民事代理律師舉證質(zhì)證技巧

民事代理律師舉證質(zhì)證技巧--綜述篇法庭調(diào)查按下列順序進行：〇由原告口頭陳述事實或者宣讀起訴狀，講明具體訴訟請求和理由。〇由被告口頭陳述事實或者宣讀答辯狀，對原告訴訟請求提出異議或者反訴的，講明具體請求和理由。〇第三人陳述或者答辯，有獨立請求權的第三人陳述訴訟請求和理由；無獨立請求權的第三人針對原、被告的陳述提出承認或者否認的答辯意見。〇原告或者被告對第三人的陳述進行答辯。〇審判長或者獨任審判員歸納本案爭議焦點或者法庭調(diào)查重點，并征求當事人的意見。〇當事人質(zhì)證〇審判人員出示人民法院調(diào)查收集的證據(jù)，原告、被告和第三人進行質(zhì)證。〇證人出庭作證《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十四條規(guī)定：當事人申請證人出庭作證，應當在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院對當事人的申請予以準許的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應當如實作證及作偽證的法律后果。證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當事人先行支付，由敗訴一方當事人承擔。注意的問題：1、準備出庭作證的證人，當事人要在規(guī)定期限內(nèi)向法庭提出書面申請。2、先行支付證人因出庭作證而支出的合理費用。〇鑒定人出庭接受當事人質(zhì)詢〇專家輔助人出庭。如何申請專家輔助人出庭？《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十一條規(guī)定：當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院準許其申請的，有關費用由提出申請的當事人負擔。審判人員和當事人可以對出庭的具有專門知識的人員進行詢問。經(jīng)人民法院準許，可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就有案件中的問題進行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。專家輔助人制度的創(chuàng)設具有重要意義：A、提高了當事人對專門問題的參與性；B、有助于法官保持必要的獨立性。

專家輔助人的作用A、就案件的專門問題進行說明和接受詢問或者對質(zhì)。B、幫助當事人對鑒定人進行詢問。需要注意的問題：1、專家輔助人與專家證人是不同的。前者的作用是闡釋和說明，后者的作用是對案件中的專門性問題作出結(jié)論性意見。2、專家輔助人出庭，當事人要書面申請，并須得到法庭批準。3、專家輔助人出庭，有關費用由提出申請的當事人負擔。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，質(zhì)證時，當事人應當圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁。一般說來，質(zhì)證的程序一般包括以下三下步驟：1、出示證據(jù)。2、辨認證據(jù)。一方當事人出示證據(jù)后，由另一方進行辨認。辨認的意義在于了解另一方當事人對所出示證據(jù)的態(tài)度，以便決定是否需要進行質(zhì)證。辨認的結(jié)果分為認可和不予認可兩種。如承認對方出示的書證的內(nèi)容是真實的，對已經(jīng)為對方當事人認可的證據(jù)，人民法院可以直接確認其證明力，無須作進一步質(zhì)證。3、對證據(jù)質(zhì)詢和辯駁。一方出示的證據(jù)為另一方否認后，否認一方當事人就要向法庭說明否認的理由。質(zhì)證方陳述完否認的理由后，出示方還可以針對否認的理由進行反駁。然后再由質(zhì)證方對反駁的理由進行辯駁，直至法庭認為該證據(jù)已審查核實清楚。在質(zhì)證過程中，質(zhì)證方經(jīng)法庭許可后還可以向出示方提出各種問題，除非所提問題與質(zhì)證目的無關。審判人員在必要時，也可以向當事人發(fā)問。如果在當事人的陳述中，法官認為有些事實還沒有說清，可能會再主動詢問當事人問題。而法官一般問問題都是帶有某種目的性的，所問的問題一般也比較關鍵和重要，當事人一定要認真重視，想好后再回答，不能過于草率。舉證篇一、舉證的基本知識█一切未經(jīng)查證屬實，由司法機關、當事人及其代理人、辯護人收集到的，在訴訟中被提出用以證明案件真實請況的事實材料，是證據(jù)材料。1、舉證方在向法庭提出證據(jù)材料時，應向法庭說明該證據(jù)材料的來源、種類及欲證明之事實。2、證據(jù)材料為物證的，一般應提供原物。對于不宜直接提取的物證，或者易損壞、消失、變質(zhì)、易燃、易爆物品等，可以提供該物證的照片、錄像，或?qū)υ撐镒C的檢查筆錄等。3、證據(jù)材料為書證的，應當提供原件。提供原件確有困難的，可以提交復制件、影印件、副本、節(jié)錄本等。4、證據(jù)材料為檢查筆錄及鑒定結(jié)論的，應當提供原件。5、證據(jù)材料為視聽資料的，應當提交未被剪輯、加工過的原始資料。6、證據(jù)材料為證人證言的，提供該證言的證人應當出庭作證。證人必須具有作證資格。下列人員不得作為證人：因生理或精神原因不能辨別是非，不能正確表達意志的人，但有證據(jù)表明間歇性精神病人作證時所被證明的事實發(fā)生當時其精神狀態(tài)正常的除外；本案的檢察人員、審判人員、書記員、翻譯人員，不能同時充當本案的證人；本案的代理人，不能同時充當本案的證人；法律規(guī)定其他不得作為證人的人員。7、證據(jù)材料有使用外國語言文字的，應由提供該證據(jù)材料的一方翻譯成我國通用的語言文字。證據(jù)材料的翻譯，應由專門的翻譯機構進行。8、舉證應當及時。民事訴訟的當事人應當在人民法院指定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料。當事人在舉證期限內(nèi)舉證確有困難的，應在舉證期限內(nèi)以書面形式向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。9、下列事實，當事人無需舉證證明：（1）眾所周知的事實；（2）自然規(guī)律及定理；（3）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；（4）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；（5）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實；（6）已為有效公證文書所證明的事實。前款（1）、（2）、（5）、（6）項，當事人相反證據(jù)足以推翻除外?！睹袷略V訟法》第67條規(guī)定：“經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外?！币簿褪钦f，如果爭議的法律行為、法律事實和文書是經(jīng)過公證機關按照《公證法》規(guī)定的程序公證證明的，當事人可以免除證明該法律行為、法律事實和文書真實合法的舉證責任，除非對方當事人提出相反證據(jù)足以推翻公證證明的，否則人民法院不得拋開公證證明，另以其他證據(jù)作為認定案件事實的根據(jù)。10、民事訴訟的當事人及其訴訟代理人，或者行政訴訟原告或第三人因客觀原因不能自行收集，或涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私，或?qū)儆趪矣嘘P部門保存并經(jīng)人民法院依職權調(diào)取的證據(jù)材料，并已提供調(diào)取證據(jù)材料的書面申請和有關線索的，由人民法院決定是否調(diào)查收集。11、民事及行政訴訟中，在證據(jù)材料可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人及其訴訟代理人可以向人民法院申請保全。█證據(jù)材料交換12、原告向人民法院提起訴訟，或被告提出反訴，應提交能證明其訴訟資格、案件事實及其主張的證據(jù)，并按對方當事人的人數(shù)提交副本。有獨請求權的第三人向人民法院提起訴訟，適用前款規(guī)定。13、被告或反訴被告應訴，應提交能證明其反駁主張的相應的證據(jù)，并按對方當事人的人數(shù)提交副本。第三人應訴，適用前款規(guī)定。14、民事及行政訴訟的當事人，應當在開庭審理前互相將本方準備在庭審中舉出的證據(jù)材料向?qū)Ψ焦_，以固定證據(jù)材料，明確案件爭點。當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以直接作為認定案件事實的依據(jù)。二、舉證要求1、當事人應當對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實承擔舉證責任。當事人沒有證據(jù)或者提出的證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。2、向人民法院提供證據(jù)，應當提供原件或原物，或經(jīng)人民法院核對無異的復制件或復制品。當事人提交證據(jù)時，應當提交證據(jù)事實的順序進行分類、編號、裝訂成冊，并填寫“證據(jù)目錄”，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，依照對方當事人人數(shù)提出副本。3、當事人從有關單位、部門摘錄證明材料，應說明材料的名稱、出處、并有提供證明材料的單位、部門加蓋公章。當事人以某一文件、材料的部分內(nèi)容作為證據(jù)時，應提交該文件、材料的全部，以便全面審查。4、當事人提交在域外形成的證據(jù)，應當經(jīng)所在國公證機關予以證明，并經(jīng)我國該國領事館認證，或者履行我國與該國相關條約規(guī)定的證明手續(xù)。當事人提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯文。對方當事人提出異議的，應提交該中文譯本的公證文書。5、當事人申請證人出庭作證的，應提交證人的身份情況并應協(xié)助法院通知證人參加庭審。三、申請調(diào)查取證、鑒定、審計的條件與程序1、當事人因客觀原因不能自行收集證據(jù)時，可以申請法院調(diào)取證據(jù)，但因當提交書面訴申請。申請書應載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、依據(jù)等基本情況，申請的理由、取證的目的、證據(jù)線索、證據(jù)內(nèi)容和證明對象。2、當事人申請鑒定、審計的、可由雙方自行協(xié)商確定鑒定、審計機構及鑒定、審計人員、協(xié)商不成的，由法院予以指定。當事人申請勘驗、評估的、由法院依職權指定有關的機關進行。3、當事人申請重新鑒定、審計、評估、勘驗的，一般不予準許，除非提供證據(jù)證明存在以下情形：（1）鑒定人、審計人、評估人、勘驗人、不具有相關執(zhí)業(yè)資格（2）鑒定、審計、評估、勘驗程序嚴重違法或有失公正（3）鑒定、審計、評估、勘驗結(jié)論明顯有誤或者明顯依據(jù)不足。四、舉證期限1、當事人提交證據(jù)應當在舉證期限內(nèi)完成。當事人確有困難不能在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)的，應當在舉證期限內(nèi)向法院申請延期舉證期限。舉證期限內(nèi)，當事人收到對方證據(jù)后提出反駁并要求提供新的證據(jù)的，可以向人民法院申請延長舉證期限當事人增加、變更訴訟請求，提起反訴的，對方當事人可以向人民法院申請延長舉證期限。提出管轄權異議的舉證期限重新計算。2、當事人在舉證期限內(nèi)未能提交證據(jù)材料的，視為放棄舉證權利。逾期提交的證據(jù)，不符合最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條、第四十三條第二款、第四十四條關于“新證據(jù)”的規(guī)定，人民法院不組織質(zhì)證，但對方當事人同意的除外。3、當事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。4、當事人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)、證據(jù)保全的，應當在舉證期限屆滿前7日以書面形式提出；申請證人出庭作證，應當在舉證期間屆滿前10日以書面形式提出，并附證人的身份證明材料；申請簽訂、審計、評估、勘驗，應當在舉證期限內(nèi)提出。五、舉證技巧1、及時舉證要在法庭調(diào)查階段及時舉證，切忌“留一手”，企圖在法庭辯論時用此證據(jù)作為駁倒對方的“秘密武器”。2、按序及時舉證a、原告舉證b、被告舉證c、科學舉證---當事人應當尋找與自己案件有關的法律文件，看誰應負舉證責任，自己是否有必要舉證，是否存在舉證責任倒置的情形。如果自己應該舉證，就必須盡力尋找有利于自己的證據(jù)?！锖贤m紛中的舉證責任分配：1.主張合同關系成立的當事人，對合同訂立和生效的事實舉證。2.主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的當事人，對引起合同關系變動的事實舉證。3.對合同是否履行發(fā)生爭議，由負有履行義務一方的當事人舉證。4.對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人舉證?！飫趧訝幾h糾紛的舉證責任分配：勞動爭議糾紛中因開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生爭議的，由用人單位舉證。具體說來：勞資關系中用人單位舉證責任詳解1、根據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條和最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議案件，用人單位負舉證責任；

2、勞動爭議事項涉及工資、加班工資、經(jīng)濟補償金的，用人單位應當提供書面考勤記錄和工資發(fā)放記錄；

3、勞動爭議事項涉及用人單位規(guī)章制度的，用人單位應當提供規(guī)章制度通過程序和公示程序的相關證據(jù)；4、其他與勞動爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供。★民事侵權糾紛，對舉證責任分配有特殊規(guī)定：1、因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系承擔舉證責任。(請參見《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第7款)2、建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任。(請參見《民法通則》第126條、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第4款)3、因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任。(請參見《民法通則》第122條、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第6款)4、飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任。(請參見《民法通則》第127條、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第5款)5、一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。(請參見新《公司法》第64條)6、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系承擔舉證責任。(請參見《最高人民法政法英杰院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第3款)7、因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。(請參見《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第8款)8、因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。(請參見《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條)9、高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任。(請參見《民法通則》第123條、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第2款)10、因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。(請參見《專利法》第57條2款、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第1款)11、國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責令說明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役，財產(chǎn)的差額部分予以追繳。(請參見《刑法》第395條)第11項，巨額財產(chǎn)來源不明罪的舉證責任，眾所周知，在此不贅。依次序，一句盡:眾推，墻倒，缺陷，狗跑，咬人，污染，住院，傭人，棒之，見洞，鉆里。解之：眾推(共同危險行為),墻倒(建筑物或其它設施倒塌)，缺陷(有了缺口)，狗跑(飼養(yǎng)動物)，咬人(一人公司股東)，污染(與狗斗，血染江湖)，住院(醫(yī)療)，傭人(用人單位)，棒之(高度危險作業(yè)，當然,會打狗棒的除外)，見洞，鉆里(專利)。█離婚糾紛案件舉證指引〇證明當事人（原、被告）的訴訟主體資格的證據(jù)1、證明原、被告是夫妻關系的證據(jù)，如結(jié)婚證、婚姻關系證明書、戶口簿以及身份證。2、如涉及構成事實婚姻的，應提交居委會或街道辦出具的證明。3、證明被告下落不明的，應提交被告住所或經(jīng)常居住地公安機關的證明。〇證明婚姻關系破裂的證據(jù)1、如涉及家庭暴力，應提交法醫(yī)鑒定，提出證人。2、如涉及吸毒、賭博行為的，應提交居委會或街道辦或公安機關出具的證明；涉及行政處罰、刑事犯罪的，應提交有關處罰決定或判決書。3、如涉及有重婚行為或有配偶與他人同居的，應提交上述行為相關的結(jié)婚證、子女出生證、居住證明、相片或居委會、街道辦、公安機關出具的證明等證據(jù)。因重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員引起離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。〇證明有一方撫養(yǎng)子女為宜的證據(jù)1、證明一方經(jīng)濟狀況良好的，應提交工資單或其他合法收入的證明，或提交有關居住情況的證據(jù)。2、如涉及10周歲以上未成年子女的，應提交子女本人愿跟隨父親或母親生活的相關證據(jù)。〇證明婚姻關系存續(xù)期間有共同財產(chǎn)的證據(jù)1、證明有房產(chǎn)的，應提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。2、證明有銀行存款并申請法院調(diào)查的，應提交開戶行名稱和開戶賬號；證明有股票并申請法院調(diào)查的，應提交股東代碼、資金賬號以及開戶的證券營業(yè)部；證明有車輛的，應提交行駛證、車牌號。3、證明對方在公司擁有股權的，應提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。4、證明一方有債權債務的，除提交借據(jù)以外，必有有相關的證據(jù)佐證。5、證明夫妻雙方財產(chǎn)有約定的，必須提交協(xié)議書等相關的證據(jù)。6、如申請法院調(diào)查取證但不能提供以上線索的，依法駁回申請。〇有具體的訴訟請求金額的，應提交訴訟請求金額的計算清單★對舉證責任免除和轉(zhuǎn)移情況的歸納：類別性質(zhì)效力自認當事人陳述的一種特殊形式，是一種獨立的證據(jù)。一旦自認即產(chǎn)生法律效力，是“證據(jù)之五”；允許申請撤銷；對方當事人免除舉證責任。推定推定本身不是證據(jù)，而是一種證據(jù)規(guī)則，但在某些情況下根據(jù)推定規(guī)則得到的結(jié)論可以叫作準證據(jù)，即這種結(jié)論雖然不是一種證據(jù)，但可以作為一種證據(jù)對待和使用。分擔舉證責任，轉(zhuǎn)移舉證責任，提出主張的當事人不再負舉證責任；允許推定反駁。司法認知司法認知在本質(zhì)上屬證據(jù)法的內(nèi)容，屬證據(jù)范疇。自然規(guī)律和定理的司法認知無需舉證，免除雙方當事人的舉證責任；當事人可以請求法官認知，有請求認知權；允許對眾所周知的事實提出反證、反駁、推翻；免除雙方當事人的舉證責任。

---開庭前作要好充分準備，將證據(jù)分類，列出證據(jù)清單。（將所有準備在法庭出示的證據(jù)分類、編號、說明每一份證據(jù)證明什么問題）當事人在法定舉證期限內(nèi)提交證據(jù)時，應當圍繞訴訟請求事項對證據(jù)進行分組歸類編號，列出證據(jù)清單，證據(jù)清單按照“組別、編號、證據(jù)名稱、證據(jù)來源、證據(jù)內(nèi)容、證明指向、頁碼”的格式制作；在證據(jù)清單中對每一份證據(jù)材料的證明指向應當予以詳細表述和說明，必要時要對證據(jù)材料中與待證事實密切相關的主要內(nèi)容進行摘錄，并作說明；在證據(jù)清單中還應當標明每一份證據(jù)材料的來源；證據(jù)編號同時標注在證據(jù)材料文本左上角空白處，并且必須與證據(jù)清單上列出的證據(jù)編號保持一致；具體來說：---證據(jù)是否原件、原物、復印件、復制品以及與原件、原物與復印件相符；---在接受質(zhì)疑中說明證據(jù)與本案事實相關；---說明證據(jù)的形式、來源符合法律規(guī)定；---在接受質(zhì)疑中說明證據(jù)的內(nèi)容真實；---在接受質(zhì)疑中陳述證人或者提供證據(jù)的人，與自己無利害關系。d、舉證的誤區(qū)切忌：將所有收集到的證據(jù)不分種類、不分主次全部送交法庭，以致“淹沒”最重要的證據(jù)，影響證據(jù)的效力。把握好舉證中心。當事人在打官司時不能漫無目的、漫無邊際地向法院提供證據(jù)，而應緊緊圍繞自己的訴訟請求及陳述的事實進行舉證，這就是舉證中心。偏離此中心，就會適得其反，欲速則不達。3、疑證不舉舉證的目的，是為了使己方證據(jù)得到法官的肯定與認可，以及得到有利的判決結(jié)果。訴訟實踐中，收集的“似是而非”的證據(jù)，這些證據(jù)有利于己方的證明價值，又有利于對方的證明價值，甚至對方的證明價值高于己方。對于這類證據(jù)在訴訟中應盡量少舉或不舉。切忌舉出對己方不利的證據(jù)4、彼證我用由于各種原因己方當事人將重要證據(jù)滅失，或原始證據(jù)在對方保存。由于舉證不能，會在訴訟中處于非常被動地位。怎么辦？A、通過對方的起訴或答辯時的疏忽和遺漏，及時申請法庭要求對方舉出相應的證據(jù)，為我所用。B、通過對對方當事人證據(jù)的質(zhì)證，去偽存真，彼證我用。C、提供證據(jù)證明證據(jù)在對方，舉證責任倒置。申請法庭調(diào)查取證，對方若不出示，法庭將推定對方妨礙舉證。《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定：有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。5、以攻為守如果處在舉證不能或無證可舉的情況下，怎么辦？最好的防守就是進主動進攻。A、從對方陳述的事實中尋找“蛛絲馬跡”；B、從對方提交的證據(jù)的客觀性、關聯(lián)性、合法性入手，尋找“蛛絲馬跡”；C、通過發(fā)問，否定對方及其證人不利的陳述或證據(jù)，將對己方有利的回答或證據(jù)為我所用。如：與案件事實相關的時間、地點、物證的大小、價格等方面發(fā)問。6、根據(jù)案情擬定舉證提綱A、根據(jù)案情和可能出現(xiàn)的各種情況策劃舉證和應對舉證；

B、書寫舉證、應對提綱。六、沒有證據(jù)或者不能按期舉證的后果：1、當事人沒有證據(jù)或是證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利的后果。2、當事人在舉證期限內(nèi)不能提交證據(jù)的，視為放棄舉證權利。對逾期提交的證據(jù)，法院在審理時不組織質(zhì)證，但對方當事人同意的除外。3、當事人在舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，法院不予采納。4、對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或不預交鑒定費用的或者拒不提供相關材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定，應當對該事實承擔舉證不能的后果。七、其他5、當事人或其他訴訟參與人不得偽造、毀滅證據(jù)，組織證人出庭作證，指使、墮買、脅迫他人做偽證的，對證人、鑒定人、勘驗人打擊報復，否則，將依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條的有關規(guī)定予以處理。6、當事人將證據(jù)提交法院時應向法院具體承辦該案的法官或書記員索要收據(jù)，收據(jù)上應注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、收到的時間，并由法官或書記員簽名或蓋章，以免遺失，對己不利。質(zhì)證篇證據(jù)質(zhì)證是最重要的一個環(huán)節(jié)，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。質(zhì)證的優(yōu)劣直接決定了案件的結(jié)果，因此需要引起足夠的重視。針對對方當事人及其代理人出示的證據(jù)，提出異議，找出其破綻，避實擊虛，打亂對方陣腳，達到以守為攻，各個擊破的目的。質(zhì)證的過程也是一個辯論過程，切忌在質(zhì)證中放過任何一點辯論機會，這十分關鍵，因為法官認證時，他們必須以質(zhì)證的結(jié)果為認定基礎，我們曾經(jīng)遇到過法庭辯論時對方律師引用未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為事實根據(jù)，這時只要你提出“聽不懂”，法官會馬上制止他。█質(zhì)證的含義：是指當事人雙方采用詢問、辨認、質(zhì)疑、辯駁等核實方式對一方提出的證據(jù)進行質(zhì)辯的過程。█質(zhì)證的目的：是為了就證據(jù)的可采性和證明力對法官的心證產(chǎn)生影響，使法院正確認定證據(jù)的效力。█質(zhì)證的意義質(zhì)證的證據(jù)可作為定案依據(jù)質(zhì)證是查明案件事實真相的決定性步驟。質(zhì)證是直接原則、言詞原則的具體體現(xiàn)。質(zhì)證是當事人的法定訴訟權利。庭審活動的核心：即當事人在庭上舉證、質(zhì)證以及法官認證的過程。█質(zhì)證的特點：1、質(zhì)證的主體，是雙方當事人。這是從訴訟權利的角度，是狹義的規(guī)定。若將質(zhì)證作為一種法庭調(diào)查的方式來進行劃分，質(zhì)證的主體應包括當事人、法院和其他訴訟參與人。這是廣義的質(zhì)證主體。2、質(zhì)證的范圍，是在法庭上出示的證據(jù)。A是指在法庭上能夠出示的證據(jù)，而不是所有的法定證據(jù)種類。即僅限于雙方當事人為證明爭議的事實而提供的書證、物證、視聽資料。B當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)，不需要在法庭上進一步質(zhì)證，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。應當注意的問題：A、質(zhì)證的范圍，僅限于雙方當事人為證明爭議的事實而提供的書證、物證、視聽資料。另外4種證據(jù)（證人證言、勘驗筆錄、鑒定結(jié)論、當事人陳述）的調(diào)查另有規(guī)定。B、對對方的證據(jù)，自認的問題，要慎重。根據(jù)證據(jù)規(guī)則，在自認的情況下，就免除了對方的質(zhì)證責任。不公開質(zhì)證的證據(jù)1、涉及國家秘密的證據(jù)2、涉及商業(yè)秘密的證據(jù)3、涉及個人隱私的證據(jù)法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)█質(zhì)證的順序當事人質(zhì)證按下列順序進行：（一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進行質(zhì)證；（二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進行質(zhì)證；（三）第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進行質(zhì)證。注意的問題：該質(zhì)證順序?qū)ψ罡呷嗣穹ㄔ悍ㄡ專?998］14號的質(zhì)證順序作了科學的修訂，體現(xiàn)了權利和義務相適應的原則。也體現(xiàn)了當事人平等原則。人民法院依照當事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當事人提供的證據(jù)。人民法院依照職權調(diào)查收集的證據(jù)應當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。注意的問題：1、對人民法院依照當事人申請調(diào)查收集的證據(jù)的態(tài)度：A、人民法院依照當事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當事人提供的證據(jù)，在本質(zhì)屬性上仍然屬于當事人提出的支持其訴訟主張的證據(jù)。因此，仍應質(zhì)證。B、要對證據(jù)質(zhì)證，而不是對法官評論。2、對人民法院依照職權調(diào)查收集的證據(jù)的態(tài)度：A、人民法院依照職權調(diào)查收集的證據(jù)，并不具有優(yōu)越的地位。因此，人民法院依照職權調(diào)查收集的證據(jù)應當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。B、對該證據(jù)如果有不同意見，要針對證據(jù)與當事人辯駁，而不要同法官爭執(zhí)與辯駁。█質(zhì)證的內(nèi)容證據(jù)必須具有真實性、關聯(lián)性、合法性的特征.因而質(zhì)證要圍繞這“三性”，并針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁。作為定案根據(jù)的證據(jù)的特性，表現(xiàn)在證據(jù)的證據(jù)能力和證明力兩個方面。質(zhì)證時，應當圍繞這兩個方面來進行質(zhì)疑、說明和辯駁。質(zhì)證應當審查證據(jù)的證據(jù)能力證據(jù)能力，即證據(jù)資格或者稱為證據(jù)的可采性。任何一個具體事實，要成為定案的根據(jù)，必須符合以下三個特征：1、證據(jù)的真實性；“真實性”，主要是指證據(jù)的內(nèi)容是否真實。比如，為證明第三者與被告來往密切的電話清單，上面因為沒有電信部門的蓋章，因此，對于該通話記錄的真實性，在一方提出異議的情況下，法院就很難予以采納。對證據(jù)真實性的要求，主要在于庭審時，需要當事人將證據(jù)原件一并帶上，準備接受對方質(zhì)證，切不可將關鍵證據(jù)的原件遺忘，造成訴訟中的被動。2、證據(jù)的關聯(lián)性；“關聯(lián)性”，主要是要求出示的證據(jù)與本案爭議焦點有關聯(lián)，而不是與本案無關。比如，在離婚案件中，原告提交了被告舅舅因故意傷害罪被判刑的判決書，欲證實被告家有家庭暴力的遺風。這里，被告就可以對該證據(jù)的關聯(lián)性提出異議。因為原告是和被告打離婚官司，而不是要和被告舅舅離婚，被告親屬是否曾有暴力行為，與被告沒有直接關系，也與本離婚案件的審理沒有直接關系。因此，該份證據(jù)就可能因缺乏證據(jù)的“關聯(lián)性”而不被法院采納。3、證據(jù)的合法性；“合法性”，主要是證據(jù)的來源是否合法。a、證據(jù)必須是法定人員依照法律規(guī)定的程序和方法收集的。b、證據(jù)必須具備合法的形式。C、證據(jù)必須有合法的來源。比如說，某案件中，某女欲證明某男有婚外情，請私人偵探利用針孔攝像頭拍攝的錄像就存在合法性問題。因為根據(jù)法律規(guī)定，針孔攝像頭是國家明令非偵察部門禁止使用的專用設備，用非法設備獲取的證據(jù)，自然不能被法院認定。再如，為了證明第三者與自己的配偶有婚外情，到第三者家破門而入，搜尋到的雙方的情書，也因為違法行為在先，導致證據(jù)取得的非法。質(zhì)證應當審查證據(jù)的證明力當事人針對證據(jù)的證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程，也是法官心證的形成過程。需要注意的問題：A、要根據(jù)每個證據(jù)本身所具有的不同特點，具體問題具體分析，進行必要的查證核實。B、要綜合全案證據(jù)，審查所有的證據(jù)之間是否協(xié)調(diào)一致。當然，在庭審質(zhì)證時，不僅要從證據(jù)本身出發(fā)，對證據(jù)進行質(zhì)證，而且也要從程序上，對證據(jù)進行質(zhì)證。比如，對方是否在指定的期限內(nèi)向法院提交證據(jù)。如果一方的舉證不是在舉證期限內(nèi)的舉證，或者不屬于“新的證據(jù)”的范圍，另一方當事人有權拒絕質(zhì)證。█質(zhì)證應遵循的原則

1、合法。要根據(jù)法律規(guī)定進行，做到言出法隨，嚴禁用威脅、欺騙、引誘等非法手段逼取、套取證言進行質(zhì)證。2、求疑。質(zhì)證的對象，必須是有疑問的證據(jù)。質(zhì)證要言之有據(jù)，不能信口開河。3、有利。必須有利于實現(xiàn)代理目的，有利于獲取反映案件真實情況的證言，有利于查明案件事實，為代理活動確立充分確實的證據(jù)?？傊?，都必須要有利于已方當事人。█質(zhì)證方法（法庭調(diào)查模式）

1、單一質(zhì)證，即一事一證一質(zhì)。即將對方當事人所舉的證據(jù)和法院調(diào)取的證據(jù)逐一加以質(zhì)證，并提出反駁證據(jù)或意見。2、一組一質(zhì)證，即階段質(zhì)證，即一事一證，一證一質(zhì)。

3、分類質(zhì)證，即對證據(jù)或訴訟請求依據(jù)一定的標準先進行分類，確定幾條線索，再加以質(zhì)證。

4、綜合質(zhì)證，即對全案待證事實和所有證據(jù)進行集中認證。以上四種質(zhì)證方式，在審判實踐中可以單獨運用，也可以交叉運用。█質(zhì)證的技巧

一、

聽的技巧1、聚精會神邊聽、邊記，做到不遺漏、不誤解。2、不被對方情緒性詞語所干擾3、注意對方的語氣、語調(diào)、語速等。要善于聽音辯調(diào)，注意對方的言外之意。二、看的技巧

對法庭上出示的書證、物證、視聽資料等證據(jù)材料，要仔細辨別。辨認，是對該類證據(jù)最主要的調(diào)查手段。三、問的技巧出庭前準備發(fā)問提綱，在法庭調(diào)查時依據(jù)庭審調(diào)查情況變化，再適當調(diào)整。主要審查:---證人,鑒定人,堪驗人的作證資格.---證人證言和鑒定結(jié)論及堪驗結(jié)果是否真實.---證人,鑒定人,堪驗人是否在程序上違法.---證人,鑒定人,堪驗人的證明是否與案件相關.等等.如巳經(jīng)清楚的問題，不必再質(zhì)問；比較清楚的但還有些不足的問題，要變換角度發(fā)問，以免“重復發(fā)問”之嫌；對根本未涉及的或不夠清楚的問題應有計劃地發(fā)問。四、對質(zhì)的技巧1、證據(jù)失實的，以所獲之實對質(zhì)。2、證據(jù)片面的，以全面對質(zhì)。3、證據(jù)謬誤的，以真理對質(zhì)。4、證據(jù)矛盾的，以借言對質(zhì)。五、如何對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證？一般情況下，要求并認真審查對方當事人出具的書證、物證、視聽資料的原件或者原物。認真審查對方當事人出具的證據(jù),判斷其:---證據(jù)是否原件、原物、復印件、復制品以及與原件、原物是否相符；掌握原件、原物優(yōu)先規(guī)則對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時，當事人有權要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：（一）出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準許出示復制件或者復制品的；（二）原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。---證據(jù)與本案事實是否相關；---證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定；---證據(jù)的內(nèi)容是否真實；---證人或者提供證據(jù)的人，與當事人有無利害關系。〇對書證的質(zhì)證a、書證的來源是否可靠。b、書證的形成是否合法？c、書證的制作者是誰？制作者是在什么情況下制作的？d、書證的內(nèi)容與案件事實有無內(nèi)在聯(lián)系，以及有哪些方面的聯(lián)系。e、書證的內(nèi)容有否錯誤？是否與國家法律相抵觸？f、書證的形式是否符合要求？g、書證有否偽造或者變造？h、書證的類型？i、書證與其他證據(jù)之間的關系。〇對物證的質(zhì)證要通過辨認、對比、鑒定等方法，鑒別真?zhèn)危鞒雠袛?。主要從以下幾個方面質(zhì)證：a、物證的來源是否可靠？b、應查清該物證是否屬于涉及本案事實的物品？物證是否與案件事實有聯(lián)系？以及有哪些方面的聯(lián)系。c、物證的類型？d、物證有否偽造或者變造？e、物證與其他證據(jù)之間的關系。〇如何對視聽資料進行質(zhì)證？在正常情況下制作的視聽資料，是可以采信的。但錄音、錄像以及電子技術資料，存在剪輯、加工、偽造的可能性。在對視聽資料進行審查判斷時，應特別注意以下幾點：1、視聽資料的來源。2、視聽資料的版本。3、視聽資料形成的原因和條件。4、視聽資料的真實性。5、與案內(nèi)其他證據(jù)進行對照、比較，如果有矛盾，應進一步查證核實。6、必要時，應進行科學技術鑒定，以驗證是否原版，是否有偽造、涂改或剪接等情。質(zhì)證方法：a、要求將視聽資料當庭播放，讓有關人員對其形式和內(nèi)容進行質(zhì)證。b、要求提供相應的文字資料。c、對視聽資料的制作過程進行查證分析。d、對視聽資料進行科學鑒定。〇錄音證據(jù)

最高人民法院2001年12月頒布的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十條第三款規(guī)定“有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應當確認其證明效力?！睋?jù)此，錄音資料沒有侵害他人的合法權益、沒有違反法律禁止性規(guī)定，即可作為證據(jù)使用。具體而言，以下三種私自錄音，有可能作為證據(jù)被采信：一是一方當事人偷錄，對方當事人雖不同意，但無其他利害關系人在場并證實私錄過程真實的，可以作為證據(jù)；二是被錄音者雖不知道秘密錄制，但結(jié)束后知悉并表示同意的，可以作為證據(jù)予以采信；三是錄音資料經(jīng)過鑒定證實未經(jīng)剪輯、拼湊、篡改和臆造，并有其他相關證據(jù)相印證的，可以認定其效力。

在離婚案件中，有時會出現(xiàn)對方當事人不愿意質(zhì)證，或法官也不愿意讓當事人質(zhì)證的尷尬場面。比如，原告欲向法院播放被告婚外情內(nèi)容的錄音，而被告以未經(jīng)其同意，或以該錄音內(nèi)容為數(shù)碼形式為由，拒絕質(zhì)證，法院有時候也嫌麻煩，就勸當事人不要播放。我們認為，當事人有權圍繞主張?zhí)峤蛔C據(jù)，至于該證據(jù)的真實性以及證明效力的大小，最終應當在質(zhì)證后由法院根據(jù)具體情況酌情認定，而不能連質(zhì)證的程序都不進行。因此，這種情況下，當事人有權堅持對錄音證據(jù)進行質(zhì)證。如果法院一再拒絕，可以申請書記員將當事人的要求記錄在庭審筆錄中。當然，如果一方當事人一再堅持，法院大多數(shù)下還是會同意播放的。〇質(zhì)詢是對證人證言、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄證據(jù)的主要調(diào)查手段需注意的問題：1、當事人向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問，須經(jīng)法庭許可。2、詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱性的言語和方式。3、詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用不適當引導證人的言語和方式?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十八條規(guī)定：審判人員和當事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽法庭審理；詢問證人時，其他證人不得在場。人民法院認為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)。第五十九條鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢。第六十條經(jīng)法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當引導證人的言語和方式。證人的適格性《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條規(guī)定：不能正確表達意志的人，不能作為證人。待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。證人資格基本要求：a、證人有準確感知、記錄和回憶有關事實印象的能力（具有生理和精神上的能力）；b、證人確實對案件事實有所感知、記錄并且能夠?qū)τ嘘P印象進行回憶（具有親身感知）；c、證人宣明他將講實話。注意的問題：1、兒童證人的適格性問題。（將不滿10歲的幼年人一律排除在證人之外的作法是錯誤的）2、證人證言的證明力和證人適格性之間的關系問題。六、如何對證人證言質(zhì)詢？證人的出庭義務

證人應當出庭作證，接受當事人的質(zhì)詢。

證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。證人確有困難不能出庭的情形：《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”，是指有下列情形：（一）年邁體弱或者行動不便無法出庭的；（二）特殊崗位確實無法離開的；（三）路途特別遙遠，交通不便難以出庭的；（四）因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的；（五）其他無法出庭的特殊情況。前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術手段作證。1、對到庭證人證言的質(zhì)詢。a、證人與當事人之間的關系。b、證人的主觀能力。如理解力、記憶力、表達能力、感覺能力等。c、證人的基本情況。d、證人證言的來源及合法性e、證人感知案件事實時的環(huán)境和條件。證人是否受到欺騙、引誘、指使、賄賂、收買、威協(xié)等行為的干預。f、證言的內(nèi)容及要證明的問題。g、證人前后的證言是否矛盾。h、證言與其他證據(jù)的相互印證及其因果關系。2、對證人證詞的質(zhì)證，即是對法庭上宣讀的未到庭的證人證言的質(zhì)證。

a、證詞形成的時間、地點和環(huán)境b、證詞的來源。是證人耳聞目睹的事實，還是聽別人傳說的。c、證人與當事人之間的關系。d、證人的基本情況e、證人的主觀能力。如理解力、記憶力、表達能力、感覺能力等。f、證詞的內(nèi)容及要證明的問題。g、證詞的真?zhèn)?。h、證詞與其他證據(jù)的相互印證及其因果關系。i、證人未能出庭的原因。J、必要時，要求當庭質(zhì)證，或提出不可信的意見。K證人與事故處理結(jié)果有無利害關系。注意證人與案件和當事人或者被侵權人的關系，尤其是與當事人或者被侵權人有利害關系的證人，更要通過查明他作證的思想動機來判斷其證言的可靠性，對于與案件或當事人、被侵權人，檢舉人沒有利害關系的證人，主要是審查證人提供證據(jù)的準確程度，例如考慮案件發(fā)生時證人所處的周圍環(huán)境如何，辨別是非的能力，記憶力情況以及再度重述的能力怎樣等等。L證人的覺悟高低、思想品質(zhì)好壞等也是影響證人證言真實性的重要因素。注意的問題：1、對宣讀的證詞有疑問的，一定要親自辨認。2、證人未出庭的原因不屬于法定情形的，則可向法庭表示要求證人出庭作證，否則，不認可該證據(jù)。七、如何對鑒定結(jié)論進行質(zhì)證？《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十九條規(guī)定：鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十條規(guī)定：經(jīng)法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當引導證人的言語和方式。對鑒定結(jié)論的質(zhì)證a、供鑒定的材料是否充分可靠；b、鑒定部門和鑒定人的資格；c、鑒定所采用的方法和操作程序是否科學；d、鑒定人在鑒定過程中是否受到外界的干擾；e、鑒定結(jié)論與有關證據(jù)是否一致。f、鑒定結(jié)論與有關證據(jù)有矛盾，或者對鑒定結(jié)論有異議，應請求鑒定人出庭接受當事人詢問。g鑒定人同犯罪嫌疑人、被告人有無利害關系，鑒定人有無受到同犯罪嫌疑人、被告人有親密關系或敵對關系的人的威脅、利誘而作虛假鑒定的可能性。

需注意的問題：1、鑒定結(jié)論被用來證明案情時，同其他證據(jù)一樣，同樣要質(zhì)證才能作為認定案件事實的根據(jù)。2、由于