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文檔簡介
合同管理案例合同管理案例案例一
某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000平方米兩層廠房工程項目招標(biāo)文件和全套施工圖紙,采用低報價策略編制了投標(biāo)文件,并獲得中標(biāo)。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位(甲方)簽訂了該工程項目的固定總價合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入施工現(xiàn)場后,因資金緊缺,無法如期支付工程款,口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時,甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題,要求返工。兩個月后,返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方遲延交付工程,應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期,加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題,因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾,承擔(dān)違約責(zé)任。案例一某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000平方米
問題:1、該工程采用固定總價合同是否合適?2、該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理?
問題:分析要點:
本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性,解決合同爭議的法律依據(jù)。財政部、建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的通知(財建[2004]369號)規(guī)定,建設(shè)工程施工合同以計價方式不同可分為:固定總價合同、固定單價合同、可調(diào)價格合同。根據(jù)各類合同的適用范圍,分析該工程采用固定總價合同是否合適。解決合同爭議的法律依據(jù)主要是《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定。分析要點:本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性,固定總價合同的應(yīng)用條件
(1)工程范圍必須清楚明確,報價的工程量應(yīng)準確而不是估計數(shù)字,對此承包商必須認真復(fù)核。
(2)工程設(shè)計較細,圖紙完整、詳細、清楚。
(3)工程量小、工期短,估計在工程過程中環(huán)境因素(特別是物價)變化小,工程條件穩(wěn)定并合理。
(4)工程結(jié)構(gòu)、技術(shù)簡單,風(fēng)險小,報價估算方便。
(5)工程投標(biāo)期相對寬裕,承包商可以詳細作現(xiàn)場調(diào)查、復(fù)核工作量,分析招標(biāo)文件,擬定計劃。
(6)合同條件完備,雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系十分清楚。固定總價合同的應(yīng)用條件問題1:答:因為固定總價合同適用于施工條件明確、工程量能夠較準確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、合同總價較低且風(fēng)險不大的項目。該工程基本符合這些條件,故采用固定總價合同是合適的。問題1:問題2:答:根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式,合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。若在應(yīng)急情況下,可采取口頭形式,但事后應(yīng)予以書面形式確認。否則,在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時,因口頭形式協(xié)議無法舉證,只能以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案例中甲方要求臨時停工,乙方亦答應(yīng),是甲、乙雙方的口頭協(xié)議,且事后并未以書面的形式確認,所以該合同變更形式不妥。在竣工結(jié)算時雙方發(fā)生了爭議,對此只能以原書面合同規(guī)定為準。
問題2:
在施工期間,甲方因資金緊缺要求乙方停工一個月,此時乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠,喪失了索賠權(quán),但是根據(jù)《民法通則》之規(guī)定,在民事權(quán)利的訴訟時效期內(nèi),仍享有要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。甲方未能及時支付工程款,應(yīng)對停工承擔(dān)責(zé)任,故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工一個月的實際經(jīng)濟損失,工期順延一個月。工程因質(zhì)量問題返工,造成逾期交付,責(zé)任在乙方,故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個月的違約金,因質(zhì)量問題引起的返工費用由乙方承擔(dān)。在施工期間,甲方因資金緊缺要求乙方停工一個月,此案例二甲公司因興建辦公樓與乙建筑承包公司簽訂了建筑工程總承包合同。之后,經(jīng)甲方同意,乙分別與丙建筑設(shè)計院和丁建筑工程公司簽訂了工程勘察設(shè)計合同和工程施工合同。勘察設(shè)計合同約定由丙對甲的辦公樓及附屬公共提供設(shè)計服務(wù),并按勘察設(shè)計合同的約定交付有關(guān)的設(shè)計文件和資料。施工合同約定由丁根據(jù)丙提供的設(shè)計圖紙進行施工,工程竣工時根據(jù)國家有關(guān)驗收規(guī)定及設(shè)計圖紙進行質(zhì)量驗收。合同簽訂后,丙按時將設(shè)計文件和有關(guān)資料交付給丁,丁根據(jù)設(shè)計圖紙進行施工。案例二甲公司因興建辦公樓與乙建筑承包公司簽訂了建筑工程總承包工程竣工后,甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進行驗收,發(fā)現(xiàn)工程存在嚴重質(zhì)量問題,是由于涉及不符合規(guī)范所致。原來丙未對現(xiàn)場進行仔細勘查即自行進行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理,給甲帶來了重大損失。并以與甲方?jīng)]有合同關(guān)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任,乙又以自己不是設(shè)計人為由推卸責(zé)任,甲遂以丙為被告向法院起訴。
工程竣工后,甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進行驗收,發(fā)現(xiàn)工程存本案要點(1):
一、本案中的主要民事關(guān)系如下:
(1)甲與乙之間的總承包合同關(guān)系
(2)乙與丙、丁之間的分包合同關(guān)系
(3)乙與丙、丁就分包工程對甲承擔(dān)連帶責(zé)任
本案要點(1):
一、本案中的主要民事關(guān)系如下:
本案要點(2)
二、關(guān)于合同效力
甲與乙之間的總承包合同關(guān)系合法有效。而根據(jù)《合同法》第二百七十二條規(guī)定,“發(fā)包人可以與總承包單位訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘查、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)有一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人??偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘查、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成”。因此,乙將由自己總承包部分的施工工作全部分包給丁,違反了合同法的強制性規(guī)定,導(dǎo)致乙與丁之間的施工分包合同無效。乙與丙之間的合同有效。
本案要點(2)
二、關(guān)于合同效力
甲與乙之間的總承本案要點(3)三、賠償責(zé)任的承擔(dān)
丙未對現(xiàn)場進行仔細勘查即自行進行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理,給甲帶來了重大損失。根據(jù)《合同法》及《建筑法》的規(guī)定,乙與丙因此對甲承擔(dān)連帶責(zé)任。本案要點(3)三、賠償責(zé)任的承擔(dān)
丙未對現(xiàn)場進行仔細追加乙為共同被告,判決乙與丙對工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。法院判決追加乙為共同被告,判決乙與丙對工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。案例三背景:某施工單位(乙方)與某建設(shè)單位(甲方)簽訂了某項工業(yè)建筑的地基處理與基礎(chǔ)工程施工合同。由于工程量無法準確確定,根據(jù)施工合同專用條款的規(guī)定,按施工圖預(yù)算方式計價,乙方必須嚴格按照施工圖及施工合同規(guī)定的內(nèi)容及技術(shù)要求施工。乙方的分項工程首先向監(jiān)理工程師申請質(zhì)量認證,取得質(zhì)量認證后,向造價工程師提出計量申請和支付工程款。工程開工前,乙方提交了施工組織設(shè)計并得到批準。案例三背景:問題1、在工程施工過程中,當(dāng)進行到施工圖所規(guī)定的處理范圍邊緣時,乙方在取得在場的監(jiān)理工程師認可的情況下,為了使夯擊質(zhì)量得到保證,將夯擊范圍適當(dāng)擴大。施工完成后,乙方將擴大范圍內(nèi)的施工工程量向造價工程師提出計量付款的要求,但遭到拒絕。試問造價工程師拒絕承包商的要求合理否?為什么?問題問題2.在工程施工過程中,乙方根據(jù)監(jiān)理工程師指示就部分工程進行了變更施工。試問工程變更部分合同價款應(yīng)根據(jù)什么原則確定?問題問題3.在開挖土方過程中,有兩項重大事件使工期發(fā)生較大的拖延:一是土方開挖時遇到了一些工程地質(zhì)勘探?jīng)]有探明的孤石,排除孤石拖延了一定的時間;二是施工過程中遇到數(shù)天季節(jié)性大雨后又轉(zhuǎn)為特大暴雨引起山洪暴發(fā),造成現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設(shè)施以及已施工的部分基礎(chǔ)被沖壞,施工設(shè)備損壞,運進現(xiàn)場的部分材料被沖走,乙方數(shù)名施工人員受傷,雨后乙方用了很多工時清理現(xiàn)場和恢復(fù)施工條件。為此乙方按照索賠程序提出了延長工期和費用補償要求。試問造價工程師應(yīng)如何審理?問題3.在開挖土方過程中,有兩項重大事件使工期發(fā)生較大的拖延分析要點:該案例主要考核造價工程師在工程合同管理中的地位和作用,造價工程師的工作職責(zé),工程變更價款的確定原則,以及如何處理因地下障礙和氣候條件引起的工程索賠問題等。分析要點:問題1:答:造價工程師的拒絕合理。其原因:該部分的工程量超出了施工圖的要求,一般地講,也就超出了工程合同約定的工程范圍。對該部分的工程量監(jiān)理工程師可以認為是承包商的保證施工質(zhì)量的技術(shù)措施,一般在業(yè)主沒有批準追加相應(yīng)費用的情況下,技術(shù)措施費用應(yīng)由乙方自己承擔(dān)。問題1:問題2:答:工程變更價款的確定原則:
(1)合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格計算、變更合同價款;
(2)合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款;
(3)合同中沒有適用或類似于變更工程的價格,由承包商提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格,工程師批準執(zhí)行,這一批準的變更價格,應(yīng)與承包商達成一致,否則按合同爭議的處理方法解決。問題2:問題3:答:造價工程師應(yīng)對兩項索賠事件作出處理如下:1.對處理孤石引起的的索賠,這是預(yù)先無法估計的地質(zhì)條件變化,屬于甲方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險,應(yīng)給予乙方工期順延和費用補償。對于天氣條件變化引起的索賠應(yīng)分兩種情況處理:(1)對于前期的季節(jié)性大雨這是一個有經(jīng)驗的承包商預(yù)先能夠合理估計的因素,應(yīng)在合同工期內(nèi)考慮,由此造成的時間和費用損失不能給予補償。(2)對于后期特大暴雨引起的山洪暴發(fā)不能視為一個有經(jīng)驗的承包商預(yù)先能夠合理估計的因素,應(yīng)按不可抗力處理由此引起的索賠問題。被沖壞的現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設(shè)施以及已施工的部分基礎(chǔ),被沖走的部分材料,清理現(xiàn)場和恢復(fù)施工條件等經(jīng)濟損失應(yīng)由甲方承擔(dān);損壞的施工設(shè)備,受傷的施工人員以及由此造成的人員窩工和設(shè)備閑置等經(jīng)濟損失應(yīng)由乙方承擔(dān);工期順延。問題3:案例四背景:某年4月A單位擬建辦公樓一棟,工程地址位于已建成的X小區(qū)附近。A單位就勘察任務(wù)與B單位簽訂了工程合同。合同規(guī)定勘察費15萬元。該工程經(jīng)過勘察、設(shè)計等階段于10月20日開始施工。施工承包商為D建筑公司。案例四背景:問題:1、委托方A應(yīng)預(yù)付勘察定金數(shù)額是多少?2、該工程簽訂勘察合同幾天后,委托方A單位通過其它渠道獲得X小區(qū)業(yè)主C單位提供的X小區(qū)的勘察報告。A單位認為可以借用該勘察報告,A單位即通知B單位不再履行合同。請問在上述事件中,那些單位的做法是錯誤的?為什么?A單位是否有權(quán)要求返還定金?3、若A單位和B單位雙方都按期履行勘察合同,并按B單位提供的勘察報告進行設(shè)計與施工。但在進行基礎(chǔ)施工階段,發(fā)現(xiàn)其中有部分地段地質(zhì)情況與勘察報告不符,出現(xiàn)軟弱地基,而在原報告中并未指出。此時B單位應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?4、問題3中,施工單位D由于進行地基處理,施工費用增加20萬元,工期延誤20天,對于這種情況,D單位應(yīng)怎樣處理?而A單位應(yīng)承擔(dān)那些責(zé)任?問題:1、委托方A應(yīng)預(yù)付勘察定金數(shù)額是多少?分析要點:本案例主要考核在建設(shè)工程勘察合同的履行中合同雙方的違約責(zé)任。問題1的解答要求按《建設(shè)工程勘察合同(示范文本)》規(guī)定的比例(20%)計算出委托方A單位應(yīng)付給B單位定金數(shù)額。問題2、3的解答要求掌握勘察合同的履行原則,分清委托方與承包方的責(zé)任。問題4的解答要求弄清工程索賠的計算方法,并注意其時效性。分析要點:本案例主要考核在建設(shè)工程勘察合同的履行中合同雙方的問題1:答:委托方A單位應(yīng)向B單位支付定金為:15×20%=3萬元。問題2:答:A單位和C單位的做法都是錯誤的。A單位不履行勘察合同,屬違約行為;C單位應(yīng)維護他人的勘察成果和設(shè)計文件,不得擅自轉(zhuǎn)讓給第三方,也不得用于合同以外的項目。而C單位將他人的勘察報告擅自提供給A單位,并用于合同外項目,這種作法是錯誤的。委托方A單位不履行勘察合同,無權(quán)要求返回定金。問題1:問題3:答:若勘察合同繼續(xù)履行,B單位完成勘察任務(wù)。對于因勘察質(zhì)量低劣造成的損失,應(yīng)視造成損失的大小,減收或免收勘察費。問題4:答:D單位應(yīng)在出現(xiàn)軟弱地基后,及時以書面形式通知A單位,同時提出處置方案或請求A單位組織勘察、設(shè)計單位共同制定處理方案,并于28天內(nèi)就延誤的工期和因此發(fā)生的經(jīng)濟損失,向A單位代表提出索賠意向通知,在隨后的28天內(nèi)提出索賠報告及有關(guān)資料。A單位應(yīng)于28天內(nèi)答復(fù),或要求D單位進一步補充索賠理由和證據(jù),逾期不作答復(fù),視為默認。由于變更計劃,提供的資料不準確而造成施工方的窩工、停工,委托方A單位應(yīng)按施工方D單位實際消耗的工作量增付費用。因此,A單位應(yīng)承擔(dān)地基處理所需的20萬元,順延工期20天。問題3:案例五背景:
某汽車制造廠建設(shè)施工土方工程中,承包商在合同標(biāo)明有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石,因此工期提前1個月。但在合同中另一未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅硬巖石,開挖工作變得更加困難,由此造成了實際生產(chǎn)率比原計劃低得多,經(jīng)測算影響工期3個月。由于施工速度減慢,使得部分施工任務(wù)拖到雨季進行,按一般公認標(biāo)準推算,又影響工期2個月。為此承包商準備提出索賠。案例五背景:問題:1.該項施工索賠能否成立?為什么?
2.在該索賠事件中,應(yīng)提出的索賠內(nèi)容包括哪兩方面?
3.在工程施工中,通??梢蕴峁┑乃髻r證據(jù)有哪些?
4.承包商應(yīng)提供的索賠文件有哪些?請協(xié)助承包商擬定一份索賠通知。問題:分析要點:該案例主要考核工程施工索賠成立的條件與索賠責(zé)任的劃分,索賠的內(nèi)容與證據(jù),索賠文件的種類、內(nèi)容與形式。分析要點:問題1:答:該項施工索賠能成立。施工中在合同未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅硬巖石,屬于施工現(xiàn)場的施工條件與原來的勘察有很大差異,屬于甲方的責(zé)任范圍。問題2:答:本事件使承包商由于意外地質(zhì)條件造成施工困難,導(dǎo)致工期延長,相應(yīng)產(chǎn)生額外工程費用,因此,應(yīng)包括費用索賠和工期索賠。問題1:問題3:答:可以提供的索賠證據(jù)有:(1)招標(biāo)文件、工程合同及附件、業(yè)主認可的施工組織設(shè)計、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范等;(2)工程各項有關(guān)設(shè)計交底記錄,變更圖紙,變更施工指令等;(3)工程各項經(jīng)業(yè)主或監(jiān)理工程師簽認的簽證;(4)工程各項往來信件、指令、信函、通知、答復(fù)等;(5)工程各項會議紀要;(6)施工計劃及現(xiàn)場實施情況記錄;(7)施工日報及工長工作日志、備忘錄;(8)工程送電、送水、道路開通、封閉的日期及數(shù)量記錄;問題3:(9)工程停水、停電和干擾事件影響的日期及恢復(fù)施工的日期;(10)工程預(yù)付款、進度款撥付的數(shù)額及日期記錄;(11)工程圖紙、圖紙變更、交底記錄的送達份數(shù)及日期記錄;(12)工程有關(guān)施工部位的照片及錄象等;(13)工程現(xiàn)場氣候記錄,有關(guān)天氣的溫度、風(fēng)力、降雨雪量等;(14)工程驗收報告及各項技術(shù)鑒定報告等;(15)工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據(jù);(16)工程會計核算資料;(17)國家、省、市有關(guān)影響工程造價、工期的文件、規(guī)定等。(9)工程停水、停電和干擾事件影響的日期及恢復(fù)施工的日期;
問題4:答:承包商應(yīng)提供的索賠文件有:
(1)索賠信;
(2)索賠報告;
(3)索賠證據(jù)與詳細計算書等附件。問題4:
索賠通知的參考形式如下:
索賠通知致甲方代表(或監(jiān)理工程師):我方希望你方對工程地質(zhì)條件變化問題引起重視:在合同文件未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到了堅硬巖石。致使我方實際生產(chǎn)率降低,而引起進度拖延,并不得不在雨季施工。上述施工條件變化,造成我方施工現(xiàn)場設(shè)計與原設(shè)計有很大不同,為此向你方提出工期索賠及費用索賠要求,具體工期索賠及費用索賠依據(jù)與計算書在隨后的索賠報告中。承包商:×××××年××月××日索賠通知的參考形式如下:索賠通知謝謝各位同學(xué)!謝謝各位同學(xué)!合同管理案例合同管理案例案例一
某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000平方米兩層廠房工程項目招標(biāo)文件和全套施工圖紙,采用低報價策略編制了投標(biāo)文件,并獲得中標(biāo)。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位(甲方)簽訂了該工程項目的固定總價合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入施工現(xiàn)場后,因資金緊缺,無法如期支付工程款,口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時,甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題,要求返工。兩個月后,返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方遲延交付工程,應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期,加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題,因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾,承擔(dān)違約責(zé)任。案例一某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000平方米
問題:1、該工程采用固定總價合同是否合適?2、該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理?
問題:分析要點:
本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性,解決合同爭議的法律依據(jù)。財政部、建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的通知(財建[2004]369號)規(guī)定,建設(shè)工程施工合同以計價方式不同可分為:固定總價合同、固定單價合同、可調(diào)價格合同。根據(jù)各類合同的適用范圍,分析該工程采用固定總價合同是否合適。解決合同爭議的法律依據(jù)主要是《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定。分析要點:本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性,固定總價合同的應(yīng)用條件
(1)工程范圍必須清楚明確,報價的工程量應(yīng)準確而不是估計數(shù)字,對此承包商必須認真復(fù)核。
(2)工程設(shè)計較細,圖紙完整、詳細、清楚。
(3)工程量小、工期短,估計在工程過程中環(huán)境因素(特別是物價)變化小,工程條件穩(wěn)定并合理。
(4)工程結(jié)構(gòu)、技術(shù)簡單,風(fēng)險小,報價估算方便。
(5)工程投標(biāo)期相對寬裕,承包商可以詳細作現(xiàn)場調(diào)查、復(fù)核工作量,分析招標(biāo)文件,擬定計劃。
(6)合同條件完備,雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系十分清楚。固定總價合同的應(yīng)用條件問題1:答:因為固定總價合同適用于施工條件明確、工程量能夠較準確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、合同總價較低且風(fēng)險不大的項目。該工程基本符合這些條件,故采用固定總價合同是合適的。問題1:問題2:答:根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式,合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。若在應(yīng)急情況下,可采取口頭形式,但事后應(yīng)予以書面形式確認。否則,在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時,因口頭形式協(xié)議無法舉證,只能以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案例中甲方要求臨時停工,乙方亦答應(yīng),是甲、乙雙方的口頭協(xié)議,且事后并未以書面的形式確認,所以該合同變更形式不妥。在竣工結(jié)算時雙方發(fā)生了爭議,對此只能以原書面合同規(guī)定為準。
問題2:
在施工期間,甲方因資金緊缺要求乙方停工一個月,此時乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠,喪失了索賠權(quán),但是根據(jù)《民法通則》之規(guī)定,在民事權(quán)利的訴訟時效期內(nèi),仍享有要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。甲方未能及時支付工程款,應(yīng)對停工承擔(dān)責(zé)任,故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工一個月的實際經(jīng)濟損失,工期順延一個月。工程因質(zhì)量問題返工,造成逾期交付,責(zé)任在乙方,故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個月的違約金,因質(zhì)量問題引起的返工費用由乙方承擔(dān)。在施工期間,甲方因資金緊缺要求乙方停工一個月,此案例二甲公司因興建辦公樓與乙建筑承包公司簽訂了建筑工程總承包合同。之后,經(jīng)甲方同意,乙分別與丙建筑設(shè)計院和丁建筑工程公司簽訂了工程勘察設(shè)計合同和工程施工合同。勘察設(shè)計合同約定由丙對甲的辦公樓及附屬公共提供設(shè)計服務(wù),并按勘察設(shè)計合同的約定交付有關(guān)的設(shè)計文件和資料。施工合同約定由丁根據(jù)丙提供的設(shè)計圖紙進行施工,工程竣工時根據(jù)國家有關(guān)驗收規(guī)定及設(shè)計圖紙進行質(zhì)量驗收。合同簽訂后,丙按時將設(shè)計文件和有關(guān)資料交付給丁,丁根據(jù)設(shè)計圖紙進行施工。案例二甲公司因興建辦公樓與乙建筑承包公司簽訂了建筑工程總承包工程竣工后,甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進行驗收,發(fā)現(xiàn)工程存在嚴重質(zhì)量問題,是由于涉及不符合規(guī)范所致。原來丙未對現(xiàn)場進行仔細勘查即自行進行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理,給甲帶來了重大損失。并以與甲方?jīng)]有合同關(guān)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任,乙又以自己不是設(shè)計人為由推卸責(zé)任,甲遂以丙為被告向法院起訴。
工程竣工后,甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進行驗收,發(fā)現(xiàn)工程存本案要點(1):
一、本案中的主要民事關(guān)系如下:
(1)甲與乙之間的總承包合同關(guān)系
(2)乙與丙、丁之間的分包合同關(guān)系
(3)乙與丙、丁就分包工程對甲承擔(dān)連帶責(zé)任
本案要點(1):
一、本案中的主要民事關(guān)系如下:
本案要點(2)
二、關(guān)于合同效力
甲與乙之間的總承包合同關(guān)系合法有效。而根據(jù)《合同法》第二百七十二條規(guī)定,“發(fā)包人可以與總承包單位訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘查、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)有一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人??偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘查、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成”。因此,乙將由自己總承包部分的施工工作全部分包給丁,違反了合同法的強制性規(guī)定,導(dǎo)致乙與丁之間的施工分包合同無效。乙與丙之間的合同有效。
本案要點(2)
二、關(guān)于合同效力
甲與乙之間的總承本案要點(3)三、賠償責(zé)任的承擔(dān)
丙未對現(xiàn)場進行仔細勘查即自行進行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理,給甲帶來了重大損失。根據(jù)《合同法》及《建筑法》的規(guī)定,乙與丙因此對甲承擔(dān)連帶責(zé)任。本案要點(3)三、賠償責(zé)任的承擔(dān)
丙未對現(xiàn)場進行仔細追加乙為共同被告,判決乙與丙對工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。法院判決追加乙為共同被告,判決乙與丙對工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。案例三背景:某施工單位(乙方)與某建設(shè)單位(甲方)簽訂了某項工業(yè)建筑的地基處理與基礎(chǔ)工程施工合同。由于工程量無法準確確定,根據(jù)施工合同專用條款的規(guī)定,按施工圖預(yù)算方式計價,乙方必須嚴格按照施工圖及施工合同規(guī)定的內(nèi)容及技術(shù)要求施工。乙方的分項工程首先向監(jiān)理工程師申請質(zhì)量認證,取得質(zhì)量認證后,向造價工程師提出計量申請和支付工程款。工程開工前,乙方提交了施工組織設(shè)計并得到批準。案例三背景:問題1、在工程施工過程中,當(dāng)進行到施工圖所規(guī)定的處理范圍邊緣時,乙方在取得在場的監(jiān)理工程師認可的情況下,為了使夯擊質(zhì)量得到保證,將夯擊范圍適當(dāng)擴大。施工完成后,乙方將擴大范圍內(nèi)的施工工程量向造價工程師提出計量付款的要求,但遭到拒絕。試問造價工程師拒絕承包商的要求合理否?為什么?問題問題2.在工程施工過程中,乙方根據(jù)監(jiān)理工程師指示就部分工程進行了變更施工。試問工程變更部分合同價款應(yīng)根據(jù)什么原則確定?問題問題3.在開挖土方過程中,有兩項重大事件使工期發(fā)生較大的拖延:一是土方開挖時遇到了一些工程地質(zhì)勘探?jīng)]有探明的孤石,排除孤石拖延了一定的時間;二是施工過程中遇到數(shù)天季節(jié)性大雨后又轉(zhuǎn)為特大暴雨引起山洪暴發(fā),造成現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設(shè)施以及已施工的部分基礎(chǔ)被沖壞,施工設(shè)備損壞,運進現(xiàn)場的部分材料被沖走,乙方數(shù)名施工人員受傷,雨后乙方用了很多工時清理現(xiàn)場和恢復(fù)施工條件。為此乙方按照索賠程序提出了延長工期和費用補償要求。試問造價工程師應(yīng)如何審理?問題3.在開挖土方過程中,有兩項重大事件使工期發(fā)生較大的拖延分析要點:該案例主要考核造價工程師在工程合同管理中的地位和作用,造價工程師的工作職責(zé),工程變更價款的確定原則,以及如何處理因地下障礙和氣候條件引起的工程索賠問題等。分析要點:問題1:答:造價工程師的拒絕合理。其原因:該部分的工程量超出了施工圖的要求,一般地講,也就超出了工程合同約定的工程范圍。對該部分的工程量監(jiān)理工程師可以認為是承包商的保證施工質(zhì)量的技術(shù)措施,一般在業(yè)主沒有批準追加相應(yīng)費用的情況下,技術(shù)措施費用應(yīng)由乙方自己承擔(dān)。問題1:問題2:答:工程變更價款的確定原則:
(1)合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格計算、變更合同價款;
(2)合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款;
(3)合同中沒有適用或類似于變更工程的價格,由承包商提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格,工程師批準執(zhí)行,這一批準的變更價格,應(yīng)與承包商達成一致,否則按合同爭議的處理方法解決。問題2:問題3:答:造價工程師應(yīng)對兩項索賠事件作出處理如下:1.對處理孤石引起的的索賠,這是預(yù)先無法估計的地質(zhì)條件變化,屬于甲方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險,應(yīng)給予乙方工期順延和費用補償。對于天氣條件變化引起的索賠應(yīng)分兩種情況處理:(1)對于前期的季節(jié)性大雨這是一個有經(jīng)驗的承包商預(yù)先能夠合理估計的因素,應(yīng)在合同工期內(nèi)考慮,由此造成的時間和費用損失不能給予補償。(2)對于后期特大暴雨引起的山洪暴發(fā)不能視為一個有經(jīng)驗的承包商預(yù)先能夠合理估計的因素,應(yīng)按不可抗力處理由此引起的索賠問題。被沖壞的現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設(shè)施以及已施工的部分基礎(chǔ),被沖走的部分材料,清理現(xiàn)場和恢復(fù)施工條件等經(jīng)濟損失應(yīng)由甲方承擔(dān);損壞的施工設(shè)備,受傷的施工人員以及由此造成的人員窩工和設(shè)備閑置等經(jīng)濟損失應(yīng)由乙方承擔(dān);工期順延。問題3:案例四背景:某年4月A單位擬建辦公樓一棟,工程地址位于已建成的X小區(qū)附近。A單位就勘察任務(wù)與B單位簽訂了工程合同。合同規(guī)定勘察費15萬元。該工程經(jīng)過勘察、設(shè)計等階段于10月20日開始施工。施工承包商為D建筑公司。案例四背景:問題:1、委托方A應(yīng)預(yù)付勘察定金數(shù)額是多少?2、該工程簽訂勘察合同幾天后,委托方A單位通過其它渠道獲得X小區(qū)業(yè)主C單位提供的X小區(qū)的勘察報告。A單位認為可以借用該勘察報告,A單位即通知B單位不再履行合同。請問在上述事件中,那些單位的做法是錯誤的?為什么?A單位是否有權(quán)要求返還定金?3、若A單位和B單位雙方都按期履行勘察合同,并按B單位提供的勘察報告進行設(shè)計與施工。但在進行基礎(chǔ)施工階段,發(fā)現(xiàn)其中有部分地段地質(zhì)情況與勘察報告不符,出現(xiàn)軟弱地基,而在原報告中并未指出。此時B單位應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?4、問題3中,施工單位D由于進行地基處理,施工費用增加20萬元,工期延誤20天,對于這種情況,D單位應(yīng)怎樣處理?而A單位應(yīng)承擔(dān)那些責(zé)任?問題:1、委托方A應(yīng)預(yù)付勘察定金數(shù)額是多少?分析要點:本案例主要考核在建設(shè)工程勘察合同的履行中合同雙方的違約責(zé)任。問題1的解答要求按《建設(shè)工程勘察合同(示范文本)》規(guī)定的比例(20%)計算出委托方A單位應(yīng)付給B單位定金數(shù)額。問題2、3的解答要求掌握勘察合同的履行原則,分清委托方與承包方的責(zé)任。問題4的解答要求弄清工程索賠的計算方法,并注意其時效性。分析要點:本案例主要考核在建設(shè)工程勘察合同的履行中合同雙方的問題1:答:委托方A單位應(yīng)向B單位支付定金為:15×20%=3萬元。問題2:答:A單位和C單位的做法都是錯誤的。A單位不履行勘察合同,屬違約行為;C單位應(yīng)維護他人的勘察成果和設(shè)計文件,不得擅自轉(zhuǎn)讓給第三方,也不得用于合同以外的項目。而C單位將他人的勘察報告擅自提供給A單位,并用于合同外項目,這種作法是錯誤的。委托方A單位不履行勘察合同,無權(quán)要求返回定金。問題1:問題3:答:若勘察合同繼續(xù)履行,B單位完成勘察任務(wù)。對于因勘察質(zhì)量低劣造成的損失,應(yīng)視造成損失的大小,減收或免收勘察費。問題4:答:D單位應(yīng)在出現(xiàn)軟弱地基后,及時以書面形式通知A單位,同時提出處置方案或請求A單位組織勘察、設(shè)計單位共同制定處理方案,并于28天內(nèi)就延誤的工期和因此發(fā)生的經(jīng)濟損失,向A單位代表提出索賠意向通知,在隨后的28天內(nèi)提出索賠報告及有關(guān)資料。A單位應(yīng)于28天內(nèi)答復(fù),或要求D單位進一步補充索賠理由和證據(jù),逾期不作答復(fù),視為默認。由于變更計劃,提供的資料不準確而造成施工方的窩工、停工,委托方A單位應(yīng)按施工方D單位實際消耗的工作量增付費用。因此,A單位應(yīng)承擔(dān)地基處理所需的20萬元,順延工期20天。問題3:案例五背景:
某汽車制造廠建設(shè)施工土方工程中,承包商在合同標(biāo)明有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石,因此工期提前1個月。但在合同中
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