《知識產(chǎn)權(quán)法總論》第一章作品的保護(hù)-著作權(quán)法

知識產(chǎn)權(quán)法總論

第一章作品的保護(hù)——著作權(quán)法第一節(jié)著作權(quán)法的趣旨第二節(jié)作品的構(gòu)成要件和范圍第三節(jié)著作權(quán)的歸屬第四節(jié)著作權(quán)的內(nèi)容及其限制第五節(jié)侵害著作權(quán)的效果第六節(jié)著作權(quán)的經(jīng)濟(jì)利用第一節(jié)著作權(quán)法的趣旨著作權(quán)法講求文化的多樣性，與專利法講求技術(shù)的先進(jìn)性和唯一性不同，與商標(biāo)法講求商標(biāo)的識別性也不同。正因?yàn)槿绱耍鳈?quán)法在設(shè)計(jì)作品享有著作權(quán)的構(gòu)成要件時(shí)，較專利法在設(shè)計(jì)發(fā)明創(chuàng)造享有專利權(quán)的構(gòu)成要件時(shí)要低得多。第二節(jié)作品的構(gòu)成要件和范圍一、作品的構(gòu)成要件1作品必須是智力成果。2作品必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力成果。3作品必須是具備獨(dú)創(chuàng)性的智力成果。4作品必須是能夠以某種有形形式復(fù)制的智力成果。二、作品的范圍（一）關(guān)于作品范圍的立法模式我國著作權(quán)法關(guān)于作品范圍采取的是概括式與列舉式相結(jié)合的立法模式。這種立法模式的好處在于為法官提供了自由裁量權(quán)，便利了著作權(quán)法沒有列舉但是符合作品構(gòu)成要件的表現(xiàn)形式的保護(hù)。（二）作品的列舉類型1文字作品，是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。2口述作品，是指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品。3音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。4戲劇作品，是指話劇、歌劇、地方戲等供舞臺演出的作品。5曲藝作品，是指相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要形式表演的作品。6舞蹈作品，是指通過連續(xù)的動(dòng)作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品。7雜技藝術(shù)作品，是指雜技、魔術(shù)、馬戲等通過形體動(dòng)作和技巧表現(xiàn)的作品。8美術(shù)作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。9建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。10攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。11電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品。12圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品。13模型作品，是指為展示、試驗(yàn)或者觀測等用途，根據(jù)物體的形狀和結(jié)構(gòu)，按照一定比例制成的立體作品。14計(jì)算機(jī)軟件。（三）區(qū)分作品類型的意義1權(quán)利內(nèi)容不同。2保護(hù)期限不同。3權(quán)利的限制不同。（四）民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)在討論“民間”文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)時(shí)，從大范圍上來說首先必須放棄悲情心理和民族對立、種族對立的情緒。從技術(shù)層面看，則首先應(yīng)當(dāng)放棄所謂的集體財(cái)產(chǎn)觀和特殊權(quán)利觀，樹立現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法制意識，并且處理好以下兩個(gè)方面的重要關(guān)系。1文化形態(tài)的保存和文學(xué)藝術(shù)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)之間的關(guān)系。2文學(xué)藝術(shù)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)和民族的自決權(quán)，特別是民族個(gè)體的自由選擇權(quán)以及民族的發(fā)展權(quán)之間的關(guān)系。三、作品的合法性問題作品的合法性問題主要解決如何理解著作權(quán)法第4條的規(guī)定：“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護(hù)。著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。”（一）“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護(hù)”如何理解（二）“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益”如何理解（三）侵權(quán)作品的著作權(quán)問題四、著作權(quán)法不適用的范圍按照著作權(quán)法第5條的規(guī)定，本法不適用于：1法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯本。2時(shí)事新聞。3歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。4《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第6條的特別規(guī)定：對軟件著作權(quán)的保護(hù)不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等。第三節(jié)著作權(quán)的歸屬一、著作權(quán)的原始?xì)w屬——作者（一）自然人作者（二）擬制作者（三）作者的推定二、著作權(quán)的繼受歸屬——繼受主體（一）繼承、遺贈(zèng)、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議（二）合同（三）法律的直接規(guī)定三、特殊作品著作權(quán)的歸屬（一）演繹作品著作權(quán)的歸屬改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，為演繹作品。按照著作權(quán)法第12條的規(guī)定，演繹作品由演繹者享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。演繹作品必須具備一個(gè)底線，那就是無論如何演繹，總是能夠在演繹作品中看出原作品具有獨(dú)創(chuàng)性和個(gè)性化的部分。（二）合作作品著作權(quán)的歸屬1合作作品的含義按照著作權(quán)法第13條的規(guī)定，合作作品是兩人以上合作創(chuàng)作的作品。構(gòu)成合作作品必須具備兩個(gè)最基本的要素，即客觀上存在合作創(chuàng)作的行為，主觀上存在合作創(chuàng)作的意思表示。2不按合作作品處理的特殊情形按照2002年最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條的規(guī)定，當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或者整理人對作品完成付出勞動(dòng)的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。這種情形經(jīng)常發(fā)生在某些政治人物和文藝界人士身上。但從立法論的角度看，最高人民法院的這種解釋顯然違背了著作權(quán)法第11條和著作權(quán)法實(shí)施條例第3條的規(guī)定。3合作作品著作權(quán)的歸屬和行使按照著作權(quán)法第13條的規(guī)定，合作作品著作權(quán)由合作作者共同享有。（三）匯編作品著作權(quán)的歸屬按照著作權(quán)法第14條的規(guī)定，匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品。比如百科全書、詞典、選集、全集、期刊、報(bào)刊、數(shù)據(jù)庫等等。匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。（四）視聽作品著作權(quán)的歸屬按照著作權(quán)法第15條的規(guī)定，視聽作品是指電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。由于視聽作品的創(chuàng)作既需要智力創(chuàng)作，又需要巨大的投資，因此在著作權(quán)的歸屬問題上也采取了比較特殊的處理方法。按照著作權(quán)法第15條的規(guī)定，視聽作品的整體著作權(quán)由制片者享有。（五）職務(wù)作品著作權(quán)的歸屬1職務(wù)作品的含義按照著作權(quán)法第11條第1款的規(guī)定，是指公民為完成法人或者其他組織（以下簡稱單位）工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。2職務(wù)作品著作權(quán)的歸屬一般職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用，作品完成2年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。3立法上存在的問題從立法的角度看，我國著作權(quán)法將與單位業(yè)務(wù)有關(guān)創(chuàng)作完成的作品區(qū)分為單位視為作者的作品（以下簡稱單位作品）和職務(wù)作品，職務(wù)作品又進(jìn)一步區(qū)分為一般職務(wù)作品和特殊職務(wù)作品，規(guī)定不同的著作權(quán)歸屬原則，顯得非常雜亂而沒有條理，徒增糾紛的發(fā)生，并且無益于司法機(jī)關(guān)解決案件。（六）委托作品著作權(quán)的歸屬1委托作品的含義按照著作權(quán)法第17條的規(guī)定，委托他人創(chuàng)作的作品為委托作品。2委托作品著作權(quán)的歸屬按照著作權(quán)法第17條的規(guī)定，委托作品著作權(quán)，包括著作財(cái)產(chǎn)權(quán)和著作人格權(quán)的歸屬，由委托人和受托人通過合同約定。3不按委托作品處理的特殊情況4委托作品屬于受托人時(shí)委托人的權(quán)利5委托作品著作權(quán)歸屬立法論上的問題（七）美術(shù)等作品原件的展覽權(quán)歸屬著作權(quán)法第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。（八）作者身份不明的作品著作權(quán)的歸屬按照著作權(quán)法實(shí)施條例第13條的規(guī)定，作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。四、著作權(quán)法適用的主體范圍1中國主體。中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照我國著作權(quán)法享有著作權(quán)。2外國主體。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受我國著作權(quán)法保護(hù)。3外國鄰接權(quán)主體在我國著作權(quán)法上的地位。第四節(jié)著作權(quán)的內(nèi)容及其限制一、著作權(quán)產(chǎn)生的原則在我國，著作權(quán)實(shí)行自動(dòng)產(chǎn)生原則，但著作權(quán)法實(shí)施條例第7條規(guī)定，外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，其著作權(quán)自首次出版之日起才受我國著作權(quán)法保護(hù)。二、著作權(quán)的內(nèi)容（一）著作人格權(quán)1發(fā)表權(quán)。2署名權(quán)。3修改權(quán)。4保護(hù)作品完整權(quán)。5作者死亡后著作人格利益的保護(hù)。（二）著作財(cái)產(chǎn)權(quán)1復(fù)制權(quán)。2發(fā)行權(quán)。3出租權(quán)。4展覽權(quán)。5表演權(quán)。6放映權(quán)。7廣播權(quán)。8信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。9攝制權(quán)。10改編權(quán)。11翻譯權(quán)。12匯編權(quán)。13應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。14許可權(quán)。15轉(zhuǎn)讓權(quán)。16技術(shù)措施權(quán)。17權(quán)利管理電子信息權(quán)。三、著作權(quán)的限制（一）合理使用1為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。2為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。3為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品。4報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外。5報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外。6為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。7國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。8圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為了陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品。9免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬。10對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像。11將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行。12將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。13對技術(shù)措施的合理規(guī)避。14《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》對合理使用行為的擴(kuò)大。（二）法定許可使用1因教育需要的法定許可使用。2報(bào)刊社、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者法定許可。3錄音制作者法定許可。4廣播電臺、電視臺法定許可。5為扶助貧困的法定許可。四、著作權(quán)的保護(hù)期限1署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期限。著作權(quán)法第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期限不受限制。2發(fā)表權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限。3視聽作品、攝影作品的保護(hù)期限。4作者身份不明作品的著作權(quán)保護(hù)期限。5連續(xù)發(fā)表的作品著作權(quán)的保護(hù)期限。第五節(jié)侵害著作權(quán)的效果一、侵害著作權(quán)的要件（一）依據(jù)要件（二）同一性或者類似性要件（三）利用行為要件二、著作權(quán)間接侵害（一）著作權(quán)間接侵害的種類1器具提供型的間接侵害。2行為支配型的間接侵害。（二）著作權(quán)間接侵害的性質(zhì)關(guān)于著作權(quán)間接侵害的性質(zhì)，存在獨(dú)立說和從屬說兩種觀點(diǎn)。獨(dú)立說認(rèn)為，著作權(quán)間接侵害不以直接行為侵害著作權(quán)為前提，具有獨(dú)立性質(zhì)。按照這種觀點(diǎn)，即使直接利用著作權(quán)的行為構(gòu)成合理使用行為，為該種合理使用行為提供器具等的行為也會(huì)構(gòu)成間接侵害。從屬說恰恰與此相反，認(rèn)為著作權(quán)間接侵害必須以直接行為侵害著作權(quán)為前提，如果直接利用著作權(quán)的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，則不存在所謂的著作權(quán)間接侵害行為。三、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵害著作權(quán)的責(zé)任問題（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的分類1IAP(InternetAccessProvider),即網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)提供者2IPP(InternetPlatformProvider),即網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者，如提供電子公告板(BBS)、聊天室、郵件新聞組等。3ICP(InternetContentProvider),即網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者，這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主動(dòng)提供各種具體的信息,包括國內(nèi)外政治、經(jīng)濟(jì)、交通、旅游、文化、教育、生活?yuàn)蕵芳皻夂蜃兓鹊取?綜合服務(wù)提供者。集上述兩種或者三種功能為一體的服務(wù)提供者。比如，美國在線。（二）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的著作權(quán)侵害責(zé)任1網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任的依據(jù)，主要是最高人民法院2000年頒布、2006年第2次修改的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條至第6條的規(guī)定。2通知與刪除簡易程序：判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主觀過錯(cuò)的方法。3網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的免責(zé)。包括以下四種情況：（1）提供自動(dòng)接入或者自動(dòng)傳輸服務(wù)時(shí)的免責(zé)。（2）提供自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)時(shí)的免責(zé)。（3）提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)時(shí)的免責(zé)。（4）提供搜索或者鏈接服務(wù)時(shí)的免責(zé)。四、侵害著作權(quán)的效果（一）著作權(quán)侵害案件的特殊管轄1級別管轄。2地域管轄。3網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件的管轄。（二）訴訟時(shí)效（三）法律責(zé)任1民事責(zé)任。因侵害他人著作權(quán)，行為人首先應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，包括停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等。2行政責(zé)任。行為人的行為屬于著作權(quán)法第47條所列舉的八種侵權(quán)行為之一，并且損害社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)行政責(zé)任，包括責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等。3刑事責(zé)任。第六