(fā)包人審批；招標確定；承包人直接實施。12/10/202270高朋律師事務所（七）暫估價（10.7）12/9/202223高朋律師事務所（八）價格調整（11）1、市場價格波動引起的調整（11.1）：采用價格指數(shù)進行調整，采用造價信息進行調整（風險范圍5%、10%），其他方式進行調整。2、法律變化引起的調整（11.2）：基準日期（投標截止日前或合同簽訂前28天），按實調整費用，順延工期，但承包人延誤工期期間出現(xiàn)法律變化的情形除外。

12/10/202271高朋律師事務所（八）價格調整（11）12/9/202224高朋律師事務所3、工程清單錯誤（1.13）：缺項、漏項，偏差超過專用條款約定范圍，未按照國家現(xiàn)行計量規(guī)范強制性規(guī)定計量的。案例：上海某國際學校案4、發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的，承包人有權提出價格調整要求（7.3.2）；5、暫停施工持續(xù)84天以上不復工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，承包人有權提出價格調整要求（7.8.6）；12/10/202272高朋律師事務所3、工程清單錯誤（1.13）：缺項、漏項，偏差超過專用條款約

（九）計量與支付（12）1、預付款（12.2）2、計量（12.3）：計量原則，可在專用條款中約定；計量周期按月進行；每月25日報送已完成工程量報告，并附進度付款申請單、已完成工程量報表和有關資料（監(jiān)理人7天內審核工程量，逾期視為認可）；3、工程進度款支付（12.4）：按月提交進度付款申請單，監(jiān)理人7天內審查，發(fā)包人7天內審批并簽發(fā)支付證書（逾期視為已簽發(fā)支付證書），簽發(fā)支付證書后14天內完成支付，逾期按同期同類銀行貸款基準利率支付違約金（專用條款可另行約定）。12/10/202273高朋律師事務所（九）計量與支付（12）12/9/202226高朋律師事務

（十）竣工驗收（13.2）1、竣工驗收條件（13.2.1）：完成施工，備齊竣工資料。2、竣工驗收程序（13.2.2）：報送申請報告，監(jiān)理人14天內完成審查并報發(fā)包人，發(fā)包人28天內組織驗收，驗收合格14天內簽發(fā)工程接收證書。3、竣工日期的確定：提交申請之日。4、竣工驗收文件材料的填寫：施工單位要特別注意開工日期、竣工日期的填寫。12/10/202274高朋律師事務所（十）竣工驗收（13.2）12/9/202227高朋律師事

（十一）竣工退場（13.6）（99版示范文本無此規(guī)定）1、現(xiàn)場清理、地表還原，費用由承包人承擔。2、專用條款中約定退場期限，逾期發(fā)包可處理，費用由承包人承擔。3、99版的規(guī)定，驗收、提交結算、審價支付結算款、交付工程。案例：上海案、南通案12/10/202275高朋律師事務所（十一）竣工退場（13.6）（99版示范文本無此規(guī)定）12（十二）竣工結算（14）1、驗收合格后28天內向發(fā)包人和監(jiān)理人提交竣工結算申請單，并提交完整的結算資料，專用條款可約定期限和提交具體要求（14.1）?？⒐そY算清單：竣工結算合同價格、已支付款項、應扣留的質量保證金、應支付合同價款。要解決完整問題、送達問題12/10/202276高朋律師事務所（十二）竣工結算（14）12/9/202229高朋律師事務所2、審核流程（14.2）監(jiān)理人14天內完成核查并報發(fā)包人，發(fā)包人14天內完成審批，簽發(fā)竣工付款證書，簽發(fā)證書后14天內完成付款，逾期按同期同類貸款利率支付雙倍違約金。發(fā)包人28天內未完成審批且未提出異議，視為認可。案例：能否以送審價主張工程款（生態(tài)園案）（司法解釋T20）能否以審計價為準結算工程款最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001，河南高院）審計是行政監(jiān)督，不影響合同效力，法院應以約定為準；約定以審計為結算依據或合同無效或約定不明確，方以審計價為準。。12/10/202277高朋律師事務所2、審核流程（14.2）12/9/202230高朋律師事務所3、最終結清（14.4）缺陷責任期終止證書頒發(fā)后7天內提交最終結清申請單，發(fā)包人14天內審批并頒發(fā)最終結清證書，7天內付清。逾期支付違約金（56天內，56天以上，雙倍）施工企業(yè)應重視質量保修金的梳理、清收工作。12/10/202278高朋律師事務所3、最終結清（14.4）12/9/202231高朋律師事務所（十三）缺陷責任與保修（15）1、缺陷責任期與保修期《建設工程質量金管理暫行辦法》（2005年）（6個月/12個月/24個月）；《房屋建筑工程質量保修辦法》（2000年）（設計的合理期限/5年/2年）2、解決質量保證金返還與質量保修之間的沖突。12/10/202279高朋律師事務所（十三）缺陷責任與保修（15）12/9/202232高朋律師（十四）發(fā)包人、承包人的主要義務1、發(fā)包人的主要義務2013版施工合同\2013施工合同發(fā)包人主要義務解讀.doc2、承包人的主要義務

2013版施工合同\2013版承包人的主要義務.doc3、違反義務的法律后果繼續(xù)履行、支付違約金、承擔增加的費用和工期、賠償損失、行政處罰。12/10/202280高朋律師事務所（十四）發(fā)包人、承包人的主要義務12/9/202233高朋律（十五）違約責任（16）1、發(fā)包人的違約責任（23個條款）2013版施工合同\發(fā)包人的違約責任條款.doc2、承包人的違約責任（25個條款）2013版施工合同\承包人的違約責任條款.doc3、其他需由一方承擔增加費用和工期責任的情形（13個條款）2013版施工合同\其他需由一方承擔增加費用和工期責任的情形.doc注意：書面函件固定，費用、利潤損失怎么確定？與索賠的關系？12/10/202281高朋律師事務所（十五）違約責任（16）12/9/202234高朋律師事務所（十六）合同解除1、約定解除（T93）法定解除（T94）2、協(xié)商一致解除（T93），通知解除（T96）3、解除合同權行使期限（T95）：約定行使期限，催告行使。4、對解除合同的異議（T96）12/10/202282高朋律師事務所（十六）合同解除12/9/202235高朋律師事務所1、發(fā)包人解除①承包人明確表示或行為表明不履行合同的，或承包人在指定期限不糾正違約行為并致合同目的不能實現(xiàn)的，發(fā)包人有權解除合同（16.2.3）；②不可抗力致解除合同（17.4）最高院司法解釋T8：不履行合同主要義務；沒有按約定期限完工，經催促仍未完工；質量不合格拒絕修復；非法轉包、違法分包。12/10/202283高朋律師事務所1、發(fā)包人解除12/9/202236高朋律師事務所2、承包人解除

（1）發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的，承包人有權解除合同，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并支付合理利潤（7.3.2）；

（2）暫停施工持續(xù)84天以上不復工的，不屬于承包人原因和不可抗力的，并影響到整個工程及合同目的實現(xiàn)的，承包人有權解除合同（7.8.6）；（3）發(fā)包人違約致暫停施工滿28天后，發(fā)包人仍不糾正其違約行為致合同目的不能實現(xiàn)，或發(fā)包人明確表示或行為表明不履行合同的（16.1.3）；（4）不可抗力致解除合同（17.4）。12/10/202284高朋律師事務所2、承包人解除12/9/202