國際私法案經典案例大全

PAGEPAGE61案例一、國際私法上的識別問題一個住所在法國的法籍男子在19歲時與一個住所在英國年滿25歲的英國籍女子結婚。他們在英國按英國的方式舉行了結婚儀式。但是，該婚姻隨后在一件由該男子提起訴訟中被法國法院宣告無效。按照《法國民法典》第148條規(guī)定，年齡在21歲以下的人結婚，須得父母同意。而且，法國法視父母同意為未成年人結婚的必要條件，應依當事人各自的屬人法。然而，英國法把父母對未成年人婚姻的同意作為婚姻形式問題，受婚姻舉行地法調整。1908年，此案在英國法院起訴。(一)問題1.此案涉及國際私法上的哪一問題，依哪國法進行？2.本案如何判決？(二)解題思路及基礎知識由于各國的法律存在差異，同一事實在各國法律上的定性不同，這就要求法官在審理涉外案件時對有關的人、物、行為進行識別。比如，是合同問題還是侵權問題，是實體法問題還是程序法問題，是結婚能力問題還是婚姻形式問題。只有先明確這一點，才能恰當?shù)卦龥_突規(guī)范去選擇準據法。本案中英國法院把父母對未成年人婚姻的同意識別為婚姻形式問題。這是援引有關婚姻形式沖突規(guī)范的前提。關于這個問題的做法有三種：婚姻舉行地法、當事人本國法和當事人住所地法。本案中英國法院采用了婚姻舉行地法（英國法）來決定婚姻形式，確認了當事人之間的婚姻。(三)參考答案1.此案涉及國際私法上的識別問題，應依法院地法即英國法進行識別。2.依英國法識別，父母對未成年人婚姻的同意為婚姻形式問題，依“場所支配行為”這一規(guī)則，應由婚姻舉行地法調整即由英國法調整。依英國法該婚姻是合法成立的，故判決確認訴訟當事人之間的婚姻。案例二、福爾果案福爾果是一個具有巴伐利亞國籍的非婚生子。從五歲開始隨母生活在法國，在法國設有巴伐利亞法所認為的事實上的住所，但至死未取得法國法意義上的住所。68歲時，福爾果在法國去世，生前未留遺囑，其母親，妻子先于他死亡，且無子女，但留有動產在法國。福爾果母親在巴伐利亞的旁系親屬得知后，要求根據巴伐利亞法律享有繼承權，向法國法院提起訴訟，法國法院受理了這個案件。按照法國的沖突法，動產繼承適用被繼承人原始住所地法，因此，本案應適用巴伐利亞法，其旁系親屬可以繼承福爾果留在法國的遺產。但是，巴伐利亞的沖突法則規(guī)定：無遺囑的動產繼承，應適用死者死亡時住所地法（且不分事實住所和法律住所）。于是法國法院便認為福爾果的住所已在法國，故應適用法國法。(一)問題1.分析本案涉及的國際私法問題。2.該案如何判決？(二)解題思路及基礎知識福爾果案是國際私法中關于反致的著名案例，自此以后反致制度即在法國判例中確定下來，引起法學界的重視。反致是指對于某一涉外民事關系，甲國法院根據本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準據法時，認為應包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范規(guī)定卻應適用甲國的法律作準據法，結果甲國根據本國的法律判決案件。反致問題的產生基于以下三個條件：首先，審理案件的法院認為，它的沖突規(guī)范指向某個外國法，既包括該國的實體法，又包括該國沖突法。其次，相關國家的沖突法規(guī)則彼此存在沖突，即對同一涉外民事關系各國規(guī)定了不同的連結點或對連結點的解釋不同。再次，致送關系沒有中斷。本案中，法國法院運用法國沖突規(guī)范，法國沖突規(guī)范指向巴伐利亞法（原始住所地法）包括其實體法和沖突法；巴伐利亞的沖突規(guī)范反過來又指向法國法（事實住所地法）法國法院接受了這種反致，適用了法國實體法作準據法對該案作出了判決。法國法院之所以接受這種反致，一方面是因為這樣做可以作出對法國有利的判決；另一方面是因為法國法院熟悉本國法，適用起來更加方便。(三)參考答案1.本案涉及國際私法上的“反致”制度。法國法院處理本案時，根據法國的沖突規(guī)范應適用巴伐利亞法；但根據巴伐利亞沖突規(guī)范，應適用法國法，法國法院最后選擇適用了法國的實體法來處理本案。這一適用法律的過程就是反致。2.法國法院接受了反致，適用了法國實體法判決福爾果旁系親屬對其遺產無繼承權，其遺產作為無人繼承的財產，收歸法國國庫所有。案例三、特魯福特案特魯福特是瑞士籍公民，在法國有住所，1878年在法國去世。特魯福特生前留有一份遺囑。按照該遺囑，他的全部遺產（包括在英國境內的遺產)都歸其教子繼承。按當時法國沖突法和法瑞條約規(guī)定，特魯福特的遺產繼承問題應依本國法即瑞士法解決。按當時瑞士法規(guī)定，被繼承人的子女享有全部遺產十分之九的應繼份。死者的獨生子據此在瑞士蘇黎世法院就該遺囑處理辦法提起訴訟，要求取得他的應繼份。蘇黎世法院滿足了他的請求。由于被繼承人在英國有財產，故他的獨生子設法在英國執(zhí)行瑞士法院的判決，英國法院重新審理了該案，按英國沖突法的規(guī)定，遺產繼承依死者死亡時住所地法，即法國法；但法國的沖突規(guī)范又規(guī)定，遺產繼承應依被繼承人本國法，即瑞士法。(一)問題1.英國法院審案過程涉及國際私法上哪一項基本制度？2.如果英國法院承認這一制度，其所作的判決和瑞士蘇黎世法院判決是否相同？(二)解題思路及基礎知識本案是國際私法中關于轉致的著名案例。轉致是廣義反致的一部分，是指甲國法院在處理涉外民事案件時，根據甲國的沖突規(guī)范，應適用乙國法，但根據乙國的沖突規(guī)范，應適用丙國法，結果甲國法院適用丙國實體法處理案件的國際私法制度。本案中英國法院承認了轉致制度，根據英國沖突規(guī)范援引了法國法，根據法國的沖突規(guī)范，援引了瑞士實體法。之所以產生這種連環(huán)指引是因為關于遺產的繼承，英、法兩國的沖突規(guī)范了不同的連結點。英國沖突規(guī)范的連結點為“被繼承人死亡時住所地”（即法國），法國沖突規(guī)范的連結點為“被繼承人國籍國”（即瑞士）。而權利請求人的國籍國為瑞士，所以本案最終按瑞士實體法的規(guī)定解決。由于本案中英國法院接受了轉致，適用了和瑞士法院相同的實體法，即瑞士法，當然二者判決的結果相同。(三)參考答案1.本案涉及國際私法上的轉致制度。2.如果英國法院承認轉致制度，將適用法國沖突規(guī)范指引的瑞士實體法，作出和瑞士蘇黎世法院相同的判決，滿足特魯福特獨生子的訴訟請求。案例四、鮑富萊蒙離婚案該案的原告鮑富萊蒙為法國王子，其妃子原為比利時人，因與鮑結婚取得法國的國籍?；楹?，鮑妃又同羅馬尼亞比貝斯柯王子相戀，要與鮑離婚。但當時法國法律只允許別居不允許離婚；而當時德國的法律允許離婚。為了達到離婚的目的，鮑妃移居德國并歸化為德國公民，隨后，在德國法院提出與鮑離婚的訴訟并獲得離婚判決。鮑妃在離婚后與比貝斯柯王子結了婚，并以德國公民的身份回到了法國。鮑向法國法院起訴，要求宣告王子妃加入德國籍及離婚，再婚無效。法國法院受理了這一案件。按照當時法國的沖突法規(guī)定，婚姻能力適用當事人的本國法，由于鮑妃已歸化為德國公民，其本國法為德國法。按德國法，鮑妃的離婚是有效的。但法國最高法院最終判決鮑妃在德國的離婚和再婚均屬無效。至于其加入德國籍問題，法國法院無權審理。(一)問題1.該案涉及國際私法上的什么問題？法國法院這樣判決的理由是什么？2.我國在該問題上的態(tài)度是怎樣的？(二)解題思路及基礎知識本案是國際私法中關于法律規(guī)避問題的著名案例。所謂法律規(guī)避是指當事人有意人為地改變沖突規(guī)范的連結因素，規(guī)避本來應該適用的對其不利的某國實體法，而適用對其有利的另一國實體法。構成法律規(guī)避須滿足四個要件：（1）從主觀上講，當事人規(guī)避某一國的法律是出于主觀上的故意；（2）從規(guī)避的對象講，當事人規(guī)避的是法院所在國的沖突規(guī)范指向的本應適用于當事人的強行法；（3）從行為方式講，法律規(guī)避是當事人通過人為地制造一個或幾個連結因素來實現(xiàn)的；（4）從客觀結果上講，當事人的規(guī)避行為已經完成，達到了適用有利于自己法律的目的。本案中，法國關于婚姻能力的沖突規(guī)則是“離婚能力依當事人的屬人法”。鮑妃能否離婚，本該由法國法來決定。為了避開法國法對其不利的規(guī)定，鮑妃故意改變國籍這一連結點，使對其有利的德國法得到適用，規(guī)避既遂。法國法院據此認為，用規(guī)避法國法的方法而完成的行為是無效的。(三)參考答案1.該案涉及國際私法上的法律規(guī)避問題。法國最高法院認為，鮑妃遷居德國并取得德國國籍的動機，顯然是為了規(guī)避法國關于禁止離婚的規(guī)定，構成了法律規(guī)避。她在德國的離婚和再婚是通過這種法律規(guī)避手段取得的，均屬無效。2.我國《民法通則》中未就法律規(guī)避問題作出規(guī)定。但最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！庇纱丝梢姡⒎且?guī)避我國法律的行為都無效，只是規(guī)避我國法律中強制性或禁止性規(guī)范的行為，才被認定無效。但規(guī)避外國法的行為的效力問題，該意見未作規(guī)定，應根據具體情況具體處理。案例五、威爾頓訴沙特阿拉伯美國石油公司賠償案原告威爾頓是美國阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短暫停留時，他駕駛的汽車與被告沙特阿拉伯美國石油公司擁有的、由被告雇員駕駛的卡車相撞，原告身受重傷。事故發(fā)生后，原告回到美國向紐約州法院提起訴訟。要求阿拉伯石油公司給予損害賠償。法院要求威爾頓提交侵權行為地沙特阿拉伯王國的有關法律，威爾頓提供不出。法院繼而要求威爾頓在一年內提供有關法律，再行審理。一年后，威爾頓仍提供不了有關法律，因為沙特阿拉伯王國當時沒有這類法律。(一)問題1.本案涉及國際私法上的哪一基本問題？2.依照英美普通法系的慣常做法，本案應如何判決？3.我國法律對這個問題是如何規(guī)定的？(二)解題思路及基礎知識外國法內容的查明，也叫證明，舉證等，是國際私法上的一個基本制度，是法院在處理涉外案件時必然遇到的問題。它是指法院審理涉外民事案件時，根據本國沖突規(guī)范應適用外國實體法的情況下，如何證明該外國法中有無這方面的法律規(guī)定，具體內容如何。查明外國法內容的方法有三種：（1）當事人舉證證明。（2）法官依職權查明，無須當事人舉證。（3）法官依職權查明，但當事人亦負有協(xié)助的義務。在外國法不能查明時，有不同的學說和實踐：（1）推定外國法與內國法相同。（2）以內國法替代。（3）駁回請求。（4）適用相近的法律。本案中，侵權行為應適用侵權行為地法，即沙特阿拉伯國的法律。根據美國聯(lián)邦法的一般規(guī)則，案件應予適用的外國法是一種待證明的事實，且待證明的沙特阿拉伯不屬普通法系國家不適用推定的辦法。法院認為“證據不足”駁回原告之訴或拒絕接受被告的抗辯，原告因此敗訴。隨著網絡技術的發(fā)展和各國法律文化交流加強，外國法的查明將會更加方便、快捷。外國法查明將成為國際私法上一個不太重要的問題。(三)參考答案1.本案涉及外國法的查明。2.按照英美普通法系國家的做法，它們把外國法看作是事實，用確定事實的程序來確定外國法的內容，應由當事人舉證證明。而原告不能舉證侵權行為地沙特阿拉伯的法律，故應判決原告敗訴。3.我國法律沒有規(guī)定外國法的查明問題。實踐中，依據我國沖突法指定，應適用的法律為外國法時，人民法院有責任查明外國法的內容，當事人也有舉證責任。我國最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第193項規(guī)定，“對于應當適用的外國法律，可以通過下列途徑查明：（1）由當事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。”案例六、馬奇里克訴科羅內特保險公司案原告馬奇里克是威斯康星州的居民。一天，她搭乘汽車在該州境內的高速公路上與另一輛汽車相撞，致使她受傷并在該州住院治療。她搭乘的汽車車主塔皮歐是密歇根州的居民。與該車相撞的車主特朗布利是威斯康星州的居民，并且他的車是在威斯康星注冊的。車主塔皮歐的責任保險單是由科羅內特保險公司簽發(fā)的，特朗布利的責任保險單是由州農場保險公司簽發(fā)的。兩張保險單都是由伊利諾斯州發(fā)出的。它們都包含了實際內容相同的“非訴”條款。該條款禁止在對被保險人提起的訴訟產生終審判決之前直接對保險公司起訴。事故發(fā)生以后，原告依威斯康星州頒布的“直接起訴法規(guī)”提起本案訴訟。該法允許一開始就對保險公司起訴，只要車禍引起的傷害發(fā)生在該州。上述訴訟發(fā)生以后，伊利諾斯州庫克縣巡回法院駁回了原告的起訴。原告上訴到該州的上訴法院。上訴法院經過審理認為：威斯康星州的直接起訴的法規(guī)是實質性的，這種直接起訴法規(guī)與伊利諾斯州的公共政策相抵觸。直接起訴法規(guī)并不是一種在美國普遍接受的法則，它是在威斯康星州沒有搭乘法的情況下，為車禍意外傷害的受害人提供更多的保護而規(guī)定的，只有放在這個法律系統(tǒng)中并與該系統(tǒng)的其它部分相互的協(xié)調才能發(fā)揮積極作用。對威斯康星州直接起訴法規(guī)的排除并不違反聯(lián)邦憲法的充分信任和信譽條款。上訴法院最后維持了庫克縣巡回法院的判決。(一)問題什么叫公共政策？具體分析本案中法院是如何運用公共政策的？(二)解題思路及基礎知識這是一個以違反法院地的公共政策為由而拒絕適用外國（州）法的案例。排除與法院地公共政策相抵觸的外國法的適用，這是為各國公認的原則。怎樣判斷違背公共秩序歷來有兩種不同的觀點：主觀說和客觀說。主觀說強調外國法本身的內容不妥，與法院地的公共秩序相抵觸?？陀^說不但注重外國法本身內容不妥而且注重外國法適用結果是否違反法院地的公共秩序。實踐中各國多采用客觀說，本案也是這樣。“直接起訴法規(guī)”的適用會打破法院地保險法實現(xiàn)受害人利益與保險人利益的平衡。在處理本州利益與他州利益之間的關系時，通常法院當?shù)卣睦鎽獌?yōu)先考慮。故伊利諾斯州不接受原告依威斯康星州“直接起訴法規(guī)”提起的訴訟。(三)參考答案國際私法上的公共政策，主要是指法院依自己的沖突規(guī)范本應適用某一外國實體法作涉外民事關系的準據法時，因其適用與法院地國的重大利益，基本政策，道德的基本觀念，或法律的基本原則相抵觸而可以排除其適用的一種保留制度。按照一般規(guī)則“侵權行為適用侵權行為地法”。威斯康星州的實體法應予適用，即“直接起訴法規(guī)”應予適用。伊利諾斯州法院對本州的保險法和習慣法做法加以考察以后發(fā)現(xiàn)，貫穿于本州法律中的政策是，反對在審判結束之前直接對保險人起訴，本州在對這類法律關系適用方面擁有重大利益。這就決定了適用威斯康星州的法律與本州的公共政策相抵觸，從而排除其適用。案例七、施韋伯爾訴安加案施韋伯爾和安加是一對猶太人夫妻，他們在匈牙利設有住所。后來他們決定移居以色列。在去以色列途中，他們倆在意大利的一個猶太人居住區(qū)離婚。對他們的離婚，匈牙利法是不承認的（當時匈牙利仍是他們的住所地），但依以色列法則可以承認。隨后，他們倆又均在以色列獲得選擇住所。取得這種住所的女方后來來到加拿大多倫多與第二個丈夫舉行了結婚儀式，但她接著以第二次婚姻是重婚為由在加拿大安大略法院請求宣告該婚姻無效。本案涉及的問題有兩個：一個是該女子的再婚能力，根據安大略的沖突規(guī)范，這個問題依以色列法解決。另一個是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題。依據安大略沖突規(guī)范指定的準據法，該離婚無效；但依照以色列的沖突規(guī)范指定的準據法，該離婚則是有效的。(一)問題1.什么叫先決問題？本案所涉及的兩個問題中，哪一個是先決問題？2.對于先決問題是準據法的確定，有哪幾種有代表性的觀點？如依主要問題準據法所屬國沖突規(guī)范來選擇決定先決問題的準據法，該案將如何判決。(二)解題思路及基礎知識一個爭議主問題的解決必須以解決另外一個問題為前提，該另一問題即構成先決問題。先決問題須滿足三個條件：（一）主要問題依法院地國的沖突規(guī)范應適用外國法作準據法。（二）先決問題具有相對獨立性，有自己的沖突規(guī)范。（三）依主問題準據法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)范和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)范，會選擇不同國家的法律作先決問題的準據法，并且會得出完全相反的結論，從而使主問題的判決結果也會不同。本案中，主要問題是該女子的再婚能力，依法院地（安大略）的沖突規(guī)范，應適用外國法（以色列法）解決。附帶問題是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題，該問題具有相對獨立性，有自己的沖突規(guī)范（以色列沖突規(guī)范或安大略沖突規(guī)范）。如適用主要問題(再婚能力)準據法所屬國沖突規(guī)范(以色列沖突規(guī)范)來指定準據法，該婚姻有效。適用不同的沖突規(guī)范會導致主問題的判決結果截然相反。一般而言，適用主要問題所屬國的沖突規(guī)范來確定先決問題的準據法，可求得與主要問題協(xié)調一致的判決結果。(三)參考答案1.先決問題又稱附帶問題，它是指，在國際私法中有的爭訟問題的解決需要以首先解決另外一個問題為條件，這時，爭訟問題稱為“本問題”或“主要問題”，而把這個要首先解決的問題稱為“先決問題?！北景钢性撆优c第一個丈夫離婚的有效性問題為先決問題。2.在確定先決問題準據法這個問題上分成尖銳對立的兩派：一派主張依主要問題準據法所屬國沖突規(guī)范來選擇先決問題的準據法。另一派主張以法院地國的沖突規(guī)范來解決先決問題的準據法。如依第一種觀點，本案應判決該女子的再婚有效。案例八、蘇伊士運河公司國有化案1956年埃及把蘇伊士運河公司收歸國有。其理由是：按照國際私法，蘇伊士運河的營業(yè)中心地在埃及，是埃及公司，埃及有權將其收歸國有。埃及的國有化政策遭到英法的反對，英法認為蘇伊士運河公司的董事會這個最高管理機關在英國，其資本屬于英法兩國的自然人、法人所有。蘇伊士運河公司不是埃及公司，埃及無權對其采取國有化的政策。但埃及不理睬英法的抗議。于是英法組織聯(lián)軍、向埃及發(fā)動進攻，這就是所謂的“蘇伊士運河戰(zhàn)爭”，結果英法被打敗。(一)問題1.在確定蘇伊士運河公司國籍時，埃及和英法分別采用了什么標準？2.我國是如何確定法人國籍的？（二)解題思路及基礎知識法人的國籍，是法人與其所屬國的一種永久、穩(wěn)固的內在聯(lián)系，是區(qū)分內國法人與外國法人的重要標志。確定法人的國籍有不同的學說：第一，法人住所地說，即法人的住所在哪一國家，便認為法人具有該國的國籍。本案中，埃及英法都采用了這個標準。在采用法人住所地說的國家中，對如何確定法人的住所又有三種不同的主張，即營業(yè)中心所在地說（本案中埃及的主張），管理中心所在地說（本案中英法的主張），以及法人住所依章程之規(guī)定說。第二，組成地說以及與之直接相關的登記國說或準據法說。法人在哪里取得法律人格，在哪一國登記注冊，依據哪一國的法律設立，即為哪一國的法人。第三，法人設立人國籍說，即依法人的成員或董事會董事的國籍來確定法人的國籍。第四，實際控制說，此說主張法人實際由哪國控制，即應具有哪國的國籍。第五，復合標準說，即綜合法人的住所地和法人的組成地兩項標準來確定其國籍或綜合法人的住所地或設立地和準據法兩項標準來確定其國籍。現(xiàn)實生活中，各個國家并不只是依照單一的方式來判定法人的國籍，而是根據上述幾種方式，視具體情況，并結合本國的利益和需要，靈活加以掌握。(三)參考答案1.在確定蘇伊士運河公司的國籍時，埃及和英法都采用了法人住所地說，但在如何認定法人住所地時，兩者產生了分歧：埃及根據法人的營業(yè)中心所在地來確定法人的住所，而英法以法人管理中心地為法人的住所。2.解放初期，我國采用資本控制說來確定法人的國籍。目前，對外國法人國籍的確定，我國采用注冊登記國說；而對中國內國法人國籍的確定則采法人成立地和準據法復合標準。案例九、貝爾訴肯尼迪案貝爾生于牙買加，其父母的住所也在牙買加。他被送到蘇格蘭就學，但1823年又返回牙買加在其擁有的地產之上從事種植業(yè)，結了婚，并有了三個孩子。由于牙買加法律的變化預示著奴隸制必須被廢除，貝爾于1837年決定離開牙買加，并簽署了出賣其在牙買加的地產合同。他在1837年離開牙買加時沒有任何重返該國的意愿。1937年6月，他到了倫敦，后來又到了蘇格蘭。他最終在蘇格蘭購買了一處地產并獲得了蘇格蘭的住所。然而，在他購買該地產之前，其妻子1838年9月去世。這時，他已出嫁的女兒和女婿請求分享父母的財產。他們聲稱，在貝爾夫人死時，貝爾已獲得蘇格蘭的住所，因而應受蘇格蘭關于共有財產的法律約束。初審判決貝爾在其妻去世時已經在蘇格蘭擁住所。貝爾向上議院提出上訴。證據表明上訴人沒有選擇留在蘇格蘭久居的意思。(一)問題1.什么叫住所？英美判例對住所確定哪些原則？2.貝爾的妻子死亡時他的住所在何處？本案應如何判決？(二)解題思路及基礎知識本案涉及住所的確定問題，是解決繼承問題的先決問題。在英美法中，住所中“具有久居意思”非常重要。在英國，當事人是否在某地有久居的意思是一個事實問題，由當事人出具的證據加以確定。本案中，被上訴人主張上訴人在蘇格蘭取得了新住所，負舉證責任。否則，上訴人繼續(xù)保留其原始住所，又因為判例確定一個人不能同時擁有兩個住所，繼續(xù)保留在牙買加的原始住所排除了在蘇格蘭另有住所的可能性。而證據不能表明上訴人有在蘇格蘭永久居住的意思，所以，上訴獲準。不過，要判定某人是否有在某地久居的意思比較困難，近年來出現(xiàn)了一種更重視客觀因素的概念“慣常居所”。(三)參考答案1.住所是指一個人以久住的意思而居住于某一處所。住所包含有主客觀兩個構成要素，從客觀上看有在一定地方久住的事實，從主觀上看有在一定的地方久住的意思。英美判例對住所確立了以下幾個原則：（一）任何人必須有一住所；（二）一個人同時不能有兩個住所；（三）住所一經取得，則永遠存在，不得廢棄，除非取得了新的選擇住所；（四）只有具有行為能力的人，才享有設立選擇住所的能力。2.貝爾在其妻死亡時的住所仍在牙買加。因為在英美法系國家中，選擇住所的建立要滿足三個條件：有獨立性的人才能選擇住所，有居住的事實，有永久居住的意思。其中“久居”的意思至關重要。而證據表明貝爾在蘇格蘭并無“久居”的意思，以蘇格蘭為選擇住所不成立，原始住所繼續(xù)保留。故上訴獲得準許，原判被推翻。案例十、卡梅爾訴西韋爾案一位俄國代理商受英國人卡梅爾委托，要從俄國把一批貨物運到英國港市赫爾，并按一份普通提單交付給英國商人。運輸該貨物的船是一艘德國船，由一德國人擔任船長。該船在挪威海域失事，但貨物被運到了岸上。據挪威法律，在上述失事的情況下，船長有權出賣貨物，善意買受人取得貨物所有權。但如果他不適當?shù)爻鲑u，則必須對原所有人承擔責任。該批貨物本來可以轉船運往英國，但船長行使他的自決權，通過公開拍賣，將所載貨物賣給了一位善意的第三者克勞斯。后來，克勞斯又將貨物給了西韋爾，西韋爾又將該貨物運到了英國?？窢栐谟ㄔ禾崞鹪V訟，對該批貨物主張權利，并要求被告賠償其貨物被非法占有所受的損失。按照英國的法律，船長是無權轉讓上述貨物的。(一)問題本案應適何國的法律？怎樣判決？(二)解題思路及基礎知識物權問題適用物之所在地法是一項各國普遍接受的原則。物之所在地法原則主要用于解決以下問題：動產不動產的識別，物權客體的范圍，物權取得、變更和消滅的條件，物權的保護方法等。本案屬于所有權取得是否合法問題，屬于物之所在地法的適用范圍。根據案情介紹可知，該貨物所有權的轉移和被告取得所有權的地點在挪威，故應適用挪威法律。根據挪威法律的規(guī)定西韋爾可以獲得貨物的合法所有權。一般認為：如動產已依原所在地甲國法的條件作了處分后，其所在地變成乙國，即使此種處分未滿足乙國法的條件，也應認為處分有效；反之，如在甲國的處分不符合甲國法津規(guī)定而轉至乙國，則即使?jié)M足乙國法律規(guī)定的條件，也不應認為已有效轉移。被告已取得該批貨物的所有權不因其后來被轉移到英國而被剝奪。(三)參考答案本案應適用貨物所有權轉移時貨物所在地法即挪威法。根據挪威法律，船長在本案所發(fā)生的情況下，有權出賣貨物，善意第三人可以合法取得貨物所有權。故被告西韋爾對該批貨物的所有權不能被剝奪。案例十一、馬文保險柜公司訴諾頓案一個在新澤西州擁有住所名叫施瓦茨的人，在賓夕法尼亞州與本案原告馬文保險柜公司簽訂了一個有條件的銷售合同。該合同規(guī)定，施瓦茨向原告購買一個保險柜，保險柜在簽約之后交付給施瓦茨，但在付清貨款之前，原告保留對保險柜的所有權。后來，施瓦茨在支付了幾次貨款之后把保險柜帶到了新澤西州，并在該州將它轉賣給本案被告諾頓。諾頓在買這個保險柜時并不知道施瓦茨對它并不擁有所有權。原告在新澤西州法院提起訴訟，要求索回該保險柜。據查，賓夕法尼亞州法律規(guī)定：在動產買賣關系中，動產一旦依銷售合同移交給買方，賣方在價款未支付以前保留的所有權不能用來對抗買方的債權人或善意的間接買方。新澤西州的法律規(guī)定：附條件銷售，賣方將貨物移交給買方占有，在合同價款未付清以前由賣方保留貨物的所有權，這種權利不僅可以直接對抗買方，而且可以對抗買方的債權人以及善意的買方。新澤西州的法律還規(guī)定：交易中買方只能獲得向他售貨的賣方的權利。(一)問題1.施瓦茨與馬文保險公司訂立的合同應受哪一州的法律支配?為什么?2.原告與被告之間的訴訟是合同爭議還是物權爭議？應該怎樣適用法律？3.本案如何判決？(二)解題思路及基礎知識本案涉及三組關系：原告與施瓦茨之間的關系是有條件銷售合同的買賣雙方的關系，由于該合同訂立及履行均在賓州，故適用賓州法律。施瓦茨與被告之間的關系是一般的貨物買賣合同關系，由于該合同的訂立地，雙方當事人的住所地以及合同標的物的所在地都在新州，故應受新州法支配。原告與被告之間無直接的合同關系，僅就保險柜的物權歸屬發(fā)生爭議，故應適用物之所在地法即新州法來解決。根據新州法被告購買該財產時僅能獲得賣主施瓦茨所擁有的權利，施瓦茨對標的物所擁有的權利受賓州法支配，依賓州法施瓦茨在未付清貨款以前不擁有標的物的所有權，故被告也不能擁有對標的物的所有權。(三)參考答案1.施瓦茨與馬文保險公司訂立的合同應受賓夕法尼亞州法律支配。因為該合同的訂立和履行均在賓夕法尼亞州，故他們之間有關該保險柜所有權的歸屬問題應由賓夕法尼亞州的法律決定。顯然，由于合同的價款未付清，原告保留了對貨物的所有權。2.原告和被告之間無合同關系存在，他們之間的爭議屬于物權爭議。由于該標的物是動產，依解決動產物權法律沖突的沖突法規(guī)則，應適用權利發(fā)生爭議的受讓人受讓財產時財產所在地法即新澤西州法。3.該案應判決被告敗訴。根據賓州法律。原告保留了保險柜的所有權，即使保險柜后來被轉移到新州仍然如此。施瓦茨在新州與被告交易時并不擁有保險柜的所有權。新州的法律規(guī)定買方只能獲得賣方出售貨物時賣方的權利。故被告買方不能獲得保險柜的所有權。案例十二、馬來西亞任某訴中國向某房屋買賣案原告任某系馬來西亞人，被告向某為中國公民，住廣州市。向某曾與丈夫胡某僑居印尼。后來，向某偕子女回廣州定居，并用丈夫胡某寄回的僑匯在廣州市購買了一幢住房，房主登記為胡某。子女長大以后先后出國或去香港定居。1990年向某申請去香港定居獲準，欲將住房賣掉，經人介紹，向某在未經其丈夫同意的情況下，將房屋以15000元人民幣賣給了原告。同年11月，雙方前往房管部門辦理產權過戶手續(xù)，因向某未取得丈夫胡某的同意出賣了住房，房管部門未給其辦理過戶手續(xù)。后向某因身體原因，未去香港定居；其丈夫胡某得知賣房一事，從國外來信反對，并通過律師到房管部門，要求不予辦理過戶手續(xù)。在這種情況下，向某要求取消房屋買賣契約，各自返還房款和所占住房。原告堅持房屋買賣有效，雙方不能協(xié)商解決，原告于1994年訴至中國法院，要求確認房屋買賣有效。(一)問題1.本案爭議問題的性質是什么？2.應適用何國的法律如何判決？(二)解題思路及基礎知識要解決本案須明確三個問題：“首先本案是具有涉外因素的不動產買賣所有權轉移的糾紛，依據不動產依物之所在地法的規(guī)則，應適用房屋所在地中國的法律。其次，依中國法律被告有無權利出賣該住房？房屋買賣的契約是否有效？依中國有關法規(guī)定，該房屋為夫妻共同財產，在未經其它共有人同意情況下，任何一方無權處分共有財產。本案中向某無權出賣與丈夫胡某共有的房屋。買賣合同無效。再次，從程序上看，私有房屋和買賣須辦理過戶手續(xù)，在辦過戶手續(xù)時，我國《城市私有房屋管理條例》第10條明確規(guī)定：“房屋所有人出賣共有房屋，須提交共有人同意的證明?！惫灿腥撕骋衙鞔_表示異議，故房管部門不應辦理過戶手續(xù)，確認原告被告之間的房屋買賣合同無效。(三)參考答案1.本案涉及的是涉外不動產轉移問題。本案的原告任某為馬來西亞人，被告向某丈夫胡某為印尼僑民，具有涉外因素。案件所涉的房屋是在中國的不動產。焦點是房屋買賣是否有效，房屋的所有權是否有效轉移。2.依據國際私法的一般規(guī)則：物權關系適用物之所在地法，應適用房屋所在地中國的法律。根據《民法通則》144條規(guī)定：“不動產的所有權，適用不動產所在地法。”司法解釋進一步確認：“不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事法律關系，均應適用不動產所在地法律。”又據《婚姻法》第13條第1款：“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產，歸夫妻共同所有”。共有財產的處分須全體共有人一致同意。向某在未取得丈夫同意的情況下出賣房屋，丈夫得知后又表示了異議，故原告被告之間的房屋買賣關系無效，雙方各退房，退款，但退款時應支付利息。案例十三、非洲銀行訴科恩案原告是一家銀行，在南非和英國倫敦都開辦了業(yè)務。被告為一個在英國有住所的已婚婦女科恩。原告和被告在英國達成協(xié)議，被告同意將其在南非的土地抵押給原告銀行，作為她丈夫向原告借款的擔保。被告委托一個南非人代理她處理有關抵押事宜。按照南非的有關法律被告無能力締結這樣的協(xié)議。后來原告依據英國法關于特定履行（在英國法上，它是指法院通過對被告強制執(zhí)行他依合同所承擔的義務，從而對原告賦予衡平法上的補償）的規(guī)定，在英國法院提起訴訟，要求強制執(zhí)行被告依上述協(xié)議所承擔的義務。(一)問題1.英國法院對該案有無管理轄權？為什么？2.當事人之間所締結的契約是否有效？為什么？(二)解題思路及基礎知識物權關系依物之所在地法，是各國普遍采用的做法。不動產所在地法用來支配以下內容：動產不動產的識別，物權客體的范圍，物權的內容，物權的保護方法，以及物權的取得、變更和消滅的條件。關于物權的行為能力，大陸法系一般適用當事人的屬人法。英美則主張按動產、不動產分別解決。動產適用屬人法，不動產適用物之所在地法。本案中物之所在地法即南非法，依南非法，被告無此締約能力，故其所締契約無效。由于不動產對國家而言意義重大，故不動產的訴訟，都由不動產所在地國專屬管轄，這是國際通行的做法。(三)參考答案(三)參考答案1.英國法院對該案沒有管轄權。根據國際民事管轄權的一般規(guī)則，世界各國均規(guī)定位于內國境內的關于不動產的糾紛，由不動產所在地國家的法院行使專屬管轄權。英國法院不享有處理構成外國領土一部分的不動產所有權問題的管轄權。2.當事人之間所締結的契約無效。因為不動產的一切權益依不動產所在地法的規(guī)則，包括一個人對一項不動產的締約能力也應依不動產所在地法。依被抵押土地所在地南非的法津，被告無能力締結這樣的協(xié)議，故其所締結的契約無效。案例十四、IBM計算機商標侵權案IBM計算機商標是美國國際商業(yè)機器公司于1980年向我國商標局注冊的有效商標，依法享有該商標的專有權。1988年9月22日，美國國際商業(yè)機器公司代理人向深圳市工商行政管理局投訴，要求處理深圳寶華等10個企業(yè)非法生產、組裝，銷售冒牌IBM計算機的侵權行為。(一)問題根據我國法律及參加的有關國際條約的規(guī)定，應如何處理？(二)解題思路及基礎知識本案涉及知識產權的國際保護。知識產權是指個人或單位對其在科學、技術、文化、藝術等領域里創(chuàng)造的精神財富依法享有的權利。主要包括專利權，商標權和著作權。傳統(tǒng)的知識產權具有嚴格的地域性特征。隨著國際經濟技術交流的大規(guī)模發(fā)展，已使知識產權逐步突破了傳統(tǒng)的地域性，而各國有關知識產權的立法規(guī)定不同，雖然締結了一些有關知識產權的國際條約，但并沒有消除知識產權的法律沖突。在知識產權的法律適用上有以下幾種觀點：①采用原始國法律說，②采用被請求保護國法律說③采用行為地法律說，④采用綜合適用法律說等。如果有關國家參加了有關知識產權的國際條約，也必須受條約的約束，承擔條約義務。本案屬于國際商標保護，被請求保護的國家是我國，侵犯商標侵的行為地也在我國，故應適根據我國商標法規(guī)定，外國人在我國申請注冊商標，其專用權受中國法律保護?！渡虡朔ā返?0條規(guī)定：假冒他人注冊商標……除賠償被侵權人的損失，可以并處罰款以外，對直接責任人員由司法機關依法追究刑事責任?！渡虡朔▽嵤┘殑t》(1988年1月3日國務院批準修訂)第43條規(guī)定：對侵犯注冊商標專用權的……處以非法經營額20%以下或者得侵權所得利潤2倍以下的罰款。1995年4月23日第三次修訂的《商標法實施細則》加大于處罰力度，規(guī)定“對侵犯注冊商標尚未構成犯罪的，工商行政管理機關可根據情節(jié)處以非法經營額百分之五十以下或侵權所得利潤五倍以下的罰款?！睋朔ㄔ号袥Q侵權企業(yè)停止侵權、賠償損失，并處以罰款。(三)參考答案1.應責令侵權企業(yè)立即停止侵權行為。2.按銷售總額的15%——20%處以罰款，這些罰款全部上繳國庫。3.賠償IBM公司在被侵權期間因被侵權所遭到的損失。案例十五、國際工程承包合同糾紛案1988年4月，香港同進公司和汕頭龍湖樂園合作經營桑拿按摩中心。合作經營合同規(guī)定，由樂園有限公司提供場地、水電設施，營業(yè)場所、辦理企業(yè)登記注冊（共計投入人民幣200萬元），由同進公司負責室內設備安裝。合同同時規(guī)定，按摩中心由同進公司承包經營。承包期間，每月交給樂園有限公司承包款人民幣6萬元。合作合同未約定應適用的法律。之后，同進公司于同年7月在香港將工程承包給香港美善公司安裝。后因所安裝的熱水鍋爐與合同規(guī)定的品名不符及部分項目未安裝，同進公司拒付安裝款，并于同年11月開業(yè)。后因國家對按摩健身行業(yè)進行整改，行文禁止異性按摩，同進公司承包的按摩中心停業(yè)，而所得利潤已全部匯往香港。美善公司為追索工程安裝費而向汕頭市中級人民法院提訴訟。(一)問題1.誰應是本案的被告?2.本案起訴的過程中如達不成法律選擇的協(xié)議，應適用何國的法律作準據法？并加以說明。(二)解題思路及基礎知識本案是一個國際工程承包合同糾紛案，該合同的雙方分別是承包了按摩中心的香港同進公司和香港美善公司，由美善公司負責按摩中心設備安裝，由同進公司支付工程安裝款，當雙方同工程安裝費發(fā)生糾紛時，同進公司理所當然成為被告。汕頭龍湖樂園只是合作經營合同的一方，已將設備安裝事項交由同進公司負責，它不是工程安裝合同的締約方，不應列為該合同糾紛的被告。對于國際工程承包合同的法律適用，國際上通行的作法是采用當事人意思自治的原則，由雙方當事人協(xié)議選擇解決，如無此協(xié)議，或不能達成一致協(xié)議，一般多主張根據最密切聯(lián)系的原則適用工程實施所在國的法律。(三)參考答案1.香港同進公司應是本案的被告。因為按摩中心由同進公司承包，并在原合作經營合同中規(guī)定室內設備安裝由同進公司負責，而且同進公司再與善美公司簽訂了合同。2.此案應適用中國法律。因合中雙方當事人未選擇合同所應適用的準據法，事后如不能就法律選擇達成一致的協(xié)議，人民法院按最密切聯(lián)系的原則確定所應適用的法律，通常情況下是設備安裝工程地的法律，即中國法律。案例十六、中外合作開采石油資源合同糾紛案A國的布萊克先生1999年5月，與我國東北某石油公司簽訂了一個合作開采石油的合同。合同約定凡因本合同引起的糾紛依英國法律解決，后因布萊克違約而發(fā)生糾紛，并訴至黑龍江省某法院。布萊克稱：“本人19歲，人的行為能力適用當事人的屬人法，按A國的法律屬無行為能力人，因而原訂合同無效”。(一)問題1.布萊克簽訂合同的行為能力應如何認定？2.合同中約定的準據法是否有效？(二)解題思路及基礎知識自然人的行為能力，在一般情況下，應依其屬人法解決。但為了保護相對人或第三人不致因不明對方的屬人法規(guī)定而蒙受損失，保護商業(yè)活動的穩(wěn)定與安全，該規(guī)則有以下限制和例外：（一）處理不動產的行為能力適用物之所在地法。（二）侵權行為的責任能力適用侵權行為地法。（三）商務活動當事人的行為能力適用商業(yè)行為地法。本案即是上述的第三種情況。我國最高人民法院《關于貫徹<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第179—181條規(guī)定：對涉外合同當事人的締約能力原則上應適用當事人的本國法，但行為地法認為有行為能力的也應認為有行為能力。關于涉外合同的法律適用《民法通則》145條規(guī)定：“涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！闭f明我國和世界上絕大多數(shù)國家一樣把意思自治原則作為確定涉外合同的首要原則，同時又規(guī)定了若干例外的情形。從已頒布的法律來看在我國境內履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源等合同，排除意思自治原則，必須適用中國的法律，本案屬于以上第三類合同。(三)參考答案1.布萊克簽訂合同的行為能力應依中國法來認定。有關商務活動的當事人如依其屬人法為無行為能力，而依行為地法有行為能力，應認為有行為能力。布萊克簽訂合同的地點在中國，他已滿19歲，雖依其本國法無行為能力，但依行為地中國法他具有完全行為能力。2.該合同約定的準據法無效。依照我國法律，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許采用意思自治原則，必須適用中國的法律。案例十七、香港公司訴中國公司合同糾紛案1986年3月4日，香港某公司（以下簡稱香港公司）向中國某進出口公司（以下簡稱中國公司）發(fā)來出售魚粉買盤，要求當日下午5時前答復。買盤的主要內容如下：秘魯魚粉，重8000公噸，價格條款CIF上海，每公噸483美元，交貨期1986年4月至5月，信用證付款等。中國公司收到買盤以后，于當天做出答復，要求香港公司將每公噸483美元減至每公噸480美元，同時對索賠條款提出了修改意見，并指出以上兩點如果同意請速告知即可簽約。3月5日，香港公司與中國公司直接通過電話協(xié)商，中國公司同意接受每公噸483美元的價格，但堅持修改索賠條款，香港公司最后同意了中國公司的修改意見。3月7日，香港公司在給中國公司的電傳中，重申了買盤的主要內容和電話協(xié)商的結果。同日，中國公司回電傳給香港公司，告知該公司部門經理在廣交會期間將直接與香港公司簽訂合同。香港公司據此于3月11日與另一公司簽訂購買魚粉的合同。3月22日，香港公司人員在廣交會上會見了中國公司的部門經理，將香港公司已簽字的合同文本交給了該部門經理，該經理表示審閱后再簽字。3月26日，當香港公司派人去取合同時，中國公司的部門經理仍未簽字。香港公司指使派去的人將中國公司仍未簽字的合同索回。4月2日，香港公司發(fā)電傳給中國公司，重申了以前往來電文的內容及雙方在廣交會上的接觸情況，聲稱如果中國公司不執(zhí)行合同，香港公司將對中國公司提出賠償要求。中國公司回電稱：合同尚未成立。于是，雙方對合同是否成立產生爭議，并訴至上海市中級人民法院。(一)問題該合同否成立？法律依據是什么？(二)解題思路及基礎知識本案涉及到合同應具備什么形式才能有效成立的問題。關于國際貨物買賣合同的形式。各國法律有不同的規(guī)定：有的國家承認既可以采取書面的形式，又可以采取口頭的形式。而另一些國家認為國際貨物買賣合同涉及的標的大，關系復雜，必須采取書面形式，我國就是這樣規(guī)定的。根據我國的法律，即使雙方達成了合意，如果沒有雙方的簽字，合同仍未有效成立。只有在雙方簽字以后，合同才能有效成立。近年來，對國際貨物買賣合同的形式要求有放寬的趨勢。例如，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第96條規(guī)定：合同訂立，更改或終止，無須以書面為之。我國在核準該公約時，對此作了保留聲明。我國不承認以口頭方式成立的合同，因此公約關于合同形式的規(guī)定不適用于本案。值得注意的是1999年10月1日生效的《合同法》第十條明確規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式”?？隙丝陬^形式的效力與國際通行做法一致?！逗贤ā返谌l同時還規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時成立?！睋耍景钢械暮贤参闯闪?。(三)參考答案該合同由于沒有中國公司的簽字沒有有效成立。法律依據是我國《涉外經濟合同法》(現(xiàn)已失效)第7條。該條規(guī)定：“當事人就合同條款以書面形式達成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報、電傳達成協(xié)議，一方當事人要求簽訂確認書的，簽訂確認書時，方為合同成立。中華人民共和國法律，行政法規(guī)規(guī)定應當由國家批準的合同，獲得批準時方為合同成立?！北景钢械暮贤?，中國公司要求簽字，香港公司在中國公司尚未簽字就索回合同，合同不具備必要的形式要件、因而不能成立。案例十八、英國夫妻撫養(yǎng)費支付糾紛案本案的雙方當事人雙方于1917年在英格蘭結婚。原告為妻，被告為夫?；楹?，他們在英國一起生活到1931年，其間他們有兩個孩子。1931年，被告拋妻棄子，只身前往美國。隨后，他在墨西哥取得離婚判決，并試圖與另一個女人結婚。為了解決雙方之間的分歧，1933年原告從英格蘭來到美國紐約，在那里同被告達成分居協(xié)議。根據該協(xié)議，被告每月向原告支付50英磅，以撫養(yǎng)妻子和孩子。該協(xié)議還規(guī)定，雙方都不得在分居問題上以任何形式向對方起訴；妻子也不得以丈夫離婚或再婚為由向任何有關當局提出訴訟。隨后，原告返回英格蘭，并一直與兩個孩子居住在那里。但被告沒有信守協(xié)議：他在向原告支付了數(shù)次生活費以后，就停止了支付。1934年，原告根據一個律師的建議，向英國法院提出了分居的請求，并指控被告與人通奸。1938年7月，英國法院裁定被告向原告支付生活費。據稱，該訴訟并未經過審理程序，原告明確表示，該起訴的目的是為了強制執(zhí)行分居協(xié)議，其中并不包含任何毀棄該協(xié)議的意圖。幾年后，原告意識到在英國進行訴訟并未奏效該分居協(xié)議也無法執(zhí)行，便于1947年在美國紐約州法院提起該訴訟，要求被告按1933年的分居協(xié)議向原告支付26564美元，這筆錢相當于被告的1935年1月1日到1947年9月1日其間應向原告支付的撫養(yǎng)費。被告聲稱，原告在英國提起分居之訴構成對雙方協(xié)議的毀棄，從而結束了原告按該協(xié)議得到撫養(yǎng)費的權利。紐約地方法院認為，紐約州的法律應得到適用，根據紐約法，原告在英國起訴并得到臨時給付的裁定構成了對該分居協(xié)議的解除和否定，駁回原告的起訴。原告不服，提起上訴，受理上訴的法庭維護原判。原告繼續(xù)向紐約上訴法院上訴。富爾德法官書寫了以下判詞：通過考察紐約州和英格蘭的各個接觸點，只能讓人得出這樣的結論：要決定妻子提起分居之訴的作用和后果是什么，只能適用英格蘭法。毋庸諱言，全部真正的重要接觸都在英格蘭一方……毫無疑問，在確保該妻子和孩子得到實質性的撫養(yǎng)，讓其生活得以維持方面，英格蘭擁有最重大的利害關系。該國的這種最高利益并不因當事人分居和依自愿協(xié)議規(guī)定該撫養(yǎng)的條件而受到影響……當事人雙方本來也不會期望或相信英格蘭法之外的某種法律會支配該妻子提起分居之訴的后果。紐約上訴法院終于以英國法作為準據法，推翻了原審法院判決。(一)問題根據國際私法理論，概括判詞中適用英國法的理由？(二)解題思路及基礎知識判例對現(xiàn)代美國沖突法學產生過重要影響。本案的判決充分表現(xiàn)了美國國際私法有關法律選擇問題的新思路和新方法，成為美國國際私法革命的開端。本案的初審判決采用的是傳統(tǒng)的“硬性沖突規(guī)則”即合同的成立、解釋和效力方面的爭議適用締約地法，合同履行方面的爭議適用合同履行地法律。本案中，富爾德法官拋棄了傳統(tǒng)的“硬性沖突規(guī)則”綜合考察多種因素，運用多種方法來確定本案應適用的法律。本案是發(fā)生在夫妻之間有關婚姻義務的爭議。雙方當事人都是英國公民，他們在英國結婚和生孩子，并作為一個家庭在那里生活了十四年，分居協(xié)議在紐約的簽訂具有偶然性，合同與英格蘭有最密切聯(lián)系。無論是紐約州還是英格蘭處理這類爭議法律的目的，是為在本國擁有住所的人提供保護。對一對英格蘭夫妻適用紐約州的法律并不能實現(xiàn)這樣的目的。適用英格蘭法，能確保該妻子和孩子得到實質性撫養(yǎng)，英國對此有重大利益。在簽訂分居協(xié)議時，原告沒有理由預見，英格蘭法之外的法律會得到適用。這些新的理論和選擇法律的方法后來均被收入美國《第二次沖突法重述》，影響深遠。(三)參考答案根據富爾德法官的判詞，他運用了三種理論來確定應適用的準據法：（一）適用與特定爭議有重要接觸（聯(lián)系）的國家的法律。（二）采用利益分析的方法，適用與案件爭議有重大利益國家的法律。（三）保護當事人的正當期望，對于因對合同條件的依賴而產生的正當期望，應通過適用認可這種期望的法律予以保護。案例十九、遠東中國面粉廠有限公司訴利比里亞美姿船務公司貨損賠償案1989年1月11日，遠東中國面粉廠有限公司委托一香港公司在美國購買了一批小麥，交由利比里亞美姿船務有限公司所屬的，由香港東昌航運有限公司經營的“宏大”輪承運。3月9日，中國面粉廠有限公司收到上述貨物的兩份提單。該提單上載明：“提單有效性依照《1936年美國海上貨物運輸法》并受其約束。啟航前，船長收到一份遠航建議書，提及在“宏大”輪預定的航線附近可能會遇上惡劣氣候，3月11日，該輪駛抵中國蛇口港。經有關部門檢驗證實：該輪貨艙艙蓋嚴重銹蝕并有裂縫，艙蓋板水密橡膠襯墊老化、損壞、脫開、變質及通風筒損壞。開艙時發(fā)現(xiàn)在裂縫，艙蓋、邊緣，艙蓋板接縫下以及通風筒下的貨物水濕、發(fā)霉、發(fā)熱、結團、變質。為此，遠東中國面粉廠有限公司向廣州海事法院起訴，要求船方依照《1936年美國海上貨物運輸法》賠償損失。船方辯稱：根據《1936年美國海上貨物運輸法》的規(guī)定，承運人不承擔因海上災難而引起的一切責任。(一)問題1.本案應依什么法律解決？2.承運人違背了其所承擔的哪項義務？本案應如何判決？(二)解題思路及基礎知識本案屬涉外海上貨物運輸合同糾紛。在合同法律適用方面當事人意思自治是一項久經確認的國際私法原則。在適用該原則時也有一些限制：意思自治要受本應支配合同的法律中的強行法的限制，必須有合理的根據，必須善意合法，必須公平、合理。本案提單載明適用《1936年美國海上貨物運輸法》，法庭上，雙方當事人都引用了該法，且美國為本案合同的締結地貨物啟運港所在地，載貨船舶“宏大”輪啟航前和啟航時是否適航事實所發(fā)生的地方，說明美國與該合同存在一定的聯(lián)系。美國法律和中國法都承認當事人依意思自治原則選擇法律。故法院應尊重當事人的選擇?！?936年美國海上貨物運輸法》和1924年的海牙規(guī)則都規(guī)定了承運人有提供適航船舶的義務，否則應負賠償之責。在實踐中，適航狀態(tài)包括：①船舶的結構，強度和設備能經受航次可預見的海上風浪的侵襲，適合所經地區(qū)的航行。②適當配備船員，裝備船舶及配備供應品。③使貨倉、冷藏倉或船舶的其它載貨部位，能適合于收受，承運和保管承運的貨物。法院查明，“宏大”輪不適航狀態(tài)是在開航前或開航時存在的，且船長預知航行中會遇到惡劣氣候，不能引用海上災難免除其責任。故應賠償因提供不適航船船給原告造成的實際損失。(三)參考答案1.本案應依《1936年美國海上貨物運輸法》解決。海運提單中載明適用該法，且當事人都依該法提出訴訟請求或進行抗辯，說明當事人合意選擇美國的上述法律作準據法。這不但符合國際上通行的“意思自治”原則，而且也符合我國《涉外經濟合同法》(現(xiàn)已失效)的有關規(guī)定。2.承運人違背了“在開航前和開航時克盡職責，使運貨船舶處于適航狀態(tài)?！钡牧x務，其抗辯證據不足，承運人應對因船舶不適航引起和造成的滅失或損害負責。應判決承運人根據《1936年美國海上貨物運輸法》賠償原告“實際發(fā)生的損失”。案例二十、中國李某訴法國汽車司機侵權案李某是我國H大學的教師，1986年李某被該大學送往法國巴黎大學做訪問學者，為期兩年。1987年4月26日當?shù)貢r間6時左右，李某在返回寓所的途中，被一法國小汽車司機的駕駛的小汽車撞成重傷，后在法國提起訴訟。(一)問題此案應適用何國的法律?(二)解題思路及基礎知識這是一起典型的涉外公路交通事故引起的損害賠償?shù)募m紛案，原告為中國公民，被告為法國公民，事故的發(fā)生地或說侵權行為地在法國，根據一般涉外侵權行為法律適用理論，應適用侵權行為地法即法國法。1971年訂于海牙的《公路交通事故法律適用公約》也明確規(guī)定：公路交通事故的準據法應該是事故發(fā)生國家的內國法。但該公約也規(guī)定了若干例外的情形。我國《民法通則》有關涉外侵權法律適用的規(guī)定和國際通行的做法一致。適用侵權行為地法便于查明事實的性質，確定法律上的責任，便于當事人預見其行為的后果。此外，從權利與義務相一致的法律基本原則出發(fā)，每一個外國人有遵守所在國法律的義務，相應地也有受所在國法律保護和救濟的權利。(三)參考答案本案應適用法國的法律。侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法是國際私法上的普遍規(guī)則，我國《民法通則》也明確規(guī)定：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律”。案例二十一、巴布科克訴杰克遜案1960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車去加拿大作周末旅行。當汽車行至加拿大安大略省境內時，汽車突然失控，沖出公路，撞在高速公路邊的一堵墻上。巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交通事故不久后死亡。回到紐約州后，巴布科克小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車有疏忽行為，要求得到賠償。初審法院根據美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則：侵權行為依侵權行為地法的規(guī)則，適用了侵權行為地安大略省的法律。安大略省法律規(guī)定：除非為了盈利的商業(yè)性運載乘客，非營業(yè)性汽車的所有者或駕駛者對同乘者由于身體所受到的損害以至死亡，不負賠償責任。法院因而駁回了原告的訴訟請求。巴布科克小姐不服此判決，提起上訴，上訴法院維持原判，原告再上訴到紐約州最高法院。該院法官富爾德認為：以既得權為理論依據的侵權行為適用侵權行為地法顯得呆板、機械，這一理論忽視了侵權行為地以外的地方的法律對解決同一問題具有的利益，也沒有考慮各種潛在的政策因素。富爾德比較了紐約州和安大略省與案件的“關系”和“利益”。他指出，案件的雙方當事人均為紐約居民，住所地均為紐約，辦理駕駛執(zhí)照，汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點，終點也在紐約州，因而，紐約州在該案中有更大的利益和更直接的聯(lián)系。再從體現(xiàn)在法律中的有關政策來看，安大略省的《高速公路交通法》的立法目的，在于防止乘客與駕駛者串通向保險公司提出欺詐性的索賠，是為了保護安大略省保險公司的利益。而該案涉及的雙方當事人和保險公司均在紐約州，不是該法律關心的對象，適用該法律，并不能增進安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權人對因自己的疏忽而引起的損害賠償負責。法院沒有理由也沒有權力以事故發(fā)生在本州以外，而放棄對本州居民的這種保護。紐約州最高法院最后適用了雙方當事居住地紐約州法律。由于紐約州法律承認這種情況下免費乘客的損害賠償權利，故判決撤銷初審法院和上訴法院的判決，允許巴布科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。(一)問題1.侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法這一傳統(tǒng)沖突規(guī)則有何缺陷?2.本案在確定侵權行為準據法時，提出了什么新的理論?(二)解題思路及基礎知識本案是關于侵權行為損害賠償?shù)闹咐?。富爾德法官將“最密切?lián)系”的原則和利益分析方法適用于侵權行為的法律適用領域，確立了侵權行為的損害賠償適用與侵權行為有密切聯(lián)系的國家的法律這一新的規(guī)則，否定了傳統(tǒng)的侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法的法律適用規(guī)則，在一定程度上推動了美國沖突法理論從既得權學說向最密切聯(lián)系學說的變革。這一原則在1971年美國《第二次沖突法重述》當中得到明確的表述。本案中富爾德法官首先指出了傳統(tǒng)沖突規(guī)則的缺陷。然后，通過分析與事故有關的各種因素，發(fā)現(xiàn)除事故發(fā)生地以外，其余各種因素都指向紐約州。從而說明紐約州與本案有最重要聯(lián)系，與安大略省的唯一聯(lián)系純屬偶然。再次比較分析了安大略省和紐約州有關立法的目的和體現(xiàn)的政策，認為適用紐約州法律能實現(xiàn)立法的目的政策，在該事故中紐約州有更大的利益。據此，最高法院適用了紐約州法律滿足了原告的請求，使案件得到公正解決。運用“最密切聯(lián)系”原則來確定準據法，是當代沖突規(guī)范軟化處理的一種方法，為了限制法官在運用該原則時享有過大的自由裁量權，各國在規(guī)定最密切聯(lián)系原則的同時，也規(guī)定了指導性原則或何為最密切聯(lián)系地等。(三)參考答案1.初審法院和上訴法院運用了侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法的傳統(tǒng)沖突規(guī)范。其缺陷是明顯的：首先，該規(guī)范機械、呆板、忽視侵權行為地以外的利益關系和法律政策因素。其次，侵權行為地具有偶然性，機械適用會導致對當事人不公正的結果。再次，侵權行為地的確定，各國有不同的規(guī)定，且公海、公空上發(fā)生的侵權行為，無侵權行為地法可適用。2.本案提出根據“最密切聯(lián)系”原則來確定侵權行為之債的準據法的理論，沖擊了傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則。案例二十二、中國公民L涉外遺產繼承糾紛案L系中國人，在中國有住所。1988年L在澳大利亞去世。去世時L在澳大利亞有房屋兩幢，生前在中國某銀行有存款及利息X萬元，在某投資公司有股票及股息X萬X千元。L生前未立遺囑，配偶早死，有兩個兒子，一個住在中國，一個住在澳大利亞。L死后，兩個兒子因遺產繼承問題發(fā)生糾紛，訴至中國法院。(一)問題1.中國法院對本案是否有管轄權?2.本案應如何適用法律?(二)解題思路及基礎知識國際私法上的涉外繼承，沒有統(tǒng)一實體法，各國爭奪管轄權的情況十分常見，出現(xiàn)反致，轉致的情況比較多。在涉外繼承法律適用問題上，主要存在以下幾種制度：(一)區(qū)別制，將死者的遺產區(qū)分動產與不動產，分別適用不同的準據法。一般規(guī)定，動產適用死者的屬人法，不動產適用不動產所在地法。我國采用區(qū)別制。(二)同一制，對死者的遺產不區(qū)分動產與不動產，統(tǒng)一由死者的屬人法決定。(三)以屬人法為主，兼采財產所在地法。(四)不論動產、不動產，概依遺產所在地法。本案屬于國際私法上的涉外法定繼承。因被繼承人的國籍、住所、部分遺產在中國，當事人向人民法院起訴，故被繼承人死亡時住所地的中級人民法院對本案擁有管轄權。在法律適用問題上，當時我國的《民法通則》、《繼承法》均已頒布，該兩法均規(guī)定：遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法。本案中L死亡時的住所在中國，在國內留有動產，在國外留有不動產，故對國內的動產適用中國的法律，對位于國外的不動產則按不動產所在地法處理。(三)參考答案1.中國法院對本案有管轄權。被繼承人為中國公民，死亡時住所在中國，有遺產在中國，繼承人中有一方住在中國。依我國民事訴訟法的有關規(guī)定，因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產所在地人民法院管轄。故中國法院對此案擁有管轄權。2.根據我國《民法通則》149條和《繼承法》第36條第2款的規(guī)定，L在中國的存款，投資及利息是動產，應適用被繼承人住所地中國的法律處理；L在澳大利亞的兩處房產是不動產，應適用不動產所在地澳大利亞的法律處理。案例二十三、肯德爾訴肯德爾案本案中的訴訟當事人肯德爾夫婦原為一對玻利維亞夫妻。1974年，妻子決定同其孩子一道離開玻利維亞。在她臨行之前，她以她并不懂的西班牙文簽署了一些文件。她丈夫告訴她，那些文件是允許她帶孩子離開玻利維亞的文件。1975年，玻利維亞法院判決這對夫婦離婚，聲稱是對該妻子作為原告的案件所作的判決。玻利維亞法院認為該妻子離開玻利維亞前簽署的文件構成一種代理，法院可在妻子不到庭的情況下作出離婚判決，后來該判決在英國要求承認時被拒絕。(一)問題根據本案分析承認與執(zhí)行外國法院判決的條件。(二)解題思路及基礎知識按照國家主權的原則，一國法院的判決只能在法院地國家境內生效。涉外民商事案件通常要通過司法協(xié)助途徑才能得到外國的承認與執(zhí)行。各國的國內立法及有關的國際條約中通常都規(guī)定了承認與執(zhí)行外國法院的判決需具備一定的條件，通常有以下幾項：(一)原判決法院必須有合格的管轄權。(二)外國法院判決已經生效或具有執(zhí)行力。(三)外國法院進行的訴訟程序是公正的。對敗訴一方當事人的權利提供充分的保護。(四)外國法院的判決必須是合法取得，不能以欺詐的手段獲得。(五)不存在“訴訟競合”。(六)承認與執(zhí)行外國判決不違背內國公共秩序。(七)存在互惠關系。(八)外國法院適用了內國沖突法規(guī)定的準據法。以上幾條是承認和執(zhí)行外國法院判決的條件，如這些條件未滿足又構成拒絕承認和執(zhí)行的理由。本案中，玻利維亞法院的判決不能滿足第(四)(六)項條件的要求，故被英國法院拒絕承認。(三)參考答案本案中玻利維亞法院不僅在離婚請求所提出的事實上，而且在妻子訴請離婚這一基本問題上都受了騙。丈夫采用了欺詐的手段獲得了該判決，該判決與英國的公共政策相抵觸，故英國法院不予承認。從中可以看出：承認和執(zhí)行外國法院判決原判決必須合法取得，使用欺騙手段獲得的判決不能被承認并執(zhí)行；同時，被承認與執(zhí)行的外國判決不得違背內國的公共秩序，如果一國承認外國法院的判決明顯地與本國的公共秩序相抵觸，它就不會承認該外國法院的判決。案例二十四、新加坡乙公司與中國甲公司合營企業(yè)糾紛仲裁案甲公司為一中國公司，乙公司為一新加坡公司，兩公司于1999年6月簽訂了合作經營企業(yè)合同，在湖南長沙設立了雙方合作經營的丙公司。該合同規(guī)定“與本合同履行有關的爭議事項的解決應該在北京進行仲裁。”2000年4月兩公司由于在公司利潤的分配上產生了爭議，乙公司將爭議提交北京中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁。甲公司在第一次開庭前對仲裁的管轄權提出了異議，理由是按照《民事訴訟法》的規(guī)定，中國法院對于由于在中國境內履行的合作經營企業(yè)合同引起的爭議具有專屬的管轄權。(一)問題甲公司的管轄權異議是否有理?為什么?(二)解題思路本案是一起名外合作經營企業(yè)合同爭議管轄權糾紛案，主要涉及《民事訴訟法》及《仲裁法》的有關內容?！睹袷略V訟法》第二百三十七條規(guī)定：“在中華人民共和國領域內進行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的，適用本法其他有關規(guī)定?！薄睹袷略V訟法》第二百四十六條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國法院管轄。”盡管民事訴訟法對于在中國境內履行的中外合作經營企業(yè)合同引起的爭議具有專屬的管轄權，但這并不排除當事人選擇仲裁來解決爭議。仲裁庭的管轄權來自當事人在合同中簽訂的仲裁條款或爭議發(fā)生前、發(fā)生后所達成的有效的仲裁協(xié)議。一項有效的仲裁協(xié)議的內容至少應包括以下五個方面的內容：1.提交仲裁的事項；2.仲裁地點；3.仲裁機構；4.仲裁規(guī)則；5.裁決的效力。我國的《仲裁法》第十六條也規(guī)定：仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應當具有下列內容：(一)請求仲裁的意思表示；(二)仲裁事項；(三)選定的仲裁委員會。對于內容有缺陷的仲裁條款或仲裁協(xié)議《仲裁法》第十八條規(guī)定了補救的措施，該條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定者或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效?！?三)參考答案甲公司認為中國國際經濟貿易仲裁委員會沒有管轄權的異議成立。但其異議的理由不正確。涉外經貿合同的當事人既可以選擇訴訟的方式來解決爭議，也可以選擇仲裁的方式解決爭議。《民事訴訟法》第二百四十六條對在中華人民共和國境內履行的中外合作經營企業(yè)糾紛由中華人民共和國法院專屬管轄的規(guī)定，只表明當事人選擇訴訟的方式解決合作經營企業(yè)糾紛的情況下排除外國法院的管轄，并不排除當事人在有關事項上選擇仲裁來解決爭議。本案中，中國國際經濟貿易仲裁委員會沒有管轄權的主要理由是合營企業(yè)合同中的仲裁條款沒有約定仲裁機構，是無效的。案例二十五、涉外著作權糾紛案中國公民李某、張某與韓國人金某合著一本有關內科的醫(yī)學著作，由中國某科技出版社用中文出版，合署了3人的姓名。后來，張某與李某將該書譯成英文，由中國某出版社轉讓給英國某出版社在英國出版。張某、李某在將書稿交給中國國內出版社時，在書稿上未署韓國作者金某的姓名。出版社由于疏忽也未提出異議，就在英國出版發(fā)行。該書英文版在英國出版以后，被韓國作者金某發(fā)現(xiàn)，并找到英國出版社，英國出版社稱此稿系中國出版社轉讓，署名中沒有韓國金某的名字。金某遂來中國狀告中國某科技出版社侵權。(一)問題1.根據我國的法律規(guī)定金某是否有著作權?2.金某是韓國人，假定中國法院因其作品在中國境內發(fā)表而給予其國民待遇，使其取得了著作權，這和我國所參加的《保護文學藝術作品的伯爾尼公約》規(guī)定的“雙國籍國民待遇原則”是否相矛盾?(二)解題思路本案是一起合作作品涉外著作權利糾紛案。主要涉及《著作權法》及《伯爾尼公約》的有關條款：《著作權法》第二條規(guī)定：“外國人的作品首先在中國境內發(fā)表的，依照本法享有著作權?！薄巴鈬嗽谥袊硟劝l(fā)表的作品，根據其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護?！薄吨鳈喾ā返谑粭l規(guī)定：“創(chuàng)作作品的公民是作者。”“如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者非法人單位為作者?！薄吨鳈喾ā返谑龡l規(guī)定：“兩人以上的合作創(chuàng)作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。”合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。《著作權實施條例》第二十五條第一款規(guī)定：“外國人的作品首先在中國境內發(fā)表的，其著作權保護期自首次發(fā)表之日計算?！边@說明外國人的作品，首先在中國境內發(fā)表的，依《著作權法》享有著作權?！侗Ｗo文學藝術作品的伯爾尼公約》第三條第1款規(guī)定：“根據本公約，(a)作者為本同盟任何成員國的國民者，其作品無論是否已經出版，都受到保護；(b)作者為非本同盟任何成員國的國民者，其作品首次在本同盟一個成員國出版，或在一個非本同盟成員國和一個同盟成員國同時出版的都受到保護。(三)參考答案1.韓國金某參加了作品的創(chuàng)作，并在作品的中文版中署名，該作品首先在中國境內發(fā)表，根據《著作權法》第二條、第十一條的規(guī)定享有著作權。2.《保護文學藝術作品的伯爾尼公約》第3條第1款規(guī)定的“雙國籍國民待遇原則”只要作者具有伯爾尼公約成員國國籍或作品首先在公約成員國境內發(fā)表，即受成員國的保護，本案中，即使假定韓國不是公約的成員國，但金某的作品首先在中國境內發(fā)表，我國也應給其國民待遇，這和公約的規(guī)定并不矛盾。案例二十六、德國人從荷蘭銀行貸款案1911年一德國人從荷蘭銀行借用了一筆德國馬克貸款，約定貸款受德國法支配。以后，德國取消了金本位而改為紙幣。貸款到償還時，紙馬克的價值已接近于零。貸款雙方當事人在依德國何時的法律問題上發(fā)生了爭議，并提起了訴訟。德國上訴法院認為：債權人不能要求按1911年的實際價值償還，而應按照歷來（1923年以前）的“名義原則”償還。問題1、引起本案時際沖突的原因是什么？2、德國上訴法院采用了什么原則來處理本案的時際沖突？（法律、法理分析）法律的時際沖突有三種情況：沖突規(guī)范改變了、沖突規(guī)范的連結點改變了、沖突規(guī)范所援引的實體法改變了。本案屬于第三種情況。在這種情況下，如何解決法律的時際沖突，有兩種不同的主張：一種是“后法廢除前法”或“新法廢除舊法”；另一種是“法律不溯及既往”或“新法不溯及既往”，以保護既得權。本案采用了第一種主張。在借貸合同中，當事人已約定受德國法支配，那么這種合意選擇的準據法構成合同關系中的具體條件，不應隨被選擇法律的變化而變化，否則，就會改變合同中當事人的權利義務關系，等于成立一個新的合同。當然，后來德國人從1923年其逐步否定了金錢債務中的“名義原則”，轉而采用“實價學說”，即償還時應按貸款時貨幣的實際價值或購置力償還，以保護債權人的利益。答案1、本案時因準據法本身的改變而引起的時際沖突。合同中約定貸款受德國法支配，而德國的貨幣法制發(fā)生了變化。2、德國法院在本案中采用了“后法廢除前法”的主張來處理。只要求債務人按貨幣“名義”數(shù)額償還，而不是按1911年的貨幣含金量或實際價值償還。案例二十七、A國潛艇撞沉B國貨輪案一艘A國潛艇在我國釣魚島附近撞沉了一艘B國貨輪。沉船的消息通知各托運人以后，所有的托運人都提出了賠償要求，A國海軍除中國一托運人300多萬美元的貨物不予賠償外，對沉船及其他托運人都給予了全部賠償。中國托運人不服，要求A國海軍全部照賠。A國海軍部認為潛艇屬于軍艦享有豁免權，仍拒不賠償。后經多次交涉，A國海軍部給予了賠償。問題：1、本案實質是什么問題？為什么？（法律、法理分析）國家豁免是一項久已確認的國際法原則，廣泛運用于國際公法、國際私法、國際經濟法中。國家不能在外國法院被訴，國家財產不能成為外國法院的訴訟標的、不得成為強制執(zhí)行的對象。當然國家可以明示放棄豁免。目前，世界各國一般都是通過外交途徑，根據互惠對等和平等協(xié)商的原則來商討司法豁免權問題，以確定有關外國國家的民事訴訟地位。而且，除非存在相反的條約規(guī)定，國際社會的做法一般都是原則上給予或承認外國國家的司法豁免權。本案中，A國海軍部應對所有的托運人一視同仁，如以豁免為由就應該對所有的托運人都不予賠償；如不要求豁免就應對所有的托運人都給予賠償，而不應對一部分托運人給予賠償，而對特定的托運人不予賠償，否則，就是歧視待遇。答案：1、本案表面看是一個豁免問題，但實際上是一個歧視待遇問題。雖然潛艇享有豁免權，不受外國法院的管轄，但外國當事人可以向其所屬國法院起訴。除中國托運人以外，其余船貨的損失都給予了賠償，顯然是歧視中國托運人。案