工程建設監(jiān)理概論第六章-工程合同管理課件

第六章工程合同管理第六章工程合同管理1目錄6.1合同法律基礎6.2建設工程合同類型6.3建設工程委托監(jiān)理合同目錄6.1合同法律基礎6.2建設工程合同類型6.3建設工程委2目錄6.4工程變更管理6.5建設工程索賠管理目錄6.4工程變更管理6.5建設工程索賠管理3學習單元1合同法律基礎學習單元1合同法律基礎學習單元1

合同法律基礎1.合同的概念合同是指民事法律關系中平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。建設工程合同是指承包人進行工程建設、發(fā)包人支付相應價款的合同，雙方當事人分別稱為發(fā)包人和承包人。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎1.合同的概念合同法概述合同法律關系5學習單元1

合同法律基礎2.合同的法律特征(1)合同當事人的平等與自愿

《合同法》第三條規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方?！痹撘?guī)定表明了合同當事人的法律地位是平等的，不存在一方優(yōu)于另一方的法律關系，也不存在一方管理另一方的法律關系。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2.合同的法律特征合同法概述合同法律6學習單元1

合同法律基礎同時，合同當事人依法享有自愿訂立合同的權利，不受任何單位和個人的非法干預。但是，由于建設工程合同的重要性，使得合同的自愿原則受到法律、法規(guī)的限制。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎同時，合同當事人依法享有自愿訂立7學習單元1

合同法律基礎(2)合同的公平與誠實信用建設工程合同屬于雙務合同，一方當事人在享有權利的同時，也要承擔相應的義務，使得雙方當事人的利益能夠均衡。如果建設工程合同顯失公平，則屬于可變更或者可撤銷的合同。同時，合同當事人在合同的訂立和履行中都要講誠實，重信用，相互協作，不得濫用權利。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(2)合同的公平與誠實信用合同法概述8學習單元1

合同法律基礎3.合同的分類合同的分類，是指基于一定的標準，將合同劃分為不同的類型。(1)合同的基本分類

《合同法》將合同分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎3.合同的分類合同法概述合同法律關系9學習單元1

合同法律基礎合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同等15類合同。(2)合同的其他分類合同主要可以分為以下幾類：主合同與從合同、雙務合同與單務合同、有償合同與無償合同、諾成合同與實踐合同、要式合同與非要式合同、有名合同和無名合同等。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎合同，運輸合同，技術合同，保管合同，10學習單元1合同法律基礎1.合同法律關系的概念與構成合同法律關系是指由合同法律規(guī)范所調整的、在民事流轉過程中所產生的權利義務關系，主要由三個要素組成，即合同法律關系的主體、合同法律關系的客體和合同法律關系的內容。缺少其中任何一個要素都不能構成合同法律關系。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎1.合同法律關系的概念與構成合同法概11學習單元1合同法律基礎(l)合同法律關系的主體合同法律關系的主體是指享有相應權利、承擔相應義務的當事人，可以是自然人、法人或其他組織。(2)合同法律關系的客體合同法律關系的客體是指合同法律關系主體之間的權利和義務所共同指向的對象，包括物、行為、智力成果。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(l)合同法律關系的主體合同法概述合12學習單元1合同法律基礎(3)合同法律關系的內容合同法律關系的內容是指合同約定和法律規(guī)定的合同法律關系主體的權利和義務，即合同的具體要求。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(3)合同法律關系的內容合同法概述合13學習單元1合同法律基礎2.合同法律關系的產生、變更與終止能夠引起合同法律關系產生、變更、終止的客觀現象和事由就是法律事實。法律事實包括行為和事件。

1）行為是合同法律關系主體有意識的、能夠引起法律關系發(fā)生變更和終止的活動。例如，在工程建設活動中，當事人訂立合法有效的合同，產生建設工程合同關系；合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2.合同法律關系的產生、變更與終止合14學習單元1合同法律基礎建設工程合同當事人違約，導致建設工程合同關系的變更或終止。2）事件是與行為人主觀意志無關的客觀現象，是當事人無法預見和控制的。包括自然事件和社會事件兩種，如地震、臺風或罷工等。它們的發(fā)生都能引起一定的法律后果，導致合同法律關系的產生、變更與終止。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎建設工程合同當事人違約，導致建設15學習單元1合同法律基礎擔保是指合同的雙方當事人根據法律規(guī)定或雙方約定，為保證債權人實現債權和保證債務人履行債務而采取的一種具有法律效力的保證措施?！稉７ā芬?guī)定的擔保方式有五種：保證、抵押、質押、留置和定金。其中適用于工程擔保的主要是保證和定金。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎擔保是指合同的雙方當事人根據法律16學習單元1合同法律基礎1.保證(1)保證的概念保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的法律行為。如業(yè)主要求承包商提供施工投標保證、施工合同的履約保證和施工預付款保證等都是第三方擔保的保證。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎1.保證合同法概述合同法律關系合同的17學習單元1合同法律基礎保證法律關系至少有三方參加，即保證人、被保證人（債務人）和債權人。(2)保證人的資格

1)國家機關不得作為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款而進行轉貸的除外。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎保證法律關系至少有三方參加，即保18學習單元1合同法律基礎

2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作為保證人。

3）企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得作為保證人。但有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為19學習單元1合同法律基礎(3)保證合同的內容

《擔保法》第13條規(guī)定，保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。保證合同應包括：被保證的主債權種類、數額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍，保證的期間，雙方認為需要約定的其他事項等內容。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(3)保證合同的內容合同法概述合同法20學習單元1合同法律基礎(4)保證范圍和保證期間

1）保證范圍。包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及實現債權的費用。當事人對保證范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(4)保證范圍和保證期間合同法概述合21學習單元1合同法律基礎

2）保證期間。當事人可約定保證期間，未約定的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。債權人未在合同約定的和法定的保證期間內主張權利（包括仲裁或訴訟），保證人免除保證責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2）保證期間。當事人可約定保證期22學習單元1合同法律基礎(5)保證的方式保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責任保證。保證方式沒有約定或者約定不明確的則按連帶責任保證承擔保證責任。

1）一般保證。當事人在保證合同中約定，當債務人不履行債務時，由保證人承擔保證責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(5)保證的方式合同法概述合同法律關23學習單元1合同法律基礎一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

2）連帶責任保證。當事人在保證合同中約定，保證人與債務人對債務承擔連帶責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎一般保證的保證人在主合同糾紛未經24學習單元1合同法律基礎連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定25學習單元1合同法律基礎(6)保證在工程建設中的應用保證在工程建設中是比較常用的擔保方式，保證人通常是銀行或其他擔保人。銀行出具的保證稱為保函，其他擔保人出具的保證稱為保證書。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(6)保證在工程建設中的應用合同法概26學習單元1合同法律基礎1）施工投標保證。投標時，招標人一般要求投標人提供投標擔保。擔保方式可以是由投標人提供一定數額的保證金，也可以是銀行或擔保公司出具的投標保函或投標保證書。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎1）施工投標保證。合同法概述合同法律27學習單元1合同法律基礎2）施工合同的履約保證。如果發(fā)生以下情況，發(fā)包人可以沒收履約保證金或要求保證人支付履約保證金。①承包人違約導致工程不符合質量要求或工程中斷。②承包人破產或倒閉。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2）施工合同的履約保證。合同法概述合28學習單元1合同法律基礎履約保證的有效期是從提交履約保證起到項目竣工并驗收合格為止的時間。如果工程因故拖期，發(fā)包人可要求承包人延長履約保證的有效期。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎履約保證的有效期是從提交履約保證29學習單元1合同法律基礎3）施工預付款保證。按照合同約定，發(fā)包人在正式開工前要預先支付給承包人工程款用于施工準備。為了保證承包人能按規(guī)定及時返還預付款，發(fā)包人要求其提供預付款擔保。一般預付款擔保是由銀行出具的保函。預付款的抵扣方式可由雙方約定陸續(xù)扣回。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎3）施工預付款保證。合同法概述合同法30學習單元1合同法律基礎2.抵鉀(1)抵押的概念抵押是指債務人或第三人不轉移對抵押財產的占有，將該財產作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價、拍賣或變賣所得價款優(yōu)先受償。《擔保法》對可以抵押的財產及禁止抵押的財產作了明確的限定。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2.抵鉀合同法概述合同法律關系合同的31學習單元1合同法律基礎(2)可以抵押的財產根據《擔保法》第34條規(guī)定，可以抵押的財產包括：抵押人所有的房屋和其他地上定著物；抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；抵押人依法有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物；合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(2)可以抵押的財產合同法概述合同法32學習單元1合同法律基礎抵押人依法有權處分的國有機器、交通運輸工具和其他財產；抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；依法可以抵押的其他財產。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎抵押人依法有權處分的國有機器、交33學習單元1合同法律基礎(3)禁止抵押的財產根據《擔保法》第37條規(guī)定，禁止抵押的財產包括：土地所有權；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(3)禁止抵押的財產合同法概述合同法34學習單元1合同法律基礎學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；所有權、使用權不明或者有爭議的財產；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；依法不得抵押的其他財產。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的35學習單元1合同法律基礎(4)抵押合同采用抵押方式擔保時，抵押人和抵押權人應以書面形式訂立抵押合同，法律規(guī)定應當辦理抵押物登記的，抵押合同自登記之日起生效。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(4)抵押合同合同法概述合同法律關系36學習單元1合同法律基礎(5)抵押權的實現債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以和抵押人協議以抵押物折價、拍賣或變賣所得價款優(yōu)先受償。抵押物折價、拍賣或變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(5)抵押權的實現合同法概述合同法律37學習單元1合同法律基礎3.質押(l)質押的概念質押是指債務人或者第三人將其動產或財產權利移交債權人占有，作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人依法有權以該動產或財產權利折價、拍賣或變賣所得價款優(yōu)先得到清償。債權人為質權人，債務人或者第三人為出質人，移交的動產或權利為質物。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎3.質押合同法概述合同法律關系合同的38學習單元1合同法律基礎質押與抵押的最大不同點在于：抵押不轉移對抵押物的占有，而質押必須轉移對質押物或財產權利憑證的占有。質押可分為動產質押和權利質押。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎質押與抵押的最大不同點在于：抵押39學習單元1合同法律基礎(2)動產質押動產質押是指債務人或第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。出質人和質權人應以書面形式訂立質押合同，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(2)動產質押合同法概述合同法律關系40學習單元1合同法律基礎(3)權利質押權利質押是指出質人將其法定的可以質押的權利憑證交付質權人，以擔保質權人的債權得以實現的法律行為。可以質押的權利包括以下一些。

1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，以權利憑證交付之日起生效。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(3)權利質押合同法概述合同法律關系41學習單元1合同法律基礎

2）依法可以轉讓的股份、股票，自向證券登記機構辦理出質登記之日起生效。

3）依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權，自登記之日起生效。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2）依法可以轉讓的股份、股票，自42學習單元1合同法律基礎4.留置留置是指債權人按照合同約定占有債務人的財產，當債務人不按照合同約定期限履行債務時，債權人有權依法留置該財產，并享有處置該財產得到優(yōu)先受償的權利。留置權是一種法定擔保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產生留置權。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎4.留置合同法概述合同法律關系合同的43學習單元1合同法律基礎

《擔保法》第84條規(guī)定：“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權?！笨梢姡軌蛄糁玫呢敭a僅限于動產。留置權以債權人合法占有對方財產為前提，且債務人的債務已到了履行期。例如，在加工承攬合同中，定做方逾期不領取定做物的，承攬方有權將定做物折價、拍賣、變賣，并從中優(yōu)先受償。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎《擔保法》第84條規(guī)定：“因保管44學習單元1合同法律基礎5.定金(1)定金的概念定金是指當事人一方為了證明合同的成立及擔保合同的履行，約定先行支付給對方一定數額的貨幣作為擔保。合同履行后，定金收回或抵作價款。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎5.定金合同法概述合同法律關系合同的45學習單元1合同法律基礎(2)定金合同定金以書面形式約定。當事人在定金合同中應該約定交付定金的期限及數額。定金合同從實際交付定金之日起生效；定金的數額由當事人約定，但是不得超過主合同標的額的20％。給付定金的一方不履行合同的，無權要求返回定金；收受定金的一方不履行合同的，應雙倍返回定金。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(2)定金合同合同法概述合同法律關系46學習單元1合同法律基礎保險是指投保人根據合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。建設工程涉及的險種主要包括：建筑工程一切險（及第三者責任險）、安裝工程一切險（及第三者責任險）。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎保險是指投保人根據合同約定，向保47學習單元1合同法律基礎1.建筑工程一切險（及第三者責任險）建筑工程一切險（及第三者責任險）是對各種建筑工程項目在建造過程中因自然災害或意外事故而引起的一切損失提供全面保障。既對在施工期間工程本身、施工機具或工地設備所遭受的損失予以賠償，也對因施工而給第三者造成的物質損失或人員傷亡承擔賠償責任。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎1.建筑工程一切險（及第三者責任險）48學習單元1合同法律基礎(1)投保人與被保險人我國《建設工程施工合同（示范文本）》規(guī)定，工程開工前，發(fā)包人應當為建設工程辦理保險，支付保險費用。建筑工程一切險的被保險人具體包括：①業(yè)主或工程所有人；②承包人或分包人；③業(yè)主聘用的技術顧問；④與工程有密切關系的單位或個人，如貸款銀行或投資人。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(1)投保人與被保險人合同法概述合同49學習單元1合同法律基礎(2)承保的主要危險建筑工程一切險承保的危險與損害涉及面很廣，凡保險單中列舉的除外情況之外的一切事故損失全在保險范圍內。具體包括以下原因。

1)自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、洪水、火山爆發(fā)及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現象。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(2)承保的主要危險合同法概述合同法50學習單元1合同法律基礎

2）意外事故，指被保險人不可預料的以及無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件，如火災、爆炸等。

3）因發(fā)生與保險單所承保工程直接相關的意外事故引起工地內及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產損失，以及被保險人因上述原因而支付的訴訟費用和其他費用。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2）意外事故，指被保險人不可預料51學習單元1合同法律基礎(3)除外責任保險人對下列各項原因造成的損失不負責賠償。

l）由軍事行動、戰(zhàn)爭或其他類似事件、罷工、騷動、民眾運動或當局命令停工等情況造成的損失。

2）罰金、延誤、喪失合同及其他后果損失。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(3)除外責任合同法概述合同法律關系52學習單元1合同法律基礎

3）領有公共運輸行駛執(zhí)照的車輛、船舶、飛機造成事故引起的本身損失或賠償責任。

4）設計錯誤引起的損失和費用。

5）因原材料缺陷或工藝不善引起的被保險財產本身的損失以及換置、修理或矯正費用；非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失；施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失；維修保養(yǎng)或正常檢修的費用。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎3）領有公共運輸行駛執(zhí)照的車輛、53學習單元1合同法律基礎

6）盤點時發(fā)現的短缺。

7）自然磨損、內在或潛在缺陷、物質本身變化、大氣變化、正常水位變化或其他漸變原因等造成的被保險財產自身的損失和費用。

8）檔案、文件、賬簿、票據、現金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎6）盤點時發(fā)現的短缺。合同法概述54學習單元1合同法律基礎

9）在被保險工程開始以前已經存在或形成的位于工地范圍內或其周圍的屬于被保險人的財產的損失。

10）在本保險單保險期限終止以前，被保險財產中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或實際占有、使用、接收的部分。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎9）在被保險工程開始以前已經存在55學習單元1合同法律基礎(4)賠償金額保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關部門根據現行法律裁定的應由被保險人償付的金額為準，但在任何情況下，均不得超過保險單明細表中對應列明的每次事故賠償限額。在保險期限內，保險人經濟賠償的最高賠償責任不得超過本保險單明細表中列明的累計賠償限額。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(4)賠償金額合同法概述合同法律關系56學習單元1合同法律基礎(5)保險期限建筑工程一切險的保險責任自保險工程開工之日或自第一批原材料、設備被卸在建筑工地時起生效，至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占有、使用、接受部分或全部工程之時終止，均以先發(fā)生者為準。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎(5)保險期限合同法概述合同法律關系57學習單元1合同法律基礎2.安裝工程一切險（及第三者責任險）安裝工程一切險（及第三者責任險）屬于技術險種，主要適用于安裝各種工廠用的機械、設備、儲油罐、鋼結構、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種建造工程。以保障機械設備在安裝、調試過程中由于自然災害或意外事故使被保險人遭受的損失能夠得到經濟補償。安裝工程一切險通常還加保第三者責任險。合同法概述合同法律關系合同的擔保工程保險四一二三學習單元1合同法律基礎2.安裝工程一切險（及第三者責任險）58學習單元1合同法律基礎1.合同的形式

《合同法》第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！钡瑫r又規(guī)定建設工程合同應當采用書面方式，如果不采用書面形式訂立，建設工程合同就不能有效成立。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎1.合同的形式合同的訂立合同的效力合59學習單元1合同法律基礎所謂書面方式，是指合同書、信件以及數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。但是如果建設工程合同的當事人未采用書面方式，一方又已經履行了主要義務，另一方該如何處理？合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎所謂書面方式，是指合同書、信件以60學習單元1合同法律基礎針對上述情況，《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”這一規(guī)定對于建設工程合同具有重要的意義。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎針對上述情況，《合同法》第36條61學習單元1合同法律基礎2.合同的內容合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所，標的，數量，質量，價款或者報酬，履行期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2.合同的內容合同的訂立合同的效力合62學習單元1合同法律基礎3.合同訂立的程序

《合同法》第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采用要約、承諾方式?！币虼?，合同的訂立需要經過要約和承諾兩個階段，這也是當事人雙方對合同內容進行協商、達成一致意見的過程。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3.合同訂立的程序合同的訂立合同的效63學習單元1合同法律基礎(1)要約l）要約的概念與條件。要約是希望與對方訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。要約的意思表示應當符合下列規(guī)定：①內容具體明確；合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(1)要約合同的訂立合同的效力合同的64學習單元1合同法律基礎

②表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，即要約一經受要約人接受，合同既可成立。有些合同在要約之前還會有要約邀請行為。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎②表明經受要約人承諾，要約人即受65學習單元1合同法律基礎2）要約的效力。要約的效力是指要約對要約人和受要約人的法律約束力。主要表現在：要約一經生效，要約人即受要約的約束．而受要約人在要約發(fā)生效力時有權作出承諾使合同成立，受要約人的承諾應在約定的承諾期限內作出，并且不得對要約作出實質性變更，否則合同不能成立。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2）要約的效力。合同的訂立合同的效力66學習單元1合同法律基礎3）要約的撤回和撤銷。要約到達受要約人時生效。要約撤回是指要約生效以前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。”合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3）要約的撤回和撤銷。合同的訂立合同67學習單元1合同法律基礎(2)承諾1）承諾的概念與條件。承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾具有以下特征：①承諾必須由受要約人作出；②承諾只能向要約人作出；③承諾的內容應當與要約的內容一致；④承諾必須在承諾期限內發(fā)出。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(2)承諾合同的訂立合同的效力合同的68學習單元1合同法律基礎2）承諾的撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。根據《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！焙贤挠喠⒑贤男Я贤穆男泻贤淖兏娃D讓八五六七學習單元1合同法律基礎2）承諾的撤回。合同的訂立合同的效力69學習單元1合同法律基礎有條件地允許受要約人撤回承諾是對當事人自愿訂立合同權利的尊重。由于承諾生效即意味著合同成立，所以承諾不得撤銷；如果允許當事人撤銷承諾，事實上是對合同法律約束力的破壞。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎有條件地允許受要約人撤回承諾是對70學習單元1合同法律基礎(3)要約和承諾的生效時間。對于要約和承諾的生效，世界各國有不同規(guī)定，主要有投郵主義、到達主義和了解主義。我國合同立法采取了到達主義?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進人該特定系統的時間視為到達時間；合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(3)要約和承諾的生效時間。合同的訂71學習單元1合同法律基礎未指定特定系統的，該數據電文進人收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間?！倍兄Z應該以通知的方式作出，承諾通知到達要約人時生效，合同即告成立。在建設工程合同的訂立過程中，招標人發(fā)布招標公告的行為是要約邀請，投標人按照招標文件的要求投標的行為是要約，招標人向中標人發(fā)出中標通知書的行為是承諾。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎未指定特定系統的，該數據電文進人72學習單元1合同法律基礎4.締約過失責任(1)締約過失責任的概念締約過失責任是指在合同訂立階段，因一方或者雙方的過錯而致使合同不成立、無效或被撤銷，導致另一方當事人基于信賴合同能夠有效成立而遭受損失時，有權要求相對人承擔相應民事責任，賠償相應損失。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎4.締約過失責任合同的訂立合同的效力73學習單元1合同法律基礎締約過失責任不同于違約責任，它是在合同尚未成立的情況下，一方由于過錯給當事人造成損失時的責任承擔，對保護當事人的利益具有重要意義。(2)締約過失責任的要件

l）締約當事人有過錯。包括故意行為和過失行為導致的后果責任，這種過錯主要表現為違反先合同義務。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎締約過失責任不同于違約責任，它是74學習單元1合同法律基礎

2）締約一方受有損失。締約過失責任的目的就是為了彌補締約過程中由于一方違反先合同義務而給對方造成的損失。因此，損害事實是承擔締約過失責任的前提。

3）合同尚未成立。這是締約過失責任有別于違約責任的最重要原因。合同一旦成立，當事人應當承擔的是違約責任或者合同無效的法律責任。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2）締約一方受有損失。締約過失責75學習單元1合同法律基礎

4）締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎4）締約當事人的過錯行為與該損失76學習單元1合同法律基礎(3)承擔締約過失責任的情形

《合同法》規(guī)定：當事人在訂立合同過程中有下列情況之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

1）假借訂立合同，惡意進行磋商。

2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(3)承擔締約過失責任的情形合同的訂77學習單元1合同法律基礎

3）有其他違背誠實信用原則的行為。主要指違反了通知、保護、說明等義務。

4）違反締約中的保密義務。當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用商業(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3）有其他違背誠實信用原則的行為78學習單元1合同法律基礎5.建設工程合同招投標過程中的締約過失責任(1)招標人應承擔締約過失責任的情形

1）項目不具備招標條件而進行招標。建設工程項目必須具備招標條件才能組織招標。簽訂建設工程施工合同必須具備下列條件：初步設計已經批準；工程項目已經列入年度建設計劃；有能夠滿足施工需要的設計文件和有關技術資料；合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎5.建設工程合同招投標過程中的締約過79學習單元1合同法律基礎建設資金和主要建筑材料設備來源已經落實。如果不具備這些條件而擅自組織招標，給投標人造成損失的，應當承擔締約過失責任，予以賠償。

2）已具備招標條件，但未按規(guī)定辦理相關手續(xù)而組織招標給投標人造成損失的，應當承擔締約過失責任。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎建設資金和主要建筑材料設備來源已80學習單元1合同法律基礎

3）泄露標底。標底泄露是招標投標過程中的嚴重違法行為，招標人泄露標底，給投標人造成損失的，應當承擔締約過失責任，予以賠償。

4）因招標人的原因導致招標中止或者無法繼續(xù)進行，給投標人造成損失的，招標人應承擔締約過失責任。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3）泄露標底。標底泄露是招標投標81學習單元1合同法律基礎(2)投標人應承擔締約過失責任的情形投標人不具有相應資質而偽造資質，投標人相互串通、陪標、圍標、資質掛靠等，給招標人造成損失的，應當承擔締約過失責任，予以賠償。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(2)投標人應承擔締約過失責任的情形82學習單元1合同法律基礎1.合同的生效合同生效是指合同當事人依據法律規(guī)定經協商一致，取得合意而訂立的合同即發(fā)生法律效力。合同訂立與合同生效是有效合同的兩個方面的有機結合，是兩個相對獨立的概念，合同訂立是合同生效的前提條件，合同生效是合同訂立的必然結果。合同生效應當具備以下三個條件。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎1.合同的生效合同的訂立合同的效力合83學習單元1合同法律基礎

(1)當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力

(2)意思表示真實

(3)不違反法律或者社會公共利益合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(1)當事人具有相應的民事權利能84學習單元1合同法律基礎2.效力待定合同

(l)限制民事行為能力人訂立的合同

(2)無權代理人以被代理人名義訂立的合同

(3)法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同法人或者其他組織的法定代表人、負貴人超越權限訂立的合同，屬于效力待定合同。

(4)無處分權人訂立的合同合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2.效力待定合同合同的訂立合同的效力85學習單元1合同法律基礎3.無效合同(1)無效合同的概念及種類無效合同是指合同雖然已經成立，但因其不具備或違反了法律、行政法規(guī)規(guī)定的強制性條件，國家不承認其效力的合同。無效合同自始無效，不受法律承認和保護。無效合同主要有以下幾種類型。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3.無效合同合同的訂立合同的效力合同86學習單元1合同法律基礎

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。如施工企業(yè)偽造資質等級證書與發(fā)包人簽訂的施工合同就屬于無效合同。

2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。如投標人串通投標或招標人與投標人申通而訂立的合同具有明顯的違法性，屬于無效合同。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合87學習單元1合同法律基礎

3）以合法形式掩蓋非法目的。這種合同雖然在形式上是合法的，但是合同目的卻是違法的，因此被認定為無效合同。如為逃避債務而借買賣合同的形式轉移財產。

4）損害社會公共利益。損害社會公共利益的合同是違法合同，其違法性不僅表現為對社會公共利益的損害，也可能表現為對個體利益的損害或者是與法律規(guī)范相抵觸。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3）以合法形式掩蓋非法目的。這種88學習單元1合同法律基礎

5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的條款。例如，建設工程的質量標準是國家強制性標準，如果建設工程合同當事人約定的質量標準低于國家標準，則該合同無效。無效合同的確認權歸人民法院或者仲裁機構，合同當事人或其他機構均無權認定。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)89學習單元1合同法律基礎(2)無效合同的特征無效合同具有以下特征。

l）違法性。違法性是指合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益。

2）不得履行性。主要是指一旦合同被確認為無效，尚未履行的，不得履行，已經履行的，應當采取措施使當事人的財產關系恢復到合同訂立前的狀態(tài)。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(2)無效合同的特征合同的訂立合同的90學習單元1合同法律基礎

3）自始無效性。即合同自訂立之時起，就不具有法律約束力。

4）當然無效性。即無效合同不以任何人的主張和法院、仲裁機構的確認為要件，其無效是客觀的。當事人不能通過承認其效力而使無效合同變?yōu)橛行Ш贤：贤挠喠⒑贤男Я贤穆男泻贤淖兏娃D讓八五六七學習單元1合同法律基礎3）自始無效性。即合同自訂立之時91學習單元1合同法律基礎(3)建設工程合同無效的情形

1）承包人未取得相應資質或者超越資質等級訂立的合同屬于無效合同。承包人訂立建設工程合同，不僅應當持有依法取得的資質證書，并且應在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(3)建設工程合同無效的情形合同的訂92學習單元1合同法律基礎

2）違反《招標投標法》的規(guī)定訂立的建設工程合同屬于無效合同。

3）肢解發(fā)包、違法分包、轉包所訂立的合同屬于無效合同。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2）違反《招標投標法》的規(guī)定訂立93學習單元1合同法律基礎(4)無效合同的法律后果合同被確定無效后，過錯方除承擔民事責任外，還應承擔行政責任。合同規(guī)定的權利義務即為無效。對因履行無效合同而產生的財產后果應該依法進行處理：①返還財產；②賠償損失；③追繳財產，收歸國有或返還第三人。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(4)無效合同的法律后果合同的訂立合94學習單元1合同法律基礎4.可變更或可撤銷合同(1)可變更或可撤銷合同的概念及原因可變更或可撤銷合同是指合同雖然成立，但欠缺生效條件，一方當事人可以請求人民法院或者仲裁機構作出裁定，使合同的內容變更或效力歸于消滅而被撤銷的合同?？沙蜂N合同的無效性是相對的，其效力取決于有撤銷權的一方是否行使撤銷權，而無效合同是自始無效。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎4.可變更或可撤銷合同合同的訂立合同95學習單元1合同法律基礎

《合同法》第54條規(guī)定，導致合同可變更或可撤銷的法定原因有以下情形。

1）合同是因重大誤解訂立的。

2）合同在訂立時就顯失公平。

3）合同是在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎《合同法》第54條規(guī)定，導致合同96學習單元1合同法律基礎在上述三種情況下訂立的合同，因違背了受害方的真實意思，法律賦予受害方享有請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷合同的權利。撤銷權的實現，必須由受害方向人民法院或者仲裁機構提出請求，不能直接向相對人作出，也無需相對人同意。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎在上述三種情況下訂立的合同，因違97學習單元1合同法律基礎(2)可撤銷合同的法律后果被撤銷合同或無效合同自始沒有法律約束力，因此，合同被撤銷后的法律后果與無效合同相同。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(2)可撤銷合同的法律后果合同的訂立98學習單元1合同法律基礎1.合同履行的概念合同的履行是指合同當事人雙方依據合同條款的規(guī)定，實現各自享有的權利，并承擔各自義務的行為。就其實質來說，是合同當事人在合同生效后，全面地、適當地完成合同義務的行為。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎1.合同履行的概念合同的訂立合同的效99學習單元1合同法律基礎2.合同履行中的抗辯權抗辯權是指在雙務合同中，當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利，主要有以下三種情形。(l)同時履行抗辯權同時履行抗辯權是指在雙務合同中，當事人履行合同義務沒有先后順序，應當同時履行。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2.合同履行中的抗辯權合同的訂立合同100學習單元1合同法律基礎一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。(2)后履行抗辯權后履行抗辯權是指在雙務合同中，當事人約定了債務履行的先后順序，當先履行一方未履行或履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其履行要求。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎一方在對方履行之前有權拒絕其履行101學習單元1合同法律基礎(3)先履行抗辯權先履行抗辯權又稱不安抗辯權，是指在雙務合同中，有先后履行順序，當應當后履行合同一方喪失或者可能喪失履行債務的能力時，應當先履行合同一方可暫時停止履行其到期債務的權利。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(3)先履行抗辯權合同的訂立合同的效102學習單元1合同法律基礎當事人行使不安抗辯權時，必須有確切證據證明對方有下列情況之一，才可中止履行：

1）經營狀況嚴重惡化；

2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

3）喪失商業(yè)信譽；

4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎當事人行使不安抗辯權時，必須有確103學習單元1合同法律基礎當事人沒有確切證據而中止履行合同的，應當承擔違約責任。當事人行使了不安抗辯權，并不意味著合同終止?！逗贤ā返?9條規(guī)定：當事人中止履行合同的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行一方可以解除合同。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎當事人沒有確切證據而中止履行合同104學習單元1合同法律基礎3．合同履行中債權人的代位權和撤銷權在合同履行過程中，為了保護債權人的合法權益，預防因債務人的財產不當減少而危害債權人的債權時，法律規(guī)定允許債權人為保全其債權的實現而采取法律保障措施。(1)債權人的代位權代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎3．合同履行中債權人的代位權和撤銷權105學習單元1合同法律基礎請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。(2)債權人的撤銷權債權人的撤銷權是指債權人對于債務人危害其債權實現的不正當行為，有權請求人民法院予以撤銷的權利。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎請求以自己的名義代位行使債務人的106學習單元1合同法律基礎

《合同法》第74條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔?！焙贤挠喠⒑贤男Я贤穆男泻贤淖兏娃D讓八五六七學習單元1合同法律基礎《合同法》第74條規(guī)定：“因債務107學習單元1合同法律基礎

《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。”合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權108學習單元1合同法律基礎1.合同的變更合同的變更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人依法經過協商，對合同的內容進行修訂和調整所達成的協議。例如，對施工合同中約定的工程量、質量標準、合同期限等內容進行變更。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎1.合同的變更合同的訂立合同的效力合109學習單元1合同法律基礎合同變更必須針對有效的合同，協商一致是合同變更的必要條件。未經協商，任何一方都不能擅自變更合同內容。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎合同變更必須針對有效的合同，協商110學習單元1合同法律基礎2.合同的轉讓合同的轉讓是指當事人一方依法將合同中的權利、義務全部或者部分轉讓給第三方的法律行為。包括合同權利轉讓、合同義務轉移及合同權利義務一并轉讓三種情況。

(1)合同權利轉讓是指合同債權人通過協議將其債權全部或者部分轉讓給第三人的行為。債權人轉讓權利的，應當通知債務人。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎2.合同的轉讓合同的訂立合同的效力合111學習單元1合同法律基礎未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。除非受讓人同意，債權人轉讓權利的通知不得撤銷。(2)合同義務轉移合同義務轉移是指合同債務人與第三人之間達成協議，并經債權人同意，將其義務全部或部分轉移給第三人的法律行為。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效112學習單元1合同法律基礎(3)合同權利義務一并轉讓合同權利義務一并轉讓是指合同當事人一方將其債權債務一并轉移給第三人，由第三人概括地接受原當事人的債權債務的法律行為。合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓八五六七學習單元1合同法律基礎(3)合同權利義務一并轉讓合同的訂立113學習單元1合同法律基礎1.合同終止的概念及原因合同終止是指合同當事人雙方依法使相互間的權利義務關系終止，又稱合同消滅。它與合同中止不同，合同中止指當事人暫時停止履行合同。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎1.合同終止的概念及原因合同終止違約114學習單元1合同法律基礎《合同法》第91條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權利義務終止。

(1)債務已經按照約定履行

(2)合同解除

(3)債務相互抵消

(4)債務人依法將標的物提存

(5)債權人免除債務

(7)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎《合同法》第91條規(guī)定，有下列情形之115學習單元1合同法律基礎1.違約責任的概念違約責任是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔違約責任。按照《合同法》的規(guī)定，承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則。嚴格責任原則是指只要當事人有違約行為，就應當承擔違約責任。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎1.違約責任的概念合同終止違約責任合116學習單元1合同法律基礎換言之，當事人一方只需證明對方未履行合同義務或者履行合同義務不符合約定即可，不需證明違約方是否有過錯。因此，嚴格責任原則有利于裁判及時解決糾紛，是世界合同法發(fā)展的方向。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎換言之，當事人一方只需證明對方未117學習單元1合同法律基礎2.承擔違約責任的方式承擔違約責任的方式主要有三種：繼續(xù)履行、采取補救措施和賠償損失。(1)繼續(xù)履行繼續(xù)履行是指違反合同的當事人不論是否已經承擔賠償金或者違約金責任，都必須根據對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行的部分繼續(xù)履行。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎2.承擔違約責任的方式合同終止違約責118學習單元1合同法律基礎

(2)采取補救措施采取補救措施是指當事人違反合同后，為防止損失發(fā)生或者擴大，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎(2)采取補救措施合同終止違約責任119學習單元1合同法律基礎(3)賠償損失賠償損失是指當事人一方違反合同造成對方損失時，應以其相應價值的財產予以補償。(4)支付違約金違約金是指法律規(guī)定或當事人通過協商預先確定的，當一方違約后，向對方當事人支付一定數額的貨幣作為補償。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎(3)賠償損失合同終止違約責任合同爭120學習單元1合同法律基礎3.違約責任的免除條款

《合同法》對不可抗力事件作出了相關免責規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，可以部分或全部免除當事人的違約責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的不能免除責任。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎3.違約責任的免除條款合同終止違約責121學習單元1合同法律基礎為了避免當事人濫用不可抗力的免責條款，必須在合同中約定不可抗力的范圍及風險分擔責任。一方當事人因不可抗力不能履行合同義務時，應承擔以下責任：應及時采取一切可能采取的措施避免或減少損失；應及時通知對方，并在合理的期限內提供證明。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎為了避免當事人濫用不可抗力的免責122學習單元1合同法律基礎合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規(guī)定的權利和義務產生了不同的理解。合同爭議的解決方式有和解、調解、仲裁、訴訟四種方式。1.和解和解是指合同糾紛當事人在沒有第三方介入的情況下，以自愿友好、互通互諒為基礎進行協商，從而自行解決爭議的一種方法。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當123學習單元1合同法律基礎2.調解調解是指合同糾紛當事人在第三方的主持下，以事實和法律為依據，經過第三方對當事人的說服教育，促使雙方作出適當的讓步，自愿達成協議，從而公平合理地解決合同爭議的一種方法。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎2.調解合同終止違約責任合同爭議的解124學習單元1合同法律基礎3.仲裁仲裁是指雙方當事人發(fā)生合同糾紛而協商不成時，可以根據合同中的仲裁條款或事后達成的書面仲裁協議，提交仲裁機構，由仲裁機構對合同爭議依法作出具有法律約束力的書面裁決來解決爭議的一種方法。雙方自愿達成的仲裁協議一經成立即具有法律約束力。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎3.仲裁合同終止違約責任合同爭議的解125學習單元1合同法律基礎仲裁的原則是：自愿、公平合理、依法獨立進行、一裁終局。4.訴訟訴訟是指合同當事人依法將合同爭議提交人民法院受理，由人民法院依司法程序通過調查作出判決，采取強制措施來處理糾紛的方法。合同雙方當事人如果未約定仲裁協議，則只能以訴訟作為解決糾紛的最終方法。合同終止違約責任合同爭議的解決九十十一學習單元1合同法律基礎仲裁的原則是：自愿、公平合理、依126學習單元2建設工程合同類型學習單元2建設工程合同類型學習單元２

建設工程合同類型總價合同也稱包干合同，是指投標人按照招標文件的要求報一個總價，在這個價格下完成合同規(guī)定的全部項目?？們r合同要求擬實施項目的工程性質和工程量在報價前是基本確定的，其價格是以設計圖紙、工程說明書及各類規(guī)范為依據，由承包方與發(fā)包方經過協商確定的。總價合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型總價合同也稱包干合同，是指投128學習單元２

建設工程合同類型1.總價合同的適用條件總價合同適合于工程設計圖紙完整齊全，項目范圍明確，施工圖設計達到要求的深度，工程量能精確計算，項目實施期間不會出現較大的設計變更，投標報價的工程量與實際完成的工程量不會有較大的差異，以及規(guī)模較小、技術不太復雜、工期較短的項目?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型1.總價合同的適用條件總價合同單129學習單元２

建設工程合同類型這種方式對業(yè)主和承包方都是有利的，一方面，承包方在報價時可以合理預見工程實施過程中的風險,從而能比較精確地估算造價。另一方面，發(fā)包方在評標時易于確定報價最低的承包商，易于進行支付計算?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型這種方式對業(yè)主和承包方都是有130學習單元２

建設工程合同類型2.總價合同的分類總價合同通常有以下兩種類型。(1)固定總價合同在合同執(zhí)行過程中，承、發(fā)包雙方均不能以工程量、設備和材料價格、工資等因素的變動為理由，提出對合同總價調值的要求。在合同價格中應考慮價格風險因素，并在合同中明確固定價格包括的范圍?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型2.總價合同的分類總價合同單價合131學習單元２

建設工程合同類型合同雙方應約定在圖紙和工程要求不變的情況下總價固定。但有時也會出現設計、工程范圍發(fā)生變更的情況，通常在簽訂合同時都要寫進專用條款，即規(guī)定工程量發(fā)生變化導致總價變更的極限，超過這個極限就必須簽訂附加條款或另行簽訂合同?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型合同雙方應約定在圖紙和工程要132學習單元２

建設工程合同類型固定總價合同由于合同總價格固定，相對風險較大，因此僅在投資額度小、工期要求短、各種技術資料充分的項目中加以采用。總價合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型固定總價合同由于合同總價格固133學習單元２

建設工程合同類型(2)調價總價合同調價總價合同是指在報價及簽訂合同時，以招標文件的要求及當時的物價計算總價合同，并在約定的風險范圍內價款不再調整，合同總價是一個相對固定的價格。在合同執(zhí)行過程中，如果由于通貨膨脹而使工料成本大大增加，則可對合同總價進行相應的調整?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型(2)調價總價合同總價合同單價合134學習單元２

建設工程合同類型但需在合同專用條款中增加調價條款：由于通貨膨脹引起工程成本增加達到某一限度時，合同總價應相應調整。調價總價合同與固定總價合同的不同之處在于，前者對合同實施中出現的風險作了分攤，發(fā)包方承擔了通貨膨脹的風險，而承包方承擔了合同實施中實物工程量、成本和工期等因素變化帶來的風險?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型但需在合同專用條款中增加調價135學習單元２

建設工程合同類型由于合同中列有調值條款，所以調價總價合同適用于工程內容和技術經濟指標明確、工期在一年以上的工程項目?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型由于合同中列有調值條款，所以136學習單元２建設工程合同類型單價合同是指承包方按照發(fā)包方提供的工程量清單內的分部分項工程內容填報單價，并據此簽訂合同，而實際總價則是按實際完成的工程量與合同單價計算確定的?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型單價合同是指承包方按照發(fā)包方137學習單元２建設工程合同類型單價合同的執(zhí)行原則是：分部分項工程的合同單價是固定不變的，合同中的工程量是發(fā)包人提出的僅用于計算標志的估計工程量，是用以計算投標價格與締約價格的，并非結算工程量，結算工程量是現場實測的。實際工程價格可能大于原合同價格，也可能小于原合同價格?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型單價合同的執(zhí)行原則是：分部分138學習單元２建設工程合同類型1.單價合同的適用條件單價合同適用于工期長、技術復雜、實施過程中可能會發(fā)生各種不可預見因素的建設工程。由于單價是固定的，工程量是實測的，因此單價合同的適用范圍較大，還可以適用于各種大型的土木工程項目?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型1.單價合同的適用條件總價合同單139學習單元２建設工程合同類型另外，單價合同還適用于急需開工的緊迫工程。發(fā)包方為了縮短項目建設周期，如在初步設計完成后就擬進行施工招標的工程，因施工圖紙不完整而不能比較準確地計算工程量；或準備招標的工程項目內容、技術經濟指標一時尚不能明確時，則可以采用這種合同計價方式?？們r合同單價合同成本加酬金合同選擇合同類型應考慮的主要因素四一二三學習單元２建設工程合同類型