第二章、合同訂立的一般程序課件

合同的訂立1合同的訂立1合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系協(xié)議?；橐鍪震B(yǎng)監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。2合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民合同訂立的一般程序要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急硎尽?/p>

作為要約的意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1、要約是特定的人作出的意思表示。一項(xiàng)要約的發(fā)出人必須是特定的合同當(dāng)事人。所謂特定，即為可以被外界所客觀認(rèn)定的人，包括自然人、法人，或者本人及其代理人。2、要約是向相對人所發(fā)出的。所謂相對人，是指要約人希望與之訂立合同的人。相對人可分為特定的相對人和不特定的相對人。特定的相對人，包括具體的公司、企業(yè)以及個(gè)人，但不一定只限于一人。如果要約人欲出售一批商品，可向若干特定的人發(fā)出要約甚至可向不特定的人發(fā)出。對不特定的人發(fā)出要約，一般是指向社會公眾發(fā)出的要約，如商家櫥窗的標(biāo)價(jià)商品。（一）要約的概念和條件一、要約3合同訂立的一般程序要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ胶贤喠⒌囊话愠绦?、要約必須包含締結(jié)合同的主觀目的。要約的有效成立，必須要在其中體現(xiàn)出要約人與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。如果不具有要約人主動(dòng)提出訂立合同的意愿，不應(yīng)視為要約。4、要約中必須包含合同成立所必需的主要條件。要約之中，對合同成立所必需的主要條件必須確定，否則被要約人就沒有作出承諾的依據(jù)。這一要件也是要約區(qū)別于要約邀請的主要之點(diǎn)，因?yàn)橐s邀請不具有合同的全部條件。至于要約中包含怎樣的內(nèi)容才算構(gòu)成合同成立的主要條件?一般這要根據(jù)要約的性質(zhì)而定，同時(shí)要考慮交易習(xí)慣?，F(xiàn)代各國立法一般均采取了寬松的態(tài)度。5、要約中需包含要約人表明一經(jīng)承諾將受要約約束的意思。這也就是說，在要約中，要約人表示，如果要約得到受要約人的承諾，合同即告成立。并且，要約一經(jīng)到達(dá)受要約人，在一定期限內(nèi)，要約不得擅自撤回或變更其要約內(nèi)容。4合同訂立的一般程序3、要約必須包含締結(jié)合同的主觀目的。要合同訂立的一般程序

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請。（二）要約與要約邀請的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)5合同訂立的一般程序要約邀請是希望他人向自己發(fā)案例分析1被告（某企業(yè)）因建一棟大樓，急需水泥，遂向A水泥廠，B水泥廠，及原告C水泥廠發(fā)出電話告知，稱：“我企業(yè)急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速電話告知，我企業(yè)愿派人前往購買”。三家水泥廠在收到電話告知后，都先后向原告回復(fù)了電話，在電話中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告C水泥廠在發(fā)出電話告知的同時(shí)，亦派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送去被告之前，被告得知B水泥廠所生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向B水泥廠電話告知，稱：“我企業(yè)愿購買貴廠100噸150型噸水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我企業(yè)承擔(dān)”。在告后第二天上午，B水泥廠稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買B水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。6案例分析16合同訂立的一般程序分歧意見第一種意見認(rèn)為，被告之行為構(gòu)成違約。理由是被告向原告發(fā)出的電話告知中，稱“我企業(yè)愿派人前往購買”。實(shí)際上已表示，只要原告有貨，它就將購買。這是對原告發(fā)出的購買水泥的要約，而原告發(fā)出水泥，實(shí)際上是以行為所作出承諾?？梢?，雙方已成立買賣合同，被告拒收貨物，已構(gòu)成違約。

第二種意見認(rèn)為，被告之行為未構(gòu)成違約。理由是被告向原告發(fā)出的電話告知并非是一種要約，而是要約邀請，而原告送貨，實(shí)際上是一種要約行為。據(jù)此，被告可以承諾，也可以拒約承諾，如被告拒絕收貨，表明它不愿意承諾，這完全是合法的。7合同訂立的一般程序分歧意見7合同訂立的一般程序

在司法實(shí)踐中，一般是依如下標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分要約和要約邀請。（1）按照法律規(guī)定。《合同法》第15條明文規(guī)定：寄送的價(jià)目表，拍賣公告，招標(biāo)公告，招股說明書，商業(yè)廣告等為要約邀請；（2）根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束來區(qū)分，要約的目的在于訂立合同的一種意思表示，要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，故要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示；（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款予以確定。要約的內(nèi)容應(yīng)包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作出承諾而使合同成立。而要約邀請只是希望對方當(dāng)事人提出要約，不包含合同的主要條款；（4）根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來的交易方式進(jìn)行區(qū)別。如詢問商品的價(jià)格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請而不是要約。

8合同訂立的一般程序在司法實(shí)踐中，一般是依合同訂立的一般程序本案中，從當(dāng)事人的意愿角度來看，被告之行為應(yīng)屬要約邀請。被告向原告發(fā)出的電話告知：“如貴廠有貨，請速來電，我企業(yè)愿派人前往購買”，可以看出是要約邀請，而不是要約。其次，從電話的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定是要約還是要約邀請。要約在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，因承諾人的承諾而成立合同。要約必須具備標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)格，而本案不具備合同的主要條款，故被告向原告發(fā)出的應(yīng)屬要約邀請。第三，從交易習(xí)慣上看，也不足以認(rèn)定被告是要約。在被告尚未了解水泥的價(jià)格和質(zhì)量的情況下，是不可能派人前往原告處提貨的，被告向原告發(fā)出的僅是要約邀請。綜上所述，本案中被告向原告發(fā)出的是要約邀請而不是要約，被告拒收原告C水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。9合同訂立的一般程序本案中，從當(dāng)事人的意愿案例分析2

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請

2005年4月25日,原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂《商品房購銷合同》。該合同第七條規(guī)定：房產(chǎn)公司應(yīng)于2005年11月30日前將驗(yàn)收符合本合同約定的合格商品房交付給夏某。2005年11月25日，房產(chǎn)公司電話通知夏某可以收房。夏某于2005年12月5日簽收了交房確認(rèn)書，但發(fā)現(xiàn)被告交付的商品房，一是不符合《商品房購銷合同》附件二第3條和第5條所列的交房標(biāo)準(zhǔn)，單元樓梯沒有建成約定的花崗巖踏步，窗戶未按約定安裝隱形紗窗；二是不符合原告與被告在合同的補(bǔ)充協(xié)議第2條中約定的綠化及公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料（有一幅中央水景廣場音樂噴泉的宣傳畫，中心廣場有水池、噴泉、花圃、花壇圖案、歐倍德大道的水池、水帶的圖案），小區(qū)東邊一側(cè)仍在作業(yè)開挖管道，幢與幢間廢土堆積，人員難以通行，中心廣場毛坯剛成型，未種任何花草樹木。夏某認(rèn)為當(dāng)初以高出1至2萬元預(yù)購靠近中央水景廣場的9號苑，是因?yàn)槟芸吹街醒胨皬V場的音樂噴泉，因此拒絕辦理房屋交接手續(xù)。事后，夏某多次與房產(chǎn)公司協(xié)商未果，于2006年5月1日雙方辦理了住房交接手續(xù)。10案例分析2

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請

2005年合同訂立的一般程序夏某后向楚雄市人民法院提起訴訟，認(rèn)為：一、被告房產(chǎn)公司雖然按時(shí)通知原告收房，但被告在約定交房日未能提供符合合同約定條件的商品房，其實(shí)仍是逾期交房。依照建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第三十條：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照合同約定，將符合交付使用條件的商品房按期交付給買受人。未能按期交付的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?，F(xiàn)被告未能按合同約定按時(shí)交房給原告，依此規(guī)定，被告理應(yīng)依合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，《商品房購銷合同》第9條也明確規(guī)定了逾期交房的違約責(zé)任：逾期30天后，即被告按已付款的0.1％乘以逾期天數(shù)向原告支付違約金。原告于2006年5月1日辦理房屋交接手續(xù)，從合同約定的交房日期（2005年11月30日）算至實(shí)際交接日，被告逾期交房150天。原告已在合同約定期內(nèi)付清房款296000元，因此被告應(yīng)賠償原告逾期交房違約金44400元。二、原告與被告簽訂的《商品房購銷合同》附有合同補(bǔ)充協(xié)議，在補(bǔ)充協(xié)議第2款中明確規(guī)定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，按照補(bǔ)充協(xié)議約定，綠化景觀及公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料。但被告建好的綠化景觀和公共設(shè)施僅僅是種上幾棵樹和修砌幾個(gè)普通的花圃，已建好的綠化景觀和公共設(shè)施嚴(yán)重縮水?，F(xiàn)實(shí)與模型效果圖等宣傳資料有天壤之別，被告已違反了合同中的承諾。11合同訂立的一般程序夏某后向楚雄市人民法合同訂立的一般程序依《商品房購銷合同》第十三條第三款的規(guī)定：單方變更合同約定的，守約方可以向違約方要求合同標(biāo)的金額10％的違約賠償。原告支出了更高的房價(jià)，卻沒有得到相應(yīng)的對價(jià)，故被告應(yīng)按合同約定賠償給原告合同標(biāo)的金額10％的違約賠償金，即29600元。綜上所述，由于被告未嚴(yán)格按照雙方簽訂的合同履行義務(wù)，違反合同約定，已構(gòu)成違約，請求人民法院判令被告承擔(dān)逾期交房的違約金44400元（296000×0.1％×150天）；賠償原告綠化景觀及公共設(shè)施違約金29600元（296000×10％）。本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

12合同訂立的一般程序依《商品房購銷合同》第十三條第三款的規(guī)定楚雄市人民法院審理認(rèn)為：原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2005年4月25日簽訂了1份《商品房購銷合同》，約定原告夏某預(yù)購被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司位于楚雄經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)楚雄商業(yè)城一期，歐倍德大道組團(tuán)第9號苑第3單元，3-4層C-1號框架房，該商品房總價(jià)款為296000元，建筑面積為172.2平方米，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司應(yīng)于2005年11月30日前向原告夏某交房，單方提出解除合同或者變更本合同約定的，守約方可以向違約方要求合同標(biāo)的金額10％的違約賠償。合同還對逾期付款、逾期交房的違約責(zé)任等事項(xiàng)作了約定，同時(shí)雙方在合同補(bǔ)充協(xié)議中約定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料等內(nèi)容。合同簽訂后，原告夏某按約支付了購房款296000元。13楚雄市人民法院審理認(rèn)為：原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開合同訂立的一般程序建設(shè)中，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在未告知原告夏某的情況下，將中心廣場一帶由宣傳資料圖片中的噴水池、水景觀、花圃改建為香榭麗舍牌坊，還將歐倍德大道北段，由宣傳資料圖片中的水池、水帶改建為幾個(gè)長型的綠化帶。被告擅自對宣傳資料中的綠化景觀、公共設(shè)施建設(shè)作了變更，已構(gòu)成違約，應(yīng)按合同約定承擔(dān)支付違約金的責(zé)任，原告要求被告支付未按合同約定提供綠化景觀的違約金的訴訟請求成立，予以支持。原告認(rèn)為被告所交付的房屋的單元樓梯沒有建成約定的花崗巖踏步，窗戶未按約定安裝隱形紗窗，但未提交證據(jù)證實(shí)，對此主張不予支持；被告在合同約定的期限內(nèi)通知原告交房，原告認(rèn)為被告交付的房屋及環(huán)境不符合合同約定拒絕收房，因原告已就此事項(xiàng)向被告主張違約金，并且原告于150天后辦理住房交接手續(xù)，系原告在一定程度上放任了損失的擴(kuò)大，故對原告要求被告支付逾期交房違約金的訴訟請求不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、《最高人民法院〈審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題解釋〉》第三條之規(guī)定遂判決：由被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付給原告夏某違約金29600元；駁回原告夏某的其他訴訟請求。14合同訂立的一般程序建設(shè)中，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開合同訂立的一般程序上訴人云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司訴稱：一、原效果圖上有關(guān)綠化景觀及公共設(shè)施的圖樣并不是具體確定的，原宣傳資料、效果圖并不是工程設(shè)計(jì)圖，沒有有關(guān)建筑尺寸、材料、工程量等標(biāo)注，缺乏可操作性，雙方在訂立的合同中對公共及綠化設(shè)施優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，優(yōu)于的范圍、程度、內(nèi)容未作說明，一審漏列了這一事實(shí)；二、原宣傳資料上已注明“圖片僅供參考，以政府批文為準(zhǔn)”和“以實(shí)際為準(zhǔn)”的字樣，其說明宣傳資料、效果圖上有關(guān)綠化景觀和公共設(shè)施的樣式不是最終的方案，而規(guī)劃部門認(rèn)可并驗(yàn)收的方案是實(shí)際建好的方案；三、除原宣傳資料、效果圖之外，雙方在補(bǔ)充協(xié)議第2條有特別規(guī)定，應(yīng)按特別約定履行，同時(shí)約定“綠化、公共設(shè)施優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料”，并不是說不可改變原效果圖和宣傳資料。故認(rèn)定上訴人違約是錯(cuò)誤的，請求撤銷原判，改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。15合同訂立的一般程序上訴人云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限合同訂立的一般程序楚雄彝族自治州中級人民法院審理認(rèn)為：云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以廣告和宣傳資料的形式進(jìn)行商品房的銷售，根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，其性質(zhì)屬要約邀請，并不是實(shí)質(zhì)意義上的要約，但云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與夏某簽訂合同和補(bǔ)充協(xié)議后，雙方應(yīng)按合同約定履行自己的義務(wù)，夏某按約交納了購房款，云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司亦應(yīng)按約交付合同約定的房屋及小區(qū)綠化環(huán)境。云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司未按合同約定“綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料”承諾履行，擅自對宣傳資料中的綠化景觀、公共設(shè)施作了變更，應(yīng)按合同約定承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。對于云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司上訴稱原效果圖上有關(guān)綠化景觀及公共設(shè)施的圖樣并不是具體確定的，原宣傳資料、效果圖并不是工程設(shè)計(jì)圖的辯解，與事實(shí)不符，本院不予采信。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判處得當(dāng)。上訴人的請求不能成立。

2007年2月27日，楚雄彝族自治州中級人民法院終審判決：駁回上訴，維持原判。16合同訂立的一般程序楚雄彝族自治州中級人民法案例評析

本案中雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)在于商品房的銷售廣告和宣傳資料是要約邀請還是要約，被告在建設(shè)中更改宣傳資料確定的建設(shè)內(nèi)容是否違約。

首先，商品房的銷售廣告和宣傳資料在性質(zhì)上為要約邀請，這是合同法第十五條第一款的規(guī)定。但也有例外，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的若干解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約……”。17案例評析

本案中雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)在于商品房的銷售廣在本案中，云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，在商品房銷售和宣傳資料所作的說明以及銷售人員對該套房屋銷售所作的允諾，對夏某購買該商品房合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定產(chǎn)生了重大影響，同時(shí)，雙方在合同補(bǔ)充協(xié)議中約定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，因此，就本案而言，被告在補(bǔ)充協(xié)議中對原告?zhèn)€人所作“綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料”的承諾，以及該套房屋位置優(yōu)于其他房屋，才以高出其他房屋１至２萬元價(jià)格申購該房。所以，可以認(rèn)定被告對夏某的商品房銷售廣告和宣傳資料已符合合同法規(guī)定的要約的條件。18在本案中，云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，在商品房銷售和宣合同訂立的一般程序其次，商品房預(yù)售區(qū)別于現(xiàn)房銷售的最大特征，是交易發(fā)生時(shí)作為標(biāo)的物的商品房尚未建成，買受人只能借助出賣人提供的資料、通過想象來認(rèn)知所購房屋的情況。原告作為消費(fèi)者，在交易中處于弱勢地位，對其所購房屋的具體情況只能通過被告的口頭和書面描述得到認(rèn)知。本案被告不僅在中心水景廣場效果圖的宣傳資料中，標(biāo)明了噴泉水帶、水景觀等圖案，而且在與原告簽訂的補(bǔ)充協(xié)議中又作出承諾。但是，在建設(shè)中被告在未告知原告夏某的情況下，將中心水景廣場一帶由宣傳資料圖片中的噴水池、水池、水帶、水景觀、花圃改建為香榭麗舍牌坊和幾個(gè)長型的綠化帶，其實(shí)物與效果圖差距較大，景觀建設(shè)嚴(yán)重縮水，其行為違反了《中華人民共和國合同法》第六十條的規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)……”及被告在補(bǔ)充協(xié)議約定的內(nèi)容，已構(gòu)成違約。19合同訂立的一般程序其次，商品房預(yù)售區(qū)別于現(xiàn)房案例分析3廣告是要約還是要約邀請？

某電器公司新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，于2006年9月23日開業(yè)，在開業(yè)前對外發(fā)布開業(yè)酬賓廣告宣傳單，該宣傳單上明確“康佳32＃液晶一款2500元”。當(dāng)日，郭某在該電器有限公司分店要求按2500元的價(jià)格購買康佳32＃液晶彩電十臺遭拒絕，郭某遂就上述意思表示于當(dāng)日以函件形式告知該電器公司。2006年10月10日，郭某又向該電器公司發(fā)函要求履行合同，該公司未同意。郭某遂訴至法院，請求判令電器公司履行合同，向郭某交付康佳32＃液晶彩電十臺。

20案例分析3廣告是要約還是要約邀請？某電器公司新設(shè)分審理中，有意見認(rèn)為：買賣合同是當(dāng)事人約定一方將財(cái)產(chǎn)移歸他方所有，他方取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)并支付價(jià)金的協(xié)議，故標(biāo)的與價(jià)金即是買賣合同的基本條款。電器公司對外發(fā)布的該項(xiàng)商業(yè)廣告已明確了品名為“康佳32＃液晶彩電一款”，至于是哪一款，由電器公司自主確定，郭某認(rèn)可其中任一款即可，就價(jià)金該廣告也明確為“2500元”。據(jù)此，該廣告內(nèi)容具體明確，且電器公司對外發(fā)布該具體、詳細(xì)、明碼標(biāo)價(jià)的廣告單，正體現(xiàn)了電器公司欲與廣大公眾訂立買賣合同的意愿，其行為有別于只為了吸引顧客前來詢價(jià)、商談買賣的內(nèi)容籠統(tǒng)、寬泛的廣告，故本案電器公司向郭某發(fā)放的商業(yè)廣告在性質(zhì)上應(yīng)屬要約。21審理中，有意見認(rèn)為：買賣合同是當(dāng)事人約定一方將財(cái)產(chǎn)移歸合同訂立的一般程序郭某在電器公司活動(dòng)期限內(nèi)且未標(biāo)明限量的情況下根據(jù)該要約內(nèi)容向電器公司承諾購買十臺的行為，依法應(yīng)成立合同，原、電器公司雙方均應(yīng)依法履行成立的合同義務(wù)。另有意見認(rèn)為：電器公司所作的廣告宣傳單系商業(yè)廣告，按照合同法的規(guī)定是一種要約邀請，其并不具備法律規(guī)定的要約構(gòu)成要件，而郭某發(fā)出的函件只是向電器公司發(fā)出的要約，依法須經(jīng)電器公司認(rèn)可才成立合同，現(xiàn)電器公司未對郭某的要約進(jìn)行承諾，故郭某與電器公司間的買賣合同還未成立。

對此，同意第一種意見。22合同訂立的一般程序郭某在電器公司活動(dòng)期限內(nèi)且未標(biāo)明限量的情懸賞廣告？懸賞廣告是指以廣告的方式公開表示對于完成一定行為的人．給予報(bào)酬的意思表示。

23懸賞廣告？23懸賞廣告的法律性質(zhì)：一種是契約說：契約說認(rèn)為，懸賞廣告是對不特定人的要約，因此，必須與完成指定行為人的承諾相結(jié)合，其契約才能成立。完成廣告行為的人享有報(bào)酬請求權(quán)．懸賞人負(fù)有按照懸賞廣告的約定支付報(bào)酬的義務(wù)。一種是單獨(dú)行為說：認(rèn)為，懸賞廣告是懸賞人單方的意思表示，只要懸賞人發(fā)出懸賞廣告的意思表示，懸賞廣告即告成立。行為人按照懸賞廣告完成一定行為非是針對廣告要約而做出的承諾．而是履行懸賞廣告確定的義務(wù)。24懸賞廣告的法律性質(zhì)：24單獨(dú)行為說的理由是：

(1)按照單獨(dú)行為說的主張，懸賞人發(fā)出懸賞廣告即受其約束，不管完成行為的人是否知道懸賞廣告，都不影響其報(bào)酬請求權(quán)。而且，廣告發(fā)出后不得隨意撤銷。這對相對人有利。(2)按照單獨(dú)行為說，限制行為能力人和無行為能力人只要完成指定的行為，都可以享有報(bào)酬請求權(quán)。而若采取契約說，則其行為能力對契約的效力存在著影響。25單獨(dú)行為說的理由是：

25(3)按照單獨(dú)行為說，相對人完成指定的行為屬于事實(shí)行為。只要完成該行為即享有報(bào)酬請求權(quán)。而不會產(chǎn)生承諾的效力等問題。(4)契約說會產(chǎn)生一復(fù)雜的問題，如抗辯權(quán)問題等。26(3)按照單獨(dú)行為說，相對人完成指定的行為屬于事實(shí)行為。只要司法解釋二第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。27司法解釋二第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付商品的標(biāo)價(jià)陳列自動(dòng)售貨機(jī)公交車開來28商品的標(biāo)價(jià)陳列28合同訂立的一般程序要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。數(shù)據(jù)電文：以電子、光學(xué)、磁或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存的信息，（三）要約的生效29合同訂立的一般程序要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（三）要約的生效不能使用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的；涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的。30不能使用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同30要約的存續(xù)期間1、定有存續(xù)期間受要約人須在此期間承諾，才對要約人有約束力。31要約的存續(xù)期間31要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。32要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交2、未定有存續(xù)期間要約以對話方式作出，應(yīng)當(dāng)即時(shí)承諾；非以對話方式作出，應(yīng)在合理期間332、未定有存續(xù)期間33合同訂立的一般程序

所謂要約的撤回，是指在要約人發(fā)出要約后，于要約生效前，宣告取消要約。可見，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約是可以撤回的。但撤回要約的表示必須在要約發(fā)生法律效力以前作出。要約為什么可以撤回呢？這是因?yàn)?，要約發(fā)生法律效力以前，不會對受要約人產(chǎn)生任何影響，不會對交易秩序產(chǎn)生任何影響。在此階段，應(yīng)當(dāng)允許要約人使尚未生效的要約不產(chǎn)生預(yù)期的效力。

（四）要約的撤回和撤銷34合同訂立的一般程序所謂要約的撤回，是指在要約要約的撤銷，是指在要約生效后，使要約歸于消滅的行為。因此，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。35要約的撤銷，35合同訂立的一般程序在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的：

（1）、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。要約中有不可撤銷的表示。不可撤銷的意思表示可以用不同的方式作出，最直接和最清楚的方式是由要約人在要約中作一個(gè)有效的聲明，如“這是一個(gè)確定的要約”、“我們堅(jiān)持我們的要約直到收到貴方的回復(fù)”“要約是不可撤銷的”等。另外，還可以從要約人的其他表示或者行為推斷出來。

36合同訂立的一般程序在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷（2）有理由認(rèn)為要約不可撤銷并依其信賴行事。這種情況適用誠實(shí)信用和公平交易的原則。受要約人的信賴可源于要約人的行為，比如受要約人對要約人有了解，或者以前在商業(yè)上就有來往等，因此相信要約人的要約不可撤銷。37（2）有理由認(rèn)為要約不可撤銷并依其信賴行事。這種情況適用誠受要約人的信賴也可源于要約本身的性質(zhì)，如對某一項(xiàng)要約的承諾需要受要約人進(jìn)行廣泛的、費(fèi)用昂貴的調(diào)查，或者某一要約的發(fā)出意在允許受要約人繼續(xù)向第三方發(fā)出要約。源于國際慣例，國際慣例一般要約中注明可撤銷才可撤銷。38受要約人的信賴也可源于要約本身的性質(zhì)，如對某一項(xiàng)要約的承諾需受要約人基于對要約不可撤銷的信賴所做的行為，可以包括為生產(chǎn)所做的準(zhǔn)備、購買或者租用材料或者設(shè)備、負(fù)擔(dān)費(fèi)用等等。只要這些行為在有關(guān)的貿(mào)易中可被視為是正常的，或者應(yīng)是要約人所預(yù)見或者知悉的行為。如：甲是古董商，要求乙在三個(gè)月內(nèi)修復(fù)十幅畫，價(jià)格不超過一個(gè)具體金額。乙告知甲，為了決定是否承，有必要先對一幅畫進(jìn)行修復(fù)，然后才能在五天內(nèi)明確答復(fù)。甲同意?；趯椎囊s的信賴，乙開始工作，甲在五天內(nèi)不得撤銷要約。39受要約人基于對要約不可撤銷的信賴所做的行為，可以包括為生產(chǎn)所案例分析4

德國建筑商A公司于2005年7月底與我國某特鋼生產(chǎn)廠家B公司聯(lián)系，要求我公司報(bào)8萬噸鋼纜的價(jià)格，并明確告知，此次報(bào)價(jià)是為了計(jì)算向某工程的投標(biāo)，投標(biāo)于9月1日開始進(jìn)行，9月8日就可以知道是否中標(biāo)。同年8月10日，我國鋼材生產(chǎn)商B公司向德國建筑商A公司發(fā)出正式要約，要約中對成交方式、裝船日期、支付方式等內(nèi)容均作了完整的要求，但要約中沒有規(guī)定承諾期限，也沒有注明要約是不可撤銷的。同年8月中旬起，國際市場鋼產(chǎn)品價(jià)格猛漲，在這種情況下，我國B公司于9月2日給德國建筑商發(fā)出傳真，提出撤銷8月10日的要約。同年9月8日德國建筑商A公司得知自己已中標(biāo)的消息后，立即向我國B公司發(fā)出傳真，對8月10日的要約表示接受。我方B公司傳真給德國A公司，稱我方已于9月2日撤銷了要約，因此合同不成立。雙方就合同是否成立產(chǎn)生了分歧，爭執(zhí)不下，遂協(xié)議提交仲裁。40案例分析4

德國建筑商A公司于2005年7月底與我國某特鋼生案例評析這筆買賣合同是否成立，關(guān)鍵在于我方B公司9月2日對要約的撤銷是否有效。本案屬于要約不得撤銷的第二種情形。在本案中，德國A公司之所以請我方B公司報(bào)8萬噸鋼纜的價(jià)格，其目的是根據(jù)我方的報(bào)價(jià)來推算自己應(yīng)該以什么價(jià)格參加工程投標(biāo)。也就是說，我方B公司8月10日的要約（報(bào)價(jià)）將構(gòu)成德國A公司投標(biāo)的一個(gè)組成部分。我方B公司在8月10日報(bào)價(jià)之后，德國A公司已經(jīng)根據(jù)報(bào)價(jià)進(jìn)行了投標(biāo)。由于德國A公司在向我國B公司發(fā)出要約邀請時(shí)，已說明此次報(bào)價(jià)是用于投標(biāo)，并且投標(biāo)結(jié)果要等到9月8日才能得知。意思就是說，德國A公司只有等到9月8日在獲知是否中標(biāo)的結(jié)果后，才能決定是否承諾。因此，德國A公司有理由信賴該要約在9月8日之前是不可撤銷的，并已本著對該要約的信賴行事，參與了投標(biāo)。盡管我方B公司在要約中既沒寫明承諾期限，也沒注明該要約是不可撤銷的，但因其符合要約不得撤銷的第二種情形，即受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該項(xiàng)要約的信賴行事。所以，該要約是不可撤銷的，我方B公司于9月2日發(fā)出傳真對其要約的撤銷也是無效的。

41案例評析41最后，仲裁庭裁決我方B公司對要約的撤銷無效，雙方合同成立，應(yīng)履行合同。42最后，仲裁庭裁決我方B公司對要約的撤銷無效，雙方合同成立，應(yīng)合同訂立的一般程序要約的失效是指要約喪失法律拘束力。失效的原因有：

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

（2）要約人依法撤銷要約；

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更

（五）要約的失效43合同訂立的一般程序要約的失效是指要約喪失法律拘束力。（五合同訂立的一般程序承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾必須具備下列條件：

1．承諾必須由受要約人向要約人作出。

2．承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。

3．承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。（一）承諾的概念和條件二、承諾44合同訂立的一般程序承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾必案例分析

原告北京新雷能有限責(zé)任公司（以下簡稱北京公司）與被告濰坊北大青鳥華光科技股份有限公司（以下簡稱濰坊公司）存在買賣電子設(shè)備業(yè)務(wù)關(guān)系，被告濰坊公司購買原告北京公司的電子設(shè)備，欠貨款15萬元未付。2003年4月23日，被告濰坊公司打印起草“協(xié)議”一份，“協(xié)議”內(nèi)容為：“截止2003年3月31日，濰坊公司欠北京公司貨款共計(jì)15萬元，濰坊公司同意按9萬元結(jié)清總欠款15萬元；濰坊公司承諾協(xié)議簽訂后，于2003年5月15日前一次性支付欠款9萬元；北京公司收到濰坊公司9萬元后，雙方自2003年3月31日前的所有債權(quán)債務(wù)全部結(jié)清”。

45案例分析

原告北京新雷能有限責(zé)任公司（以下簡稱北京公司同日，被告濰坊公司將該“協(xié)議”加蓋自己公章后傳真給原告北京公司。北京公司于2003年4月25日收到傳真后，在“協(xié)議”中手寫添加了下列內(nèi)容后加蓋公章傳真給了濰坊公司。北京公司添加的內(nèi)容是：“北京公司同意濰坊公司于2003年5月15日前一次付給北京公司9萬元后便結(jié)清2003年3月31日前所有債權(quán)債務(wù)，如果北京公司在2003年5月15日仍未收到該款，此承諾無效，北京公司仍保留貨款15萬元整的追索權(quán)”。46同日，被告濰坊公司將該“協(xié)議”加蓋自己公章后傳真給原告北京公此后，濰坊公司未在2003年5月15日前向北京公司支付欠款9萬元，而是在2003年6月向北京公司支付了欠款9萬元。2003年7月10日，北京公司訴至本院，要求判令濰坊公司支付貨款6萬元。

47此后，濰坊公司未在2003年5月15日前向北京公司支付欠款9合同訂立的一般程序

一審認(rèn)定：2003年4月23日，被告將打印起草的協(xié)議傳真給原告，該協(xié)議可視為被告作出的要約的意表示，原告收到該傳真后，加蓋了公章，是對該協(xié)議內(nèi)容的認(rèn)可，應(yīng)視為對被告的要約作出了承諾。原告在該協(xié)議中又以手寫的形式添加了部分內(nèi)容，該內(nèi)容應(yīng)視為原告的新要約，被告未作出確認(rèn)的意思表示，對被告無約束力。因此，由原告打印起草的協(xié)議有效，按該協(xié)議內(nèi)容，原告同意按9萬元結(jié)清貨款，被告應(yīng)于2003年5月15日前一次性支付欠款9萬元，被告未按期支付，僅應(yīng)承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任，原告要求被告支付貨款6萬元，依法不予支持，根據(jù)《合同法》第二十一條，第二十六條第一款的規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。

48合同訂立的一般程序一審認(rèn)定：2003年4月一審宣判后，原告北京公司不服，提出上訴，二審法院予以改判，判決濰坊公司支付北京公司6萬元。

49一審宣判后，原告北京公司不服，提出上訴，二審法院予以改判，判案例評析

二審改判是正確的。

本案涉及到“要約”與“承諾”的認(rèn)定問題，

2003年4月23日，被告將打印起草的協(xié)議傳真給原告，一審認(rèn)定這是被告向原告發(fā)出的要約，這項(xiàng)認(rèn)定是正確的。但是，原告收到傳真后作出的承諾，并不是對要約的內(nèi)容無條件地接受，而是附了條件，即：2003年5月15日前，濰坊公司一次付給北京公司9萬元后便結(jié)清2003年3月31日前所有債權(quán)債務(wù)，否則，北京公司不放棄6萬元的貨款。不難看出，北京公司在“承諾”中所附的條件已經(jīng)對要約內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更。

50案例評析

二審改判是正確的。

本案涉及到“要根據(jù)《合同法》第三十條的規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更”，所以，原告的“承諾”實(shí)質(zhì)上是向被告發(fā)出的新要約。

51根據(jù)《合同法》第三十條的規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一

《合同法》第二十條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更”，本案原告北京公司作為受要約人對被告濰坊公司發(fā)出的要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更后，被告向原告發(fā)出的要約已經(jīng)失效。而且，被告收到原告發(fā)出的新要約后，未作出確認(rèn)表示，即未作出承諾，則新要約亦失效。這樣，雙方未達(dá)成意思表示一致的任何協(xié)議。既然，原被告之間不存在什么協(xié)議，被告欠原告貨款15萬元事實(shí)清楚，已于2003年6月支付9萬元，尚欠6萬元，被告應(yīng)當(dāng)償還。所以，原告起訴要求被告支付所欠貨款6萬元，理由正當(dāng)，應(yīng)予支持。

52《合同法》第二十條規(guī)定：“有下列情形之一的合同訂立的一般程序承諾原則上采用通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

（二）承諾的方式53合同訂立的一般程序承諾原則上采用通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或需要注意的是，沉默或者不行為一般不能作為承諾的方式，否則可能會構(gòu)成對當(dāng)事人自由意志的違背，因?yàn)樵诔聊蛘卟恍袨榈那闆r下，外界無法據(jù)以判斷受要約人是否接受要約的內(nèi)容，如果輕易允許其作為承諾的方式，可能與受要約人的真實(shí)意思相反，從而導(dǎo)致對其不利的后果。54需要注意的是，沉默或者不行為一般不能作為承諾的方式，否則可能當(dāng)然，對有些沉默或者不行為的情況應(yīng)作具體分析，特殊情況下也可視為承諾，主要有以下幾種：受要約人曾經(jīng)向要約人發(fā)出過要約邀請，其中明確表示在對方發(fā)出要約后的規(guī)定期限內(nèi)己方不作答復(fù)則視為承諾，此種情況，沉默或者不行為可以構(gòu)成承諾。55當(dāng)然，對有些沉默或者不行為的情況應(yīng)作具體分析，特殊情況下也可當(dāng)事人之間在經(jīng)過磋商后已達(dá)成了初步協(xié)議，一方更改了初步協(xié)議中的某些條款，并要求對方作出答復(fù)，并提出如不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)答復(fù)則視為接受，這時(shí)，修改初步協(xié)議的一方已經(jīng)對對方產(chǎn)生合理信賴，在這種情況下，也可以根據(jù)具體案情，將沉默或者不行為視作承諾。如果當(dāng)事人先前的交易習(xí)慣或者當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣將沉默或者不行為作為承諾方式的應(yīng)該允許。按照法律規(guī)定負(fù)擔(dān)承諾義務(wù)的人，如果未拒絕要約也應(yīng)視為承諾。

56當(dāng)事人之間在經(jīng)過磋商后已達(dá)成了初步協(xié)議，一方更改了初步協(xié)議中合同訂立的一般程序承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾行為時(shí)生效。（三）承諾的生效57合同訂立的一般程序承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知（四）承諾的撤回和延遲1．承諾的撤回。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)。2．承諾的遲延。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到達(dá)要約人。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約；而對于意外遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

58（四）承諾的撤回和延遲58案例分析

甲集團(tuán)公司準(zhǔn)備建一棟辦公大樓，乙建筑公司在得知此情況后。就向甲公司發(fā)出一份詳細(xì)的書面要約，并在要約中注明：“請貴公司于6月20日前答復(fù)，否則該要約將失效?！奔坠居?月22日向乙公司發(fā)出承諾，但其后未得到乙公司的答復(fù)。

若乙公司發(fā)出要約后想撤銷該要約，其是否能行使撤銷權(quán)?甲公司發(fā)出的承諾屬于什么性質(zhì)?

59案例分析

甲集團(tuán)公司準(zhǔn)備建一棟辦公大樓，乙建筑公司在得知此情乙公司不能行使撤銷權(quán)。依據(jù)《合同法》第19條的有關(guān)規(guī)定，要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的，要約不得撤銷。本案中，乙公司在要約中確定了承諾期限為6月20日前，因此，此要約不能撤銷。

甲公司發(fā)出的承諾視為新要約?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！北景钢?，甲公司超過承諾期限才發(fā)出承諾，并且，乙公司未通知承認(rèn)該承諾有效。因此，甲公司的行為應(yīng)視為是一個(gè)新要約。

60乙公司不能行使撤銷權(quán)。依據(jù)《合同法》第19條的有關(guān)規(guī)定，要約三、特殊的締約方式強(qiáng)制締約強(qiáng)制締約：依據(jù)法律制度規(guī)范及其解釋，為一受益人的合法權(quán)益，在無權(quán)利主體意思拘束的情況下，使一個(gè)權(quán)利主體負(fù)擔(dān)與該受益人簽訂具有特定內(nèi)容或應(yīng)由中立方制定內(nèi)容的合同的義務(wù)。61三、特殊的締約方式強(qiáng)制締約強(qiáng)制締約：依據(jù)法律制類型強(qiáng)制要約：在某些類型的交易中，一方當(dāng)事人必須向特定或不特定的相對人發(fā)出要約，一旦相對人作出承諾，合同即告成立。如無人售票車。強(qiáng)制承諾：指某些交易中，一方當(dāng)事人負(fù)有接受相對人的要約而與其訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，不得拒絕承諾。（一）強(qiáng)制要約和強(qiáng)制承諾62類型強(qiáng)制要約：在某些類型的交易中，一方當(dāng)事人必須向（二）直接強(qiáng)制締約和間接強(qiáng)制締約直接強(qiáng)制締約：法律對強(qiáng)制締約設(shè)有明文規(guī)定的。合同法184條，289條；鐵路法14條；電力法26條；水法21條；醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例第31條間接強(qiáng)制締約：強(qiáng)制締約的義務(wù)并非來自于法律，而是通過法律解釋而存在的現(xiàn)象。建設(shè)用地使用權(quán)續(xù)期，物權(quán)法149條；地役權(quán)制度。63（二）直接強(qiáng)制締約和間接強(qiáng)制締約63案例分析：公交車拒載應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任

2003年7月12日清晨，王某冒雨在自家樓下等待搭乘某公交公司的車去上班，但是該路公交車到站后并未停車。王某在原地又等待了一段時(shí)間后，雨越下越大，已經(jīng)錯(cuò)過上班時(shí)間，于是王某返回家中，整日未去工作。當(dāng)日，單位根據(jù)內(nèi)部管理制度規(guī)定，扣除王某工資50元。王某認(rèn)為此損失系公交公司拒載造成，故訴至法院要求公交公司予以賠償。原告王某訴稱，公交公司作為公用事業(yè)，從事公共交通運(yùn)輸，具有強(qiáng)制締約的義務(wù)，不應(yīng)該拒載?，F(xiàn)因公交公司拒載導(dǎo)致其誤工，故訴請法院判決賠償誤工損失50元。公交公司則辯稱，雨天搭載乘客較多，以致車廂滿員，出于交通安全和實(shí)際承載能力的考慮沒有停車，原告完全可以再行搭載出租車趕至單位，從而減少或避免損失，公交公司對于王某的損失沒有必然的賠償義務(wù)，故拒不賠償。

64案例分析：公交車拒載應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任

2003年7月12日法院經(jīng)審理認(rèn)為，公交公司故意拒載的行為違背了強(qiáng)制締約義務(wù)，是造成原告誤工的主要原因，應(yīng)予賠償原告的誤工損失。但是原告本身采取補(bǔ)救措施不力，也存在一定的過錯(cuò)，其本可以選擇搭乘其他車輛從而減少甚至避免損失，所以原告對損失的發(fā)生負(fù)有次要責(zé)任。綜合以上情況，判決公交公司承擔(dān)王某的部分誤工損失40元。65法院經(jīng)審理認(rèn)為，公交公司故意拒載的行為違背了強(qiáng)制締約義案例評析

公交車應(yīng)該依路線設(shè)計(jì)行車，并于固定的?？空就＼囆遁d搭載乘客，但是本案中該公交車不管是出于天氣考慮還是安全考慮沒有停車搭載乘客，該公交車已經(jīng)違反了強(qiáng)制締約義務(wù)，但是違反強(qiáng)制締約義務(wù)是否必然要承擔(dān)民事責(zé)任？若要承擔(dān)民事責(zé)任，又該如何承擔(dān)？

乘客站立于相應(yīng)車站牌下這個(gè)動(dòng)作本身的是發(fā)出要約還是要約邀請？其目的在于與公共交通運(yùn)輸部門訂立客運(yùn)合同，但是該案中因公交車未?？寇囌径鴮?dǎo)致客運(yùn)合同未能成立。若根據(jù)合同自由的原則來進(jìn)行判斷，合同雙方全憑自愿來達(dá)成協(xié)議，此案中公交車的拒載行為似乎合情合理，可實(shí)際情況是——公交車的拒載行為已經(jīng)違背了法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

。66案例評析

公交車應(yīng)該依路線設(shè)計(jì)行車，并于固定的?？空就＼囆遁d我國《合同法》第289條規(guī)定，“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人的通常、合理的要求?！庇纱丝梢姡瑥氖鹿策\(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人被設(shè)定了強(qiáng)制締約義務(wù)。由于承運(yùn)人往往具有獨(dú)占地位以及所提供的服務(wù)具有公用事業(yè)的性質(zhì)，旅客和托運(yùn)人除了這些承運(yùn)人之外無法找到別的合適的合同當(dāng)事人，若不強(qiáng)制其締約會導(dǎo)致整個(gè)社會秩序的紊亂和影響經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常進(jìn)行。67我國《合同法》第289條規(guī)定，“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕合同訂立的一般程序拒載行為的民事責(zé)任認(rèn)定——應(yīng)適用誠信原則承擔(dān)締約過失責(zé)任。

在合同訂立過程中雙方之間便產(chǎn)生協(xié)力、通知、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等附隨義務(wù)，又稱“先合同義務(wù)”。據(jù)此，對強(qiáng)制締約義務(wù)的違反也即對先合同義務(wù)的違反，最終將導(dǎo)致締約過失責(zé)任的承擔(dān)。

此案的民事責(zé)任承擔(dān)——賠償信賴?yán)娴膿p失。那王某被單位扣發(fā)的50元工資是否應(yīng)該由公交公司來承擔(dān)？如果公交公司必須承擔(dān)，又要承擔(dān)多少呢？公交公司必須全額賠償王某的損失么？分析此案案情，王某的損失不應(yīng)完全歸因于公交車的拒載行為，因?yàn)橥跄潮旧聿扇⊙a(bǔ)救措施不力，存在著一定的過錯(cuò)，其本可以選擇搭乘其他車輛從而減少甚至避免損失，所以王某對損失的發(fā)生負(fù)次要責(zé)任。綜合以上分析，法院判決公交公司承擔(dān)王某部分誤工損失40元是完全正確的。68合同訂立的一般程序拒載行為的民事責(zé)任認(rèn)定——應(yīng)適用誠信原則合同訂立的一般程序

附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款，合同方能成立的締約方式。在附合締約的情況下，一方所提供的合同條款，就是格式條款。

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。四、附合締約69合同訂立的一般程序附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方（一）格式條款的特征1.格式條款具有普遍適用性（非針對個(gè)別客戶專門設(shè)計(jì)）、持久性、細(xì)節(jié)性2.格式條款具有不可協(xié)商性3.格式條款的提供方在經(jīng)濟(jì)或法律上處于優(yōu)越地位70（一）格式條款的特征70合同訂立的一般程序（二）格式條款的優(yōu)缺點(diǎn)1.優(yōu)點(diǎn)：有利于降低交易成本。使用格式條款免去了個(gè)別協(xié)商能節(jié)省交易雙方的時(shí)間，提高交易效率，使大規(guī)模交易成為可能。格式條款的使用也使消費(fèi)者得到了平等對待。2.缺點(diǎn)：提供格式條款的一方往往利用自身在經(jīng)濟(jì)上或法律上的優(yōu)越地位，制定有利于自己而不利于消費(fèi)者的條款。71合同訂立的一般程序（二）格式條款的優(yōu)缺點(diǎn)1.優(yōu)點(diǎn)：有利于降低（三）格式條款的法律規(guī)制1、格式條款訂入合同的條件《合同法》第三十九條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。72（三）格式條款的法律規(guī)制72合同訂立的一般程序《合同法司法解釋二》第六條：提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。（公開懸掛的店堂告示、通知、聲明）按照對方的要求對免除或者限制其責(zé)任的條款予以說明。73合同訂立的一般程序《合同法司法解釋二》第六條：提供格式條款2.格式條款的效力《合同法》第四十條：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！逗贤ㄋ痉ń忉尪返诰艞l：提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。742.格式條款的效力74第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。75第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：75合同訂立的一般程序《合同法司法解釋二》第十條：提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。（1）提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。否則對方可主張撤銷。76合同訂立的一般程序《合同法司法解釋二》第十條：提供格式條款的案例分析

今年7月，劉先生托本市某快運(yùn)公司將為其女兒配制的一臺電腦運(yùn)至北海。女兒收到后，發(fā)現(xiàn)因包裝箱被擠壓，電腦顯示屏破裂。為此，劉先生要求快運(yùn)公司賠償。但對方稱他們在運(yùn)輸合同中有規(guī)定，如出現(xiàn)貨物損壞，將視損害程度輕重按托運(yùn)費(fèi)10倍以下賠償，考慮到劉先生托運(yùn)的電腦顯示屏已不能用，快運(yùn)公司按自定運(yùn)費(fèi)最高標(biāo)準(zhǔn)賠償了250元。劉先生認(rèn)為電腦顯示屏價(jià)值800元，此賠償不合理，向工商部門投訴。77案例分析

今年7月，劉先生托本市某快運(yùn)公司將為其女兒配制的一工商執(zhí)法人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)后，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，要求快運(yùn)公司賠償劉先生800元。說明：快運(yùn)公司承運(yùn)貨物，本身就有義務(wù)保證貨物安全到達(dá)，如不能安全到達(dá)就不能承運(yùn)貨物?？爝\(yùn)公司關(guān)于賠償?shù)募s定只是從自身的利益出發(fā)，而不考慮消費(fèi)者的實(shí)際利益，是不平等格式條款。因此快運(yùn)公司應(yīng)按貨物損失的原價(jià)進(jìn)行賠償，而不能以貨物運(yùn)費(fèi)的損失來制定賠償數(shù)額。78工商執(zhí)法人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)后，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，要求快運(yùn)公合同訂立的一般程序（2）有下列情形之一的，格式條款無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！皬?qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。（3）下列格式免責(zé)條款無效造成對方人身傷害的；（小心地滑，摔倒責(zé)任自負(fù)）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。（免費(fèi)泊車，車損自負(fù)）（4）免除提供格式條款一方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。79合同訂立的一般程序（2）有下列情形之一的，格式條款無效：案例分析

2004年“十一”黃金周期間，王女士在某商場購買了一套原價(jià)420元，打折價(jià)300元的套裝，回家洗滌一次后套裝就縮水、褪色。王女士到商場要求退款或者換貨，但商場卻以已告知“打折商品或處理商品概不退換”為由拒絕。80案例分析

2004年“十一”黃金周期間，王女士在某商場購買了工商執(zhí)法人員接到王女士投訴后，以商場違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第23條“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任”的規(guī)定，責(zé)成該商場退款給王女士。81工商執(zhí)法人員接到王女士投訴后，以商場違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》說明：打折商品與處理商品是兩個(gè)存在本質(zhì)區(qū)別的概念。打折商品實(shí)質(zhì)上是一種降價(jià)讓利行為，打折商品不應(yīng)存在質(zhì)量缺陷或瑕疵，否則就不能稱作打折應(yīng)叫處理；而處理商品指的是存在瑕疵的商品。無論銷售打折商品還是處理商品，商家都應(yīng)明示打折或處理的真實(shí)原因。商家如果故意混淆這兩個(gè)概念以此誤導(dǎo)、欺騙消費(fèi)者，實(shí)際上是給消費(fèi)者設(shè)計(jì)了一個(gè)陷阱，打折的背后往往會是商品質(zhì)量的打折。該商場打折商品不予退換免除了商家的義務(wù)和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，侵害了消費(fèi)者的權(quán)利，是典型的不平等格式條款。82說明：打折商品與處理商品是兩個(gè)存在本質(zhì)區(qū)別的概念。打折商品合同訂立的一般程序3.格式條款的解釋方法《合同法》第四十一條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（1）依通常理解而為解釋83合同訂立的一般程序3.格式條款的解釋方法83案例分析

今年五月份消費(fèi)者崔女士在無錫市中山路某商場看到店堂有“買300送100”的促銷告示。于是崔某花600元購買了商品,商場送給她200元贈(zèng)券,當(dāng)崔某拿著200元贈(zèng)券去柜臺購物品時(shí),營業(yè)員講,我店規(guī)定你必須再買800元商品,這200元贈(zèng)券才能抵用200元人民幣。無奈,消費(fèi)者崔某為了用掉這200元券,反復(fù)消費(fèi)了2000多元,到最后消費(fèi)者手中還有100元贈(zèng)券,消費(fèi)者崔某感到這樣促銷不公平合理。84案例分析

今年五月份消費(fèi)者崔女士在無錫市中山路某商場看到店堂說明：“買300送100”,是格式條款,依通常理解其含意應(yīng)該為:只要到該商場購物滿300元時(shí)就可以得到100元的贈(zèng)送,不應(yīng)再有其他附加條件。該商場認(rèn)為顧客只有再買400元商品時(shí),100元贈(zèng)券才能抵用人民幣100元,是對“買300送100”的曲解。85說明：“買300送100”,是格式條款,依通常理解其含意應(yīng)該案例分析

（2）文字疑義的不利益應(yīng)歸提供者負(fù)擔(dān)不久前，張女士將一件羊絨短大衣去某洗衣店干洗。該店給張女士的洗衣單上注明：如果衣服被洗壞，按照價(jià)格的3倍賠償。兩天后，張女士去取衣服時(shí)，發(fā)現(xiàn)衣服被洗壞，要求給予賠償。洗衣店老板說：我可以賠，洗衣單上寫好了按照價(jià)格3倍賠償，收你的洗衣費(fèi)15元，賠你45元。張女士認(rèn)為，自己的羊絨短大衣購買價(jià)650元，包括這次只洗過2次，現(xiàn)在價(jià)值至少是500元，價(jià)格的3倍應(yīng)是衣服價(jià)值的3倍。因雙方爭執(zhí)不下，張女士向工商局投訴。86案例分析

（2）文字疑義的不利益應(yīng)歸提供者負(fù)擔(dān)86執(zhí)法人員根據(jù)調(diào)查的實(shí)際情況，責(zé)成洗衣店賠償張女士900元。說明：根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。所以，衣服被洗壞，按照事先的約定，按照價(jià)格的3倍賠償，應(yīng)當(dāng)解釋為衣服價(jià)格的3倍賠償。（3）．格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（個(gè)別協(xié)商優(yōu)先原則）87執(zhí)法人員根據(jù)調(diào)查的實(shí)際情況，責(zé)成洗衣店賠償張女士900元。8

合同的訂立88合同的訂立1合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系協(xié)議。婚姻收養(yǎng)監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。89合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民合同訂立的一般程序要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急硎尽?/p>

作為要約的意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1、要約是特定的人作出的意思表示。一項(xiàng)要約的發(fā)出人必須是特定的合同當(dāng)事人。所謂特定，即為可以被外界所客觀認(rèn)定的人，包括自然人、法人，或者本人及其代理人。2、要約是向相對人所發(fā)出的。所謂相對人，是指要約人希望與之訂立合同的人。相對人可分為特定的相對人和不特定的相對人。特定的相對人，包括具體的公司、企業(yè)以及個(gè)人，但不一定只限于一人。如果要約人欲出售一批商品，可向若干特定的人發(fā)出要約甚至可向不特定的人發(fā)出。對不特定的人發(fā)出要約，一般是指向社會公眾發(fā)出的要約，如商家櫥窗的標(biāo)價(jià)商品。（一）要約的概念和條件一、要約90合同訂立的一般程序要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ胶贤喠⒌囊话愠绦?、要約必須包含締結(jié)合同的主觀目的。要約的有效成立，必須要在其中體現(xiàn)出要約人與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。如果不具有要約人主動(dòng)提出訂立合同的意愿，不應(yīng)視為要約。4、要約中必須包含合同成立所必需的主要條件。要約之中，對合同成立所必需的主要條件必須確定，否則被要約人就沒有作出承諾的依據(jù)。這一要件也是要約區(qū)別于要約邀請的主要之點(diǎn)，因?yàn)橐s邀請不具有合同的全部條件。至于要約中包含怎樣的內(nèi)容才算構(gòu)成合同成立的主要條件?一般這要根據(jù)要約的性質(zhì)而定，同時(shí)要考慮交易習(xí)慣?，F(xiàn)代各國立法一般均采取了寬松的態(tài)度。5、要約中需包含要約人表明一經(jīng)承諾將受要約約束的意思。這也就是說，在要約中，要約人表示，如果要約得到受要約人的承諾，合同即告成立。并且，要約一經(jīng)到達(dá)受要約人，在一定期限內(nèi)，要約不得擅自撤回或變更其要約內(nèi)容。91合同訂立的一般程序3、要約必須包含締結(jié)合同的主觀目的。要合同訂立的一般程序

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請。（二）要約與要約邀請的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)92合同訂立的一般程序要約邀請是希望他人向自己發(fā)案例分析1被告（某企業(yè)）因建一棟大樓，急需水泥，遂向A水泥廠，B水泥廠，及原告C水泥廠發(fā)出電話告知，稱：“我企業(yè)急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速電話告知，我企業(yè)愿派人前往購買”。三家水泥廠在收到電話告知后，都先后向原告回復(fù)了電話，在電話中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告C水泥廠在發(fā)出電話告知的同時(shí)，亦派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送去被告之前，被告得知B水泥廠所生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向B水泥廠電話告知，稱：“我企業(yè)愿購買貴廠100噸150型噸水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我企業(yè)承擔(dān)”。在告后第二天上午，B水泥廠稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買B水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。93案例分析16合同訂立的一般程序分歧意見第一種意見認(rèn)為，被告之行為構(gòu)成違約。理由是被告向原告發(fā)出的電話告知中，稱“我企業(yè)愿派人前往購買”。實(shí)際上已表示，只要原告有貨，它就將購買。這是對原告發(fā)出的購買水泥的要約，而原告發(fā)出水泥，實(shí)際上是以行為所作出承諾?？梢?，雙方已成立買賣合同，被告拒收貨物，已構(gòu)成違約。

第二種意見認(rèn)為，被告之行為未構(gòu)成違約。理由是被告向原告發(fā)出的電話告知并非是一種要約，而是要約邀請，而原告送貨，實(shí)際上是一種要約行為。據(jù)此，被告可以承諾，也可以拒約承諾，如被告拒絕收貨，表明它不愿意承諾，這完全是合法的。94合同訂立的一般程序分歧意見7合同訂立的一般程序

在司法實(shí)踐中，一般是依如下標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分要約和要約邀請。（1）按照法律規(guī)定?！逗贤ā返?5條明文規(guī)定：寄送的價(jià)目表，拍賣公告，招標(biāo)公告，招股說明書，商業(yè)廣告等為要約邀請；（2）根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束來區(qū)分，要約的目的在于訂立合同的一種意思表示，要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，故要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示；（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款予以確定。要約的內(nèi)容應(yīng)包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作出承諾而使合同成立。而要約邀請只是希望對方當(dāng)事人提出要約，不包含合同的主要條款；（4）根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來的交易方式進(jìn)行區(qū)別。如詢問商品的價(jià)格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請而不是要約。

95合同訂立的一般程序在司法實(shí)踐中，一般是依合同訂立的一般程序本案中，從當(dāng)事人的意愿角度來看，被告之行為應(yīng)屬要約邀請。被告向原告發(fā)出的電話告知：“如貴廠有貨，請速來電，我企業(yè)愿派人前往購買”，可以看出是要約邀請，而不是要約。其次，從電話的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定是要約還是要約邀請。要約在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，因承諾人的承諾而成立合同。要約必須具備標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)格，而本案不具備合同的主要條款，故被告向原告發(fā)出的應(yīng)屬要約邀請。第三，從交易習(xí)慣上看，也不足以認(rèn)定被告是要約。在被告尚未了解水泥的價(jià)格和質(zhì)量的情況下，是不可能派人前往原告處提貨的，被告向原告發(fā)出的僅是要約邀請。綜上所述，本案中被告向原告發(fā)出的是要約邀請而不是要約，被告拒收原告C水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。96合同訂立的一般程序本案中，從當(dāng)事人的意愿案例分析2

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請

2005年4月25日,原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂《商品房購銷合同》。該合同第七條規(guī)定：房產(chǎn)公司應(yīng)于2005年11月30日前將驗(yàn)收符合本合同約定的合格商品房交付給夏某。2005年11月25日，房產(chǎn)公司電話通知夏某可以收房。夏某于2005年12月5日簽收了交房確認(rèn)書，但發(fā)現(xiàn)被告交付的商品房，一是不符合《商品房購銷合同》附件二第3條和第5條所列的交房標(biāo)準(zhǔn)，單元樓梯沒有建成約定的花崗巖踏步，窗戶未按約定安裝隱形紗窗；二是不符合原告與被告在合同的補(bǔ)充協(xié)議第2條中約定的綠化及公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料（有一幅中央水景廣場音樂噴泉的宣傳畫，中心廣場有水池、噴泉、花圃、花壇圖案、歐倍德大道的水池、水帶的圖案），小區(qū)東邊一側(cè)仍在作業(yè)開挖管道，幢與幢間廢土堆積，人員難以通行，中心廣場毛坯剛成型，未種任何花草樹木。夏某認(rèn)為當(dāng)初以高出1至2萬元預(yù)購靠近中央水景廣場的9號苑，是因?yàn)槟芸吹街醒胨皬V場的音樂噴泉，因此拒絕辦理房屋交接手續(xù)。事后，夏某多次與房產(chǎn)公司協(xié)商未果，于2006年5月1日雙方辦理了住房交接手續(xù)。97案例分析2

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請

2005年合同訂立的一般程序夏某后向楚雄市人民法院提起訴訟，認(rèn)為：一、被告房產(chǎn)公司雖然按時(shí)通知原告收房，但被告在約定交房日未能提供符合合同約定條件的商品房，其實(shí)仍是逾期交房。依照建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第三十條：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照合同約定，將符合交付使用條件的商品房按期交付給買受人。未能按期交付的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。現(xiàn)被告未能按合同約定按時(shí)交房給原告，依此規(guī)定，被告理應(yīng)依合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，《商品房購銷合同》第9條也明確規(guī)定了逾期交房的違約責(zé)任：逾期30天后，即被告按已付款的0.1％乘以逾期天數(shù)向原告支付違約金。原告于2006年5月1日辦理房屋交接手續(xù)，從合同約定的交房日期（2005年11月30日）算至實(shí)際交接日，被告逾期交房150天。原告已在合同約定期內(nèi)付清房款296000元，因此被告應(yīng)賠償原告逾期交房違約金44400元。二、原告與被告簽訂的《商品房購銷合同》附有合同補(bǔ)充協(xié)議，在補(bǔ)充協(xié)議第2款中明確規(guī)定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，按照補(bǔ)充協(xié)議約定，綠化景觀及公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料。但被告建好的綠化景觀和公共設(shè)施僅僅是種上幾棵樹和修砌幾個(gè)普通的花圃，已建好的綠化景觀和公共設(shè)施嚴(yán)重縮水?，F(xiàn)實(shí)與模型效果圖等宣傳資料有天壤之別，被告已違反了合同中的承諾。98合同訂立的一般程序夏某后向楚雄市人民法合同訂立的一般程序依《商品房購銷合同》第十三條第三款的規(guī)定：單方變更合同約定的，守約方可以向違約方要求合同標(biāo)的金額10％的違約賠償。原告支出了更高的房價(jià)，卻沒有得到相應(yīng)的對價(jià)，故被告應(yīng)按合同約定賠償給原告合同標(biāo)的金額10％的違約賠償金，即29600元。綜上所述，由于被告未嚴(yán)格按照雙方簽訂的合同履行義務(wù)，違反合同約定，已構(gòu)成違約，請求人民法院判令被告承擔(dān)逾期交房的違約金44400元（296000×0.1％×150天）；賠償原告綠化景觀及公共設(shè)施違約金29600元（296000×10％）。本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

99合同訂立的一般程序依《商品房購銷合同》第十三條第三款的規(guī)定楚雄市人民法院審理認(rèn)為：原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2005年4月25日簽訂了1份《商品房購銷合同》，約定原告夏某預(yù)購被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司位于楚雄經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)楚雄商業(yè)城一期，歐倍德大道組團(tuán)第9號苑第3單元，3-4層C-1號框架房，該商品房總價(jià)款為296000元，建筑面積為172.2平方米，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司應(yīng)于2005年11月30日前向原告夏某交房，單方提出解除合同或者變更本合同約定的，守約方可以向違約方要求合同標(biāo)的金額10％的違約賠償。合同還對逾期付款、逾期交房的違約責(zé)任等事項(xiàng)作了約定，同時(shí)雙方在合同補(bǔ)充協(xié)議中約定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料等內(nèi)容。合同簽訂后，原告夏某按約支付了購房款296000元。100楚雄市人民法院審理認(rèn)為：原告夏某與被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開合同訂立的一般程序建設(shè)中，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在未告知原告夏某的情況下，將中心廣場一帶由宣傳資料圖片中的噴水池、水景觀、花圃改建為香榭麗舍牌坊，還將歐倍德大道北段，由宣傳資料圖片中的水池、水帶改建為幾個(gè)長型的綠化帶。被告擅自對宣傳資料中的綠化景觀、公共設(shè)施建設(shè)作了變更，已構(gòu)成違約，應(yīng)按合同約定承擔(dān)支付違約金的責(zé)任，原告要求被告支付未按合同約定提供綠化景觀的違約金的訴訟請求成立，予以支持。原告認(rèn)為被告所交付的房屋的單元樓梯沒有建成約定的花崗巖踏步，窗戶未按約定安裝隱形紗窗，但未提交證據(jù)證實(shí)，對此主張不予支持；被告在合同約定的期限內(nèi)通知原告交房，原告認(rèn)為被告交付的房屋及環(huán)境不符合合同約定拒絕收房，因原告已就此事項(xiàng)向被告主張違約金，并且原告于150天后辦理住房交接手續(xù)，系原告在一定程度上放任了損失的擴(kuò)大，故對原告要求被告支付逾期交房違約金的訴訟請求不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、《最高人民法院〈審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題解釋〉》第三條之規(guī)定遂判決：由被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付給原告夏某違約金29600元；駁回原告夏某的其他訴訟請求。101合同訂立的一般程序建設(shè)中，被告云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開合同訂立的一般程序上訴人云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司訴稱：一、原效果圖上有關(guān)綠化景觀及公共設(shè)施的圖樣并不是具體確定的，原宣傳資料、效果圖并不是工程設(shè)計(jì)圖，沒有有關(guān)建筑尺寸、材料、工程量等標(biāo)注，缺乏可操作性，雙方在訂立的合同中對公共及綠化設(shè)施優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，優(yōu)于的范圍、程度、內(nèi)容未作說明，一審漏列了這一事實(shí)；二、原宣傳資料上已注明“圖片僅供參考，以政府批文為準(zhǔn)”和“以實(shí)際為準(zhǔn)”的字樣，其說明宣傳資料、效果圖上有關(guān)綠化景觀和公共設(shè)施的樣式不是最終的方案，而規(guī)劃部門認(rèn)可并驗(yàn)收的方案是實(shí)際建好的方案；三、除原宣傳資料、效果圖之外，雙方在補(bǔ)充協(xié)議第2條有特別規(guī)定，應(yīng)按特別約定履行，同時(shí)約定“綠化、公共設(shè)施優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料”，并不是說不可改變原效果圖和宣傳資料。故認(rèn)定上訴人違約是錯(cuò)誤的，請求撤銷原判，改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。102合同訂立的一般程序上訴人云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限合同訂立的一般程序楚雄彝族自治州中級人民法院審理認(rèn)為：云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以廣告和宣傳資料的形式進(jìn)行商品房的銷售，根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，其性質(zhì)屬要約邀請，并不是實(shí)質(zhì)意義上的要約，但云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與夏某簽訂合同和補(bǔ)充協(xié)議后，雙方應(yīng)按合同約定履行自己的義務(wù)，夏某按約交納了購房款，云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司亦應(yīng)按約交付合同約定的房屋及小區(qū)綠化環(huán)境。云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司未按合同約定“綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料”承諾履行，擅自對宣傳資料中的綠化景觀、公共設(shè)施作了變更，應(yīng)按合同約定承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。對于云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司上訴稱原效果圖上有關(guān)綠化景觀及公共設(shè)施的圖樣并不是具體確定的，原宣傳資料、效果圖并不是工程設(shè)計(jì)圖的辯解，與事實(shí)不符，本院不予采信。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判處得當(dāng)。上訴人的請求不能成立。

2007年2月27日，楚雄彝族自治州中級人民法院終審判決：駁回上訴，維持原判。103合同訂立的一般程序楚雄彝族自治州中級人民法案例評析

本案中雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)在于商品房的銷售廣告和宣傳資料是要約邀請還是要約，被告在建設(shè)中更改宣傳資料確定的建設(shè)內(nèi)容是否違約。

首先，商品房的銷售廣告和宣傳資料在性質(zhì)上為要約邀請，這是合同法第十五條第一款的規(guī)定。但也有例外，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的若干解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約……”。104案例評析

本案中雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)在于商品房的銷售廣在本案中，云南省楚雄暨陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，在商品房銷售和宣傳資料所作的說明以及銷售人員對該套房屋銷售所作的允諾，對夏某購買該商品房合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定產(chǎn)生了重大影響，同時(shí)，雙方在合同補(bǔ)充協(xié)議中約定綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于模型效果圖和宣傳資料，因此，就本案而言，被告在補(bǔ)充協(xié)議中對原告?zhèn)€人所作“綠化、公共設(shè)施要優(yōu)于