《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件

《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》

專題講座主講人：王艷艷山東建筑大學(xué)管理工程學(xué)院注冊(cè)一級(jí)建造師、注冊(cè)造價(jià)工程師、注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師、招標(biāo)師2010.8《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》

專題講座主講1講座內(nèi)容專題1《合同法》的相關(guān)知識(shí)專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要專題3施工合同中關(guān)于“價(jià)款”的確定專題4

招標(biāo)文件中關(guān)于“幾個(gè)關(guān)鍵時(shí)間”的規(guī)定講座內(nèi)容專題1《合同法》的相關(guān)知識(shí)2專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述二、合同的訂立三、合同的效力四、合同的履行五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓六、合同的終止和解除七、合同的違約責(zé)任八、合同的爭議解決專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述1.《合同法》的內(nèi)容2.合同法的概念及適用范圍3.合同法的原則4.合同的分類

專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述4專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述1.《合同法》的內(nèi)容

《中華人民共和國合同法》自1999年10月1日起施行。包括總則、分則、附則三部分?？倓t包括第一章一般規(guī)定

第二章合同的訂立

第三章合同的效力

第四章合同的履行

第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第六章合同的權(quán)利義務(wù)終止

第七章違約責(zé)任

第八章其他規(guī)定專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述5專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述

分則包括第九章買賣合同

第十章供用電、水、氣、熱力合同

第十一章贈(zèng)與合同

第十二章借款合同

第十三章租賃合同

第十四章融資租賃合同

第十五章承攬合同

第十六章建設(shè)工程合同

第十七章運(yùn)輸合同

第十八章技術(shù)合同

第十九章保管合同

第二十章倉儲(chǔ)合同

第二十一章委托合同

第二十二章行紀(jì)合同

第二十三章居間合同

專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述6專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述2.合同法的概念及適用范圍調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的交易關(guān)系的法律。主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任和各類有名合同等問題?！逗贤ā返?條規(guī)定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”這一規(guī)定明確了我國合同法的適用范圍。這一范圍具體為:

（一）合同法適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

（二）合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同

（三）合同法的適用范圍既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述7專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3.合同法的原則（1）平等原則《合同法》第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！?/p>

表現(xiàn)：1、當(dāng)事人的法律地位平等，一方不能將自己的意志強(qiáng)加給另一方；

2、合同對(duì)當(dāng)事人的約束力平等；

3、當(dāng)事人合法權(quán)益受法律平等保護(hù)；

4、當(dāng)事人違法時(shí)平等地承擔(dān)法律責(zé)任，當(dāng)事人任何一方都無權(quán)處罰或懲罰對(duì)方。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述8專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3.合同法的原則（2）合同自愿原則《合同法》第4條：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！北憩F(xiàn)：當(dāng)事人享有廣泛的自由：締約與解約、選擇締約方、確定合同的內(nèi)容、合同的形式、適用的法律、解決爭議的方式。訂立合同要充分尊重當(dāng)事人的意愿，訂與不訂以及何時(shí)訂等，都要取決于當(dāng)事人的自主決斷，任何單位和個(gè)人都不得非法干預(yù)。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述9專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3.合同法的原則（3）公平原則

合同法第5條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！?/p>

表現(xiàn)：1、合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)要對(duì)等。

2、當(dāng)事人合理承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。

公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。在訂立建設(shè)工程合同中貫徹公平原則，反映了商品交換等價(jià)有償?shù)目陀^規(guī)律和要求。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述10專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3.合同法的原則（4）誠實(shí)信用原則

合同法第6條：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?！?/p>

要求當(dāng)事人在訂立履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠實(shí)，講信用，相互協(xié)作專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述11專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述3.合同法的原則（5）合法、不得損害社會(huì)公共利益原則合同法第7條：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”根據(jù)該原則，訂立合同的主體、內(nèi)容、形式、程序等都要符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。只有這樣，合同才受國家法律的保護(hù)，當(dāng)事人預(yù)期的經(jīng)濟(jì)利益、目的才有保障。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述12專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述4.合同的分類（1）要式合同與不要式合同

根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同，是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。（2）雙務(wù)合同和單務(wù)合同

根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，可把合同分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同。在雙務(wù)合同中，一方享有的權(quán)利正是對(duì)方所承擔(dān)的義務(wù)，反之亦然，每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。買賣、互易、租賃、承攬、運(yùn)送、保險(xiǎn)等合同均為雙務(wù)合同。單務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)的合同。如贈(zèng)與、借用合同就是單務(wù)合同。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述13專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述4.合同的分類（3）有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)利是否以償付為代價(jià)，可以將合同分為有償合同與無償合同。有償合同，是指當(dāng)事人一方只享有合同規(guī)定的權(quán)利，須向另一方付出相應(yīng)代價(jià)的合同，如買賣、租賃、運(yùn)輸、承攬等合同。有償合同是常見的合同形式。無償合同，是一方當(dāng)事人享有合同規(guī)定的權(quán)益，但無須向另一方付出相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同，如無償借用合同。有些合同既可以是有償?shù)囊部梢允菬o償?shù)?，由?dāng)事人協(xié)商確定，如委托、保管等合同。雙務(wù)合同都是有償合同，單務(wù)合同原則上為無償合同，但有的單務(wù)合同也可為有償合同，如有息貸款合同。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述14專題1

合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述4.合同的分類（4）有名合同與無名合同根據(jù)法律是否賦予特定合同名稱并設(shè)有專門規(guī)范，合同可以分為有名合同與無名合同。有名合同，也稱典型合同，是法律對(duì)某類合同賦予專門名稱，并設(shè)定專門規(guī)范的合同。無名合同也稱非典型合同，是法律上未規(guī)定專門名稱和專門規(guī)則的合同。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)一、合同法概述15二、合同的訂立1．合同訂立的形式當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

第二百七十條建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

專題1合同法的相關(guān)知識(shí)二、合同的訂立專題1合同法的相關(guān)知識(shí)16二、合同的訂立2．合同訂立的過程當(dāng)事人訂立合同需要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。（1）要約要約的定義：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示包含的內(nèi)容：內(nèi)容具體明確；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招標(biāo)說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)二、合同的訂立專題1合同法的相關(guān)知識(shí)17二、合同的訂立2．合同訂立的過程（1）要約要約的生效。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約的失效。有下列情形之一的，：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)二、合同的訂立專題1合同法的相關(guān)知識(shí)18二、合同的訂立2．合同訂立的過程（2）承諾

承諾的定義。承諾是受要約人同意要約的意思表示。合同當(dāng)事人一方對(duì)另一方發(fā)來的要約，在要約有效期限內(nèi)，做出完全同意要約條款的意思表示。承諾的期限。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾的超期。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)二、合同的訂立專題1合同法的相關(guān)知識(shí)19案例乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個(gè)星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么?（2002年司法考試試卷三第12題）A.要約已被撤回B.要約已被撤銷C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變D.甲公司承諾超過了有效期間【答案】A。案例乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。20“中標(biāo)者”為何與合同無緣？2007年10月，某省石油公司委托當(dāng)?shù)匾患艺型稑?biāo)公司組成評(píng)標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行招投標(biāo)活動(dòng),采購一批價(jià)值約600萬元的鋼制平板閘閥系列產(chǎn)品設(shè)備。通過現(xiàn)場競標(biāo),某省興盛閥門有限公司被評(píng)標(biāo)委員會(huì)確定為中標(biāo)單位。次日,評(píng)標(biāo)委員會(huì)給興盛公司出具經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證書”?？墒?招標(biāo)方—某省石油公司通過考察,不同意興盛公司為中標(biāo)人,并拒絕與其簽訂書面合同。興盛公司一紙?jiān)V訟請(qǐng)求將省石油公司告上法庭。結(jié)果很快出來了。此案法院如何審理？“中標(biāo)者”為何與合同無緣？2007年10月，某省石油公司委21二、合同的訂立

3．合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同，例如《建設(shè)工程勘察合同示范文本》（GF一2000—0203）、《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本》、《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》、《FIDIC施工合同條件》。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)二、合同的訂立專題1合同法的相關(guān)知識(shí)22三、合同的效力1．合同成立與合同生效合同生效與合同成立是兩個(gè)不同的概念。合同的成立，是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)法律對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致的意見。合同生效，是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律約束力。在通常情況下，合同依法成立之時(shí)就是合同生效之日，二者在時(shí)間上是同步的。但有些合同在成立后，并非立即產(chǎn)生法律效力，而是需要其他條件成就之后，才開始生效。合同效力產(chǎn)生的前提不是合同成立，而是合同生效。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)23三、合同的效力1．合同成立與合同生效當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件：（1）附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效；（2）附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限：（1）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。（2）附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)24三、合同的效力2．效力待定合同效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。效力待定合同包括限制民事行為能力人訂立的合同和無權(quán)代理人代訂的合同。（1）限制民事行為能力人是指10周歲以上不滿18周歲的未成年人，以及不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。（2）無權(quán)代理人代訂的合同主要包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或者代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義訂立的合同。合同的客體有問題。例如對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)無處分權(quán)的人與他人訂立合同處分該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，或者未經(jīng)其他共有人同意處分共有財(cái)產(chǎn)（例如合伙財(cái)產(chǎn)或夫妻共同財(cái)產(chǎn)）專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)25案例背景：甲與乙訂立了一份建筑施工設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙交付5臺(tái)設(shè)備，分別為設(shè)備A、設(shè)備B、設(shè)備C、設(shè)備D、設(shè)備E，總價(jià)款為100萬元；乙向甲交付定金20萬元，余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清設(shè)備款之前，甲保留該5臺(tái)設(shè)備的所有權(quán)。甲向乙交付了該5臺(tái)設(shè)備。問題：假設(shè)在設(shè)備款付清之前，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓設(shè)備D的合同，在向丁交付設(shè)備D之前，該合同的效力如何？為什么？解析：該合同效力待定。因?yàn)樵O(shè)備款付清之前，設(shè)備D的所有權(quán)屬于甲，乙無權(quán)處分。根據(jù)《合同法》第五十一條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效。案例背景：甲與乙訂立了一份建筑施工設(shè)備買賣合同，合同約定甲向26三、合同的效力3．無效合同無效合同是指其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或者損害了國家利益、集體利益、第三人利益和社會(huì)公共利益，因而不為法律所承認(rèn)和保護(hù)、不具有法律效力的合同。有下列情形之一的，合同無效（合同法五十二條）：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)27三、合同的效力3．無效合同免責(zé)條款，是指合同當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款；免責(zé)條款無效，是指沒有法律約束力的免責(zé)條款。合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對(duì)方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)28建設(shè)工程施工合同無效的情形：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。第五條承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。

建設(shè)工程施工合同無效的情形：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施29三、合同的效力4．可變更或者可撤銷的合同可變更、可撤銷合同是指欠缺一定的合同生效條件，但當(dāng)事人一方可依照自己的意思使合同的內(nèi)容得以變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。可變更、可撤銷合同的效力取決于當(dāng)事人的意思，屬于相對(duì)無效的合同。下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的；（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)30三、合同的效力4．可變更或者可撤銷的合同有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)三、合同的效力專題1合同法的相關(guān)知識(shí)31案例甲手機(jī)專賣店門口立有一塊木板，上書"假一罰十"四個(gè)醒目大字。乙從該店購買了一部手機(jī)，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機(jī)屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其"假一罰十"的承諾。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年司法考試試卷三第7題）A."假一罰十"過分加重了甲的負(fù)擔(dān)，屬于無效的格式條款B."假一罰十"沒有被訂入到合同之中，故對(duì)甲沒有約束力C."假一罰十"顯失公平，甲有權(quán)請(qǐng)求法院予以變更或者撤銷D."假一罰十"是甲自愿作出的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效【答案】D。案例甲手機(jī)專賣店門口立有一塊木板，上書"假一罰十"四個(gè)醒目大32四、合同的履行當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。全面適當(dāng)履行、遵守誠實(shí)信用原則1．合同履行的一般規(guī)則合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行（2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)四、合同的履行專題1合同法的相關(guān)知識(shí)33四、合同的履行當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。1．合同履行的一般規(guī)則（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

2．執(zhí)行政府價(jià)格的合同

執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)四、合同的履行專題1合同法的相關(guān)知識(shí)34四、合同的履行3.合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方有依法對(duì)抗對(duì)方要求或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利。（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)。

“一手交錢，一手交貨”（2）先履行抗辯權(quán)（3）不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人依照上述規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)四、合同的履行專題1合同法的相關(guān)知識(shí)35四、合同的履行4．合同履行中債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)在合同履行過程中，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，預(yù)防因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，而危害債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，法律允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取法律保障措施，此項(xiàng)法律保障措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)。債權(quán)人的代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)四、合同的履行專題1合同法的相關(guān)知識(shí)36四、合同的履行4．合同履行中債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán)。是指債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓方指導(dǎo)該情形，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的權(quán)限為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)自債務(wù)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)四、合同的履行專題1合同法的相關(guān)知識(shí)37合同履行—案例案例：不安抗辯權(quán)【案情介紹】2000年8月20日，甲公司和乙公司訂立承攬合同一份。合同約定，甲公司按乙公司要求，為乙公司加工300套桌椅，交貨時(shí)間為10月1日。乙公司應(yīng)在合同成立之日起10日內(nèi)支付加工費(fèi)10萬元人民幣。合同成立后，甲公司積極組織加工。但乙公司沒有按約定期限支付加工費(fèi)。同年9月2日，當(dāng)?shù)叵啦块T認(rèn)為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴(yán)重的安全隱患，要求其停工整頓。甲公司因此將無法按合同約定期限交貨。乙公司在得知這一情形后，遂于同年9月10日向人民法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司答辯稱，合同尚未到履行期限，其行為不構(gòu)成違約。即使其在合同履行期限屆滿時(shí)不能交貨，也不是其責(zé)任，而是因?yàn)橄啦糠忠笃渫９?。并且乙公司至今未能按合同約定支付加工費(fèi)，其行為已構(gòu)成違約，因此提起反訴，要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。【評(píng)析】在本案中，乙公司作為先履行合同的一方當(dāng)事人未按合同約定支付加工款，其行為應(yīng)屬違約，但是甲公司在乙公司未能按合同約定期限支付加工費(fèi)時(shí)，并沒有提出解除合同，因此加工合同仍然對(duì)雙方存在法律拘束力，乙公司仍應(yīng)先行支付加工費(fèi)，而甲公司也有義務(wù)交付貨物。但由于當(dāng)?shù)叵啦块T認(rèn)為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴(yán)重的安全隱患，要求其停工整頓，因此可明知甲公司將無法按合同約定期限交貨，根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定，乙公司有權(quán)主張不安抗辯，中止履行其義務(wù)。反之，如果要求乙公司先行支付加工費(fèi)，由于甲公司已明顯不能履行合同，乙公司利益將受到嚴(yán)重?fù)p害。但是，乙公司并不能請(qǐng)求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)我國《合同法》第69的規(guī)定，當(dāng)事人一方在喪失履行債務(wù)能力的時(shí)候，另一方當(dāng)事人只能中止履行其義務(wù)，并且在中止履行后，還應(yīng)當(dāng)立即通知對(duì)方，在對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。在中止履行后，對(duì)方在合同期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方才可以解除合同。因此，乙公司在得知甲公司將不能履行合同時(shí)，只能中止履行其支付加工費(fèi)的義務(wù)，而不能直接請(qǐng)求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。合同履行—案例案例：不安抗辯權(quán)38五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓1．合同的變更合同的變更是指對(duì)已經(jīng)依法成立的合同，在承認(rèn)其法律效力的前提下，對(duì)其進(jìn)行修改或補(bǔ)充。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確，令人難以判斷約定的新內(nèi)容與原內(nèi)容的本質(zhì)區(qū)別，則推定為未變更。2．合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人一方取得另一方同意后將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓是合同變更的一種特殊形式，它不是變更合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是變更合同主體。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓專題1合同法的相關(guān)知識(shí)39六、合同的終止和解除1.合同終止的條件合同終止是指合同當(dāng)事人雙方依法使相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，即合同關(guān)系消滅。合同終止的情形包括：①債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；②合同解除；③債務(wù)相互抵消；④債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；⑤債權(quán)人免除債務(wù)；⑥債權(quán)債務(wù)同歸于一人；⑦法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止；債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力以及通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的履行。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)六、合同的終止和解除專題1合同法的相關(guān)知識(shí)40六、合同的終止和解除2.合同的解除合同的解除是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的期限內(nèi)未履行、未完全履行或者不能履行合同時(shí)，另一方當(dāng)事人或者發(fā)生不能履行情況的當(dāng)事人可以根據(jù)法律規(guī)定的或者合同約定的條件，通知對(duì)方解除雙方合同關(guān)系的法律行為。合同法第九十三條：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同；當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。合同法第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同。①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；②在履行期屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；③當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)六、合同的終止和解除專題1合同法的相關(guān)知識(shí)41建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF—1999—0201）

26．4發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進(jìn)度款），雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。44．2發(fā)生本通用條款第26．4款情況，停止施工超過56天，發(fā)包人仍不支付工程款（進(jìn)度款），承包人有權(quán)解除合同。建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF—1999—0201）42《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

建設(shè)工程施工合同解除的情形一：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的43《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付工程價(jià)款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。建設(shè)工程施工合同解除的情形二：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的44合同解除案例【案情介紹】原告姜某與被告某裝飾有限公司簽訂了家庭居室裝修工程施工合同，雙方約定被告裝修原告的一套兩居室樓房。工程預(yù)算為2萬元，工期自1998

年12月24日至1999年1月30日，原告在開工前三日預(yù)付工程款12000元。1998年12月24日被告組織人員進(jìn)駐場地開始施工。在被告施工過程中，原告發(fā)現(xiàn)被告所用板材與合同約定不符。1999年1

月8日原告與被告協(xié)商解決工程用料的質(zhì)量問題，但雙方未達(dá)成協(xié)議。原告要求被告停止施工并起訴到法院，要求解除合同、恢復(fù)原狀及加倍賠償工程款12000元。被告同意解除合同，但不同意原告的其他訴訟請(qǐng)求?！痉ㄍ徖怼拷?jīng)法院調(diào)查認(rèn)定，被告已做工程價(jià)值7504元，

其中用水曲柳所做工程價(jià)值5078元，其余部分所用木材為榴蓮木

屬木棉科，不能稱為水曲柳。根據(jù)以上事實(shí)，法院判定解除姜某與該裝修有限公司的家庭居室裝飾工程施工合同，裝飾公司退還除5078元以外的工程款，對(duì)于原告的其他訴論請(qǐng)求不予支持；本案的訴論費(fèi)由雙方合理分擔(dān)。合同解除案例【案情介紹】原告姜某與被告某裝飾有限公司簽訂了家45合同解除案例【評(píng)析】在本案中，原、被告雙方簽定的家庭居室裝飾工程施工合同是合法有效的合同，對(duì)于合法有效的合同，

雙方當(dāng)事人應(yīng)本著全面履行和誠實(shí)信用的原則去履行。因?yàn)楹贤婪ǔ闪⒓淳哂蟹杉s束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)。全面履行原則是指，當(dāng)事人按照合同約定的主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬等，在適當(dāng)?shù)钠谙?、地點(diǎn)，以適當(dāng)?shù)姆绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。就本案來講，被告卻用根本不能稱為水曲柳的榴蓮木來魚目混珠，也就是沒有按照合同約定的材料質(zhì)量來履行合同，因此就違反了全面履行原則。全面履行原則是判定合同當(dāng)事人是否全面履行了合同義務(wù)以及當(dāng)事人是否存在違約事實(shí)以及是否承擔(dān)違約責(zé)任的重要法律準(zhǔn)則。本案被告違反了該原則，是由于其過錯(cuò)造成該合同不能完全履行，由有過錯(cuò)的當(dāng)事人即被告依法承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。在本案中，原告提出的一個(gè)訴訟請(qǐng)求就是解除合同。當(dāng)合同依法成立后就具有法律約束力，雙方當(dāng)事人應(yīng)無條件予與履行。對(duì)于合同的解除，法律給予了嚴(yán)格的限定即必須符合法律規(guī)定的條件，才可以解除生效的合法合同。不同于法定解除的是協(xié)議解除，它是指雙方當(dāng)事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系。協(xié)議解除是當(dāng)事人意思自治、合同自愿原則在終止合同關(guān)系時(shí)的一種運(yùn)用形式。本案中，原告提出解除合同，被告對(duì)這一訴訟請(qǐng)求予與認(rèn)可，雙方意思表示一致，符合協(xié)議解除的規(guī)定，因此法院支持了這個(gè)訴訟請(qǐng)求。合同解除案例【評(píng)析】在本案中，原、被告雙方簽定的家庭居室裝飾46合同解除案例【評(píng)析】本案中，原告還要求將房屋恢復(fù)原狀，法院認(rèn)為這一訴訟請(qǐng)求是沒有法律依據(jù)的，而不予以支持?；謴?fù)原狀是民法上規(guī)定的承擔(dān)民事責(zé)任的方式之一，適用于非法損壞他人財(cái)物的情況。例如房客不經(jīng)房主的同意，搞大裝修改變了房屋的構(gòu)造，損壞了房屋的承載力，房主此時(shí)有權(quán)要求恢復(fù)原狀。同時(shí)恢復(fù)原狀要有可能性、必要性，即被損害的財(cái)產(chǎn)可以修復(fù)且將物品修復(fù)從經(jīng)濟(jì)上看有更大的效益。本案中的合同合法有效，被告對(duì)原告的房屋進(jìn)行裝修是合法行為，因此不適用恢復(fù)原狀這一民事責(zé)任形式。而且將屋內(nèi)裝修拆除，必將造成人力物力的極大浪費(fèi)，這也不符合恢復(fù)原狀的必要性條件。原告的另一個(gè)訴訟請(qǐng)求即要求被告雙倍返還已付的工程款12000元，也未被法院認(rèn)可。法院認(rèn)為，

該12000元工程款是作為預(yù)付款由原告支付給被告的。預(yù)付款不同于定金，定金是合同的一種擔(dān)保形式。合同履行后，定金收回或抵作價(jià)款。給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。預(yù)付款是付款方事先支付給對(duì)方的貨款，它不適用于定金罰則，

即本案中原告無權(quán)要求被告雙倍返還預(yù)付款。合同解除案例【評(píng)析】47七、違約責(zé)任違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)依法承擔(dān)的責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。1．繼續(xù)履行

當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。

繼續(xù)履行是合同當(dāng)事人一方違約時(shí)，其承擔(dān)違約責(zé)任的首選方式。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)七、違約責(zé)任專題1合同法的相關(guān)知識(shí)48七、違約責(zé)任2．采取補(bǔ)救措施

第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

第一百一十二條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

3．賠償損失當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。合同的變更或解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)七、違約責(zé)任專題1合同法的相關(guān)知識(shí)49七、違約責(zé)任4．違約金和定金當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。定金屬于擔(dān)保的一種形式，當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。專題1合同法的相關(guān)知識(shí)七、違約責(zé)任專題1合同法的相關(guān)知識(shí)50合同違約案例【案情介紹】2001年10月8日上午10時(shí)，吳某與李某簽訂了一份汽車買賣合同，合同約定：原車主李某應(yīng)將正在運(yùn)輸途中的貨車，返回水邊后（雙方住所），于10月16日交付車輛。車價(jià)款為96800元，吳某當(dāng)先付定金50000元，待交車時(shí)定金抵作車款，且一并付清余車款。同時(shí)合同還約定了遲延交車和遲延付款約定應(yīng)每天罰款100元。而且若一方有其他違約行為，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金10000元。合同簽訂后，李某之子驅(qū)車前往廣東送貨，吳某為檢驗(yàn)車子的新度狀況，亦跟車去了廣東。10月9日，當(dāng)車行至廣州附近一加油站旁邊時(shí)，因修路堵車，司機(jī)采取措施不當(dāng)，使該車與前方的一輛大貨車發(fā)生追尾的輕微撞車事故，車頭受損。李某之子當(dāng)時(shí)就將該車放在附近一家修理廠進(jìn)行了修理，吳某返回水邊。2001年10月30日，李某將車子交付給吳，吳某同時(shí)付清了余車款。第二天，吳某在運(yùn)輸中因發(fā)動(dòng)機(jī)出現(xiàn)故障而使該車停在路上三天，貨主要求吳某賠償其經(jīng)濟(jì)損失。后經(jīng)檢查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)是李某的車子在撞車后發(fā)動(dòng)機(jī)尚未完全修理好的情況。吳遂訴至法院，要求李某支付10000元違約金和每日罰款100元的遲延履行違約金，因其不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸而造成的經(jīng)濟(jì)收入損失5000元。【裁判要點(diǎn)】法院經(jīng)審理，確認(rèn)吳某與李某的汽車買賣合同合法有效。判決李某支付吳某10000元違約金，并支付每天罰款100元的遲延履行違約金1500元，賠償吳某經(jīng)營損失5000元。合同違約案例【案情介紹】2001年10月8日上午10時(shí)，吳某51合同違約案例【評(píng)析】1.本案中汽車買賣合同合法有效，貨車受損應(yīng)由李負(fù)責(zé)。貨車受損時(shí)，所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，依照《中華人民共和國合同法》第142條這規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。此時(shí)卡車尚未交付，故應(yīng)由出賣人李某承擔(dān)。2.李某支付10000元違約金和支付每日100元的遲延履行罰金。這兩種違約金適用的情形并不相同，李某同時(shí)構(gòu)成了遲延履行和瑕疵履行兩種違約行為，故這兩種違約責(zé)任可以并用。但應(yīng)該引申的是，由于違約金法則和定金法則不能同時(shí)并用。本案在審理中只適用了違約金法則，未適用定金法則，若吳某要求李金根雙倍返還定金，則不能支持。依照《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以適當(dāng)適用違約金或定金條款。3.李某應(yīng)賠償吳某的經(jīng)營損失。我國《合同法》第113條第1款規(guī)定，當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超付違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。本案中，吳某經(jīng)營收入損失可視為李某因履行義務(wù)不符合約定而給吳某造成的可得利益的損失，且這種損失能為李某在訂立合同時(shí)所預(yù)見。合同違約案例【評(píng)析】1.本案中汽車買賣合同合法有效，貨車受損52八、合同的爭議解決當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。

專題1合同法的相關(guān)知識(shí)八、合同的爭議解決專題1合同法的相關(guān)知識(shí)53專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范54說明為了規(guī)范施工招標(biāo)資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件編制活動(dòng)，促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的公開、公平和公正，國家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、民用航空總局、廣播電影電視總局聯(lián)合制定了《<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件>和<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件>試行規(guī)定》及相關(guān)附件，現(xiàn)予發(fā)布，自2008年5月1日起施行?，F(xiàn)行的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF—1999—0201)(以下簡稱《示范文本》)，是在《建設(shè)工程施工合同》(GF—1991—0201)基礎(chǔ)上進(jìn)行修訂的版本，是一種建設(shè)施工合同。原來在2003年1月1施行的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)文件范本》，招標(biāo)文件內(nèi)的合同條款，與建設(shè)部、國家工商行政管理局制定的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF—1999—0201)中的內(nèi)容基本一致。說明為了規(guī)范施工招標(biāo)資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件編制活動(dòng)，促進(jìn)招標(biāo)55一、施工合同示范文本概述

《施工合同文本》（GF—1999—0201）由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個(gè)附件：附件一是《承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表》、附件二是《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》、附件三是《工程質(zhì)量保修書》。1）協(xié)議書..是《施工合同文本》中總綱性的文件。雖然其文字量并不大，但它規(guī)定了合同當(dāng)事人雙方最主要的權(quán)利義務(wù)，規(guī)定了組成合同的文件及合同當(dāng)事人對(duì)履行合同義務(wù)的承諾，并且合同當(dāng)事人在這份文件上簽字蓋章，因此具有很高的法律效力?！秴f(xié)議書》的內(nèi)容包括工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款、組成合同的文件等。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本56一、施工合同示范文本概述2）通用條款是根據(jù)《合同法》、《建筑法》、《建設(shè)工程施工合同管理辦法》等法律、法規(guī)對(duì)承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)作出的規(guī)定，除雙方協(xié)商一致對(duì)其中的某些條款作了修改、補(bǔ)充或取消，雙方都必須履行。

(1)詞語定義及合同文件；(2)雙方一般權(quán)利和義務(wù)；

(3)施工組織設(shè)計(jì)和工期；(4)質(zhì)量與檢驗(yàn)；

(5)安全施工；(6)合同價(jià)款與支付；

(7)材料設(shè)備供應(yīng)；(8)工程變更；

(9)竣工驗(yàn)收與結(jié)算；(10)違約、索賠和爭議；

(11)其他。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本57一、施工合同示范文本概述3）專用條款考慮到建設(shè)工程的內(nèi)容各不相同，工期、造價(jià)也隨之變動(dòng)，承包、發(fā)包人各自的能力、施工現(xiàn)場的環(huán)境和條件也各不相同，《通用條款》不能完全適用于各個(gè)具體工程，因此配之以《專用條款》對(duì)其作必要的修改和補(bǔ)充，使《通用條款》和《專用條款》成為雙方統(tǒng)一意愿的體現(xiàn)。《專用條款》的條款號(hào)與《通用條款》相一致，但主要是空格，由當(dāng)事人根據(jù)工程的具體情況予以明確或者對(duì)《通用條款》進(jìn)行修改?！妒┕ず贤谋尽返母郊t是對(duì)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的進(jìn)一步明確，并且使得施工合同當(dāng)事人的有關(guān)工作一目了然，便于執(zhí)行和管理。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本58二、施工合同條款概要(1)詞語定義及合同文件；(2)雙方一般權(quán)利和義務(wù)；

(3)施工組織設(shè)計(jì)和工期；(4)質(zhì)量與檢驗(yàn)；

(5)安全施工；(6)合同價(jià)款與支付；

(7)材料設(shè)備供應(yīng)；(8)工程變更；

(9)竣工驗(yàn)收與結(jié)算；(10)違約、索賠和爭議；

(11)其他。注：以下本節(jié)內(nèi)的圖表來源于東南大學(xué)精品課程《工程合同管理》專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》59二、施工合同條款概要(1)詞語定義及合同文件：

1）詞語定義

2）合同文件及解釋順序

3）語言文字和適用法律、標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)范

4）圖紙專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》60合同文件及解釋順序合同文件的優(yōu)先順序：組成合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互相解釋，互為說明。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：（1）本合同協(xié)議書（2）中標(biāo)通知書（3）投標(biāo)書及其附件（4）本合同專用條款（5）本合同通用條款（6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件（7）圖紙（8）工程量清單（9）工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書合同文件及解釋順序合同文件的優(yōu)先順序：組成合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互61《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件62二、施工合同條款概要(2)雙方一般權(quán)利和義務(wù)；５、工程師６、工程師的委派和指令７、項(xiàng)目經(jīng)理８、發(fā)包人工作９、承包人工作專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》63《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件64《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件65《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件66《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件67《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件68《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件698)發(fā)包人工作

8．1發(fā)包人按專用條款約定的內(nèi)容和時(shí)間完成以下工作：（1）辦理土地征用、拆遷補(bǔ)償、平整施工場地等工作，使施工場地具備施工條件，在開工后繼續(xù)負(fù)責(zé)解決以上事項(xiàng)遺留問題；（2）將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款約定地點(diǎn)，保證施工期間的需要；（3）開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?，保證施工期間的暢通；（4）向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資料，對(duì)資料的真實(shí)準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)；（5）辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件和臨時(shí)用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外）；（6）確定水準(zhǔn)點(diǎn)與座標(biāo)控制點(diǎn)，以書面形式交給承包人，進(jìn)行現(xiàn)場交驗(yàn)；（7）組織承包人和設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底；（8）協(xié)調(diào)處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑）、古樹名木的保護(hù)工作，承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用；（9）發(fā)包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。

8．2發(fā)包人可以將8．1款部分工作委托承包人辦理，雙方在專用條款內(nèi)約定，其費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

8．3發(fā)包人未能履行8．1款各項(xiàng)義務(wù)，導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失的，發(fā)包人賠償承包人有關(guān)損失，順延延誤的工期。8)發(fā)包人工作709)承包人工作

9．1承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時(shí)間完成以下工作：（1）根據(jù)發(fā)包人委托，在其設(shè)計(jì)資質(zhì)等級(jí)和業(yè)務(wù)允許的范圍內(nèi)，完成施工圖設(shè)計(jì)或與工程配套的設(shè)計(jì)，經(jīng)工程師確認(rèn)后使用，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用；（2）向工程師提供年、季、月度工程進(jìn)度計(jì)劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表；（3）根據(jù)工程需要，提供和維修非夜間施工使用的照明、圍欄設(shè)施，并負(fù)責(zé)安全保衛(wèi)；（4）按專用條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人提供施工場地辦公和生活的房屋及設(shè)施，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用；（5）遵守政府有關(guān)主管部門對(duì)施工場地交通、施工噪音以及環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，因承包人責(zé)任造成的罰款除外；（6）已竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負(fù)責(zé)已完工程的保護(hù)工作，保護(hù)期間發(fā)生損壞，承包人自費(fèi)予以修復(fù)；發(fā)包人要求承包人采取特殊措施保護(hù)的工程部位和相應(yīng)的追加合同價(jià)款，雙方在專用條款內(nèi)約定；（7）按專用條款約定做好施工場地地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑）、古樹名木的保護(hù)工作；（8）保證施工場地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達(dá)到專用條款約定的要求，承擔(dān)因自身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款；（9）承包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。

9．2承包人未能履行9．1款各項(xiàng)義務(wù)，造成發(fā)包人損失的，承包人賠償發(fā)包人有關(guān)損失。9)承包人工作9．1承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時(shí)間完成71二、施工合同條款概要

(3)施工組織設(shè)計(jì)和工期；

１０、進(jìn)度計(jì)劃１１、開工及延期開工１２、暫停施工１３、工期延誤１４、工程竣工專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》72《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件73《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件74《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件75二、施工合同條款概要

(3)施工組織設(shè)計(jì)和工期；１３、工期延誤

13．1因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：（1）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；（2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；（3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常地行；（4）設(shè)計(jì)變更和工程量增加；（5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)；（6）不可抗力；（7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

13．2承包人在13．1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師在收到報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》76二、施工合同條款概要(3)施工組織設(shè)計(jì)和工期；１４、工程竣工承包人必須按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工。因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。

施工中發(fā)包人如需提前竣工，雙方協(xié)商一致后應(yīng)簽訂提前竣工協(xié)議，作為合同文件組成部分。提前竣工協(xié)議應(yīng)包括承包人為保證工程質(zhì)量和安全采取的措施、發(fā)包人為提前竣工提供的條件以及提前竣工所需的追加合同價(jià)款等內(nèi)容。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》77二、施工合同條款概要(4)質(zhì)量與檢驗(yàn)；

１５、工程質(zhì)量１６、檢查和返工１７、隱蔽工程和中間驗(yàn)收１８、重新檢驗(yàn)１９、工程試車專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》78二、施工合同條款概要(4)質(zhì)量與檢驗(yàn)；

１５、工程質(zhì)量工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評(píng)定以國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗(yàn)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。因承包人原因工程質(zhì)量達(dá)不到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。雙方對(duì)工程質(zhì)量有爭議，由雙方同意的工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)鑒定，所需費(fèi)用及因此造成的損失，由責(zé)任方承擔(dān)。雙方均有責(zé)任，由雙方根據(jù)其責(zé)任分別承擔(dān)?！督ㄖこ淌┕べ|(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300-2001）中規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為該工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》79《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件80《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件81《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件82案例-2004年監(jiān)理工程師建設(shè)工程監(jiān)理案例分析

背景：某監(jiān)理單位承擔(dān)了一工業(yè)項(xiàng)目的施工監(jiān)理工作。經(jīng)過招標(biāo)，建設(shè)單位選擇了甲、乙施工單位分別承擔(dān)A、B標(biāo)段工程的施工，并按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》分別和甲、乙施工單位簽訂了施工合同。在施工過程中，發(fā)生了如下事件：事件2：總監(jiān)理工程師根據(jù)現(xiàn)場反饋信息及質(zhì)量記錄分析，對(duì)A標(biāo)段某部位隱蔽工程的質(zhì)量有懷疑，隨即指令甲施工單位暫停施工，并要求剝離檢驗(yàn)。甲施工單位稱：該部位隱蔽工程已經(jīng)專業(yè)監(jiān)理工程師驗(yàn)收，若剝離檢驗(yàn)，監(jiān)理單位需賠償由此造成的損失并相應(yīng)延長工期。問題：在事件2中，總監(jiān)理工程師的作法是否正確？為什么？試分析剝離檢驗(yàn)的可能結(jié)果及總監(jiān)理工程師相應(yīng)的處理方法。解析：總監(jiān)理工程師的做法是正確的。無論工程師是否參加了驗(yàn)收，當(dāng)工程師對(duì)某部分的工程質(zhì)量有懷疑，均可要求承包人對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗(yàn)。重新檢驗(yàn)質(zhì)量合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償施工單位的損失，并相應(yīng)順延工期；檢驗(yàn)不合格，施工單位承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。案例-2004年監(jiān)理工程師建設(shè)工程監(jiān)理案例分析背景：某監(jiān)理83《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件84二、施工合同條款概要

(5)安全施工

20．安全施工與檢查

21．安全防護(hù)

承包人在動(dòng)力設(shè)備、輸電線路、地下管道、密封防震車間、易燃易爆地段以及臨街交通要道附近施工時(shí)，施工開始前應(yīng)向工程師提出安全防護(hù)措施，經(jīng)工程師認(rèn)可后實(shí)施，防護(hù)措施費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)實(shí)施爆破作業(yè)，在放射、毒害性環(huán)境中施工（含儲(chǔ)存、運(yùn)輸、使用）及使用毒害性、腐蝕性物品施工時(shí)，承包人應(yīng)在施工前14天以書面形式通知工程師，并提出相應(yīng)的安全防護(hù)措施，經(jīng)工程師認(rèn)可后實(shí)施，由發(fā)包人承擔(dān)安全防護(hù)措施費(fèi)用。

22．事故處理

22．1發(fā)生重大傷亡及其他安全事故，承包人應(yīng)按有關(guān)規(guī)定立即上報(bào)有關(guān)部門并通知工程師，同時(shí)按政府有關(guān)部門要求處理，由事故責(zé)任方承擔(dān)發(fā)生的費(fèi)用。

22．2發(fā)包人承包人對(duì)事故責(zé)任有爭議時(shí)，應(yīng)按政府有關(guān)部門的認(rèn)定處理。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》85二、施工合同條款概要

(6)合同價(jià)款與支付；

２３、合同價(jià)款及調(diào)整２４、工程預(yù)付款２５、工程量的確認(rèn)２６、工程款（進(jìn)度款）支付專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》86《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件87《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件88《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件89《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件90二、施工合同條款概要(7)材料設(shè)備供應(yīng)；

２７、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備２８、承包人采購材料設(shè)備專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》91《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件92《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件93二、施工合同條款概要(8)工程變更；

29、工程設(shè)計(jì)變更

30、其他變更

31、確定變更價(jià)款專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》94《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件95二、施工合同條款概要(9)竣工驗(yàn)收與結(jié)算；

３２、竣工驗(yàn)收３３、竣工結(jié)算３４、質(zhì)量保修專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》96《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件97《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件98二、施工合同條款概要(9)竣工驗(yàn)收與結(jié)算；

３４、質(zhì)量保修質(zhì)量保修期質(zhì)量保修期從工程竣工驗(yàn)收之日算起。分單項(xiàng)竣工驗(yàn)收的工程，按單項(xiàng)工程分別計(jì)算質(zhì)量保修期。其中部分工程的最低質(zhì)量保修期為：

(1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限；(2)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；(3)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；(4)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程為2年，其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方和承包方約定?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》99二、施工合同條款概要(10)違約、索賠和爭議；

３５、違約３６、索賠３７、爭議專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》100二、施工合同條款概要(10)違約、索賠和爭議；

３５、違約35．1發(fā)包人違約。當(dāng)發(fā)生下列情況時(shí)：（1）本通用條款第24條提到的發(fā)包人不按時(shí)支付工程預(yù)付款；（2）本通用條款第26．4款提到的發(fā)包人不按合同約定支付工程款，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行；（3）本通用條款第33．3款提到的發(fā)包人無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款；（4）發(fā)包人不履行合同義務(wù)或不按合同約定履行義務(wù)的其他情況。發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任，賠償因其違約給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，順延延誤的工期。雙方在專用條款內(nèi)約定發(fā)包人賠償承包人損失的計(jì)算方法或者發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付違約金的數(shù)額或計(jì)算方法。

35．2承包人違約。當(dāng)發(fā)生下列情況時(shí)：（1）本通用條款第14．2款提到的因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工；（2）本通用條款第15．1款提到的因承包人原因工程質(zhì)量達(dá)不到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；（3）承包人不履行合同義務(wù)或不按合同約定履行義務(wù)的其他情況。承包人承擔(dān)違約責(zé)任，賠償因其違約給發(fā)包人造成的損失。雙方在專用條款內(nèi)約定承包人賠償發(fā)包人損失的計(jì)算方法或者承包人應(yīng)當(dāng)支付違約金的數(shù)額或計(jì)算方法。

35．3一方違約后，另一方要求違約方繼續(xù)履行合同時(shí)，違約方承擔(dān)上述違約責(zé)任后仍應(yīng)繼續(xù)履行合同。專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》101索賠的程序承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠：（1）索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；（2）發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料；（3）工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；（4）工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對(duì)承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可；（5）當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。索賠答復(fù)程序與（3）、（4）規(guī)定相同。索賠的程序承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠：102《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件103二、施工合同條款概要(11)其它

３８、工程分包

３９、不可抗力

４０、保險(xiǎn)４１、擔(dān)保４２、專利技術(shù)及特殊工藝４３、文物和地下障礙物

４４、合同解除４５、合同生效與終止４６、合同份數(shù)４７、補(bǔ)充條款專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同條款概要專題2《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》104不可抗力事件發(fā)生后，發(fā)包人和承包人應(yīng)按以下原則分別承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。1．工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)；2．承發(fā)包雙方人員的傷亡損失，分別由各自承擔(dān)；3．承包人機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)；4．停工期間，承包人應(yīng)工程師要求留在施工場地的必要管理人員和保衛(wèi)人員的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；5．工程清理、修復(fù)所需費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。6．延誤的工期相應(yīng)順延。不可抗力事件索賠處理原則不可抗力事件發(fā)生后，發(fā)包人和承包人應(yīng)按以下原則分別承擔(dān)相應(yīng)的105《合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》課件106案例分析-工程未經(jīng)驗(yàn)收直接使用后發(fā)現(xiàn)地基問題怎么辦？

背景：某公司將一幢廠房發(fā)包李某施工，工程實(shí)行雙包?？⒐ず?，因有很大的生產(chǎn)任務(wù)，該公司未對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收，于同年十月開始使用該廠房。不久前，該公司發(fā)現(xiàn)李某施工的廠房地基存在一定問題，要求李某返工加固。但李某提出該公司未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用，依法不應(yīng)再承擔(dān)任何工程質(zhì)量責(zé)任。不知李某的這一說法是否正確？解析：工程質(zhì)量涉及公民的生命健康安全，我國法律對(duì)此作出許多強(qiáng)制性規(guī)定。建設(shè)工程竣工后，經(jīng)驗(yàn)收才能使用，是一項(xiàng)最基本的法律要求。發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用工程，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律規(guī)定的不利后果，但對(duì)于地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)而言，承建人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)“終身”責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部門質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?！北M管該公司發(fā)包給李某承建廠房未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用，但如果地基基礎(chǔ)工程確實(shí)存在問題，李某仍應(yīng)在廠房合理使用壽命內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。一旦與李某協(xié)商解決不成，可通過法律渠道處理。案例分析-工程未經(jīng)驗(yàn)收直接使用后發(fā)現(xiàn)地基問題怎么辦？背景：107建設(shè)工程合同案例案例-合同條款分析背景：某建設(shè)單位(甲方)擬建造一棟職工住宅，采用招標(biāo)方式由某施工單位(乙方)承建。甲乙雙方簽訂的施工合同摘要如下：

1．協(xié)議書中的部分條款

(1)工程概況工程名稱：職工住宅樓工程地點(diǎn)：市區(qū)工程內(nèi)容：建筑面積為3200m2的