四金的解讀與風(fēng)險防范講義

“四金”的解讀與風(fēng)險防范—補償金、賠償金、違約金、代通金以銅為鏡可以正衣冠以法為鏡可以知興替以訟為鏡可以明得失課程大綱補償金1賠償金2違約金3代通金4一補償金勞動合同法經(jīng)濟補償辦法一補償金案例：終止發(fā)出后員工提出解除爭議案案情經(jīng)過：2001年4月17日，徐某與宏X公司簽訂了期限三年的《勞動合同》，約定徐某的工資水平由崗位聘用合同具體確定。同日，雙方簽訂了期限一年的《崗位聘用合同》，該聘用合同約定聘請徐某為公司市場部經(jīng)理，月薪7,000元、崗位津貼1,050元，月獎根據(jù)績效考核確認，比例為月薪的0－100%，年薪為月薪、津貼、年獎等的總和（不低于20萬元）。之后勞動合同續(xù)簽了兩次，一次是從2004年4月17日至2007年4月16日，最后一次是從2007年4月17日至2008年4月16日。上述雙方續(xù)簽的《勞動合同》均明確約定徐某的工資水平由崗位聘用合同具體確定?！秿徫黄赣煤贤肺蠢m(xù)簽過。一補償金2003年4月前宏X公司按約定年薪20萬元支付給徐某，之后每年支付給徐某的報酬均低于該數(shù)額。2008年4月10日，宏X公司向徐某發(fā)出《勞動合同終止/解除通知書》，明確經(jīng)理徐某的勞動合同期滿后，公司不再與其續(xù)簽，雙方勞動關(guān)系終止。2008年4月15日，徐某向宏X公司發(fā)出《關(guān)于解除勞動合同的通知》，明確因宏X公司未按合同約定足額支付勞動報酬、未依法繳納社會保險費，根據(jù)法律規(guī)定自即日起與宏X公司解除勞動合同及崗位聘任合同。質(zhì)證經(jīng)過：宏X公司出具《崗位調(diào)整通知書》，上面記載自2003年4月開始，徐某的崗位已由市場部經(jīng)理調(diào)整為市場部副經(jīng)理，該通知沒有徐某的簽名，徐某稱從未收到該崗位調(diào)整通知書。一補償金仲裁訴求：1、支付2003年4月至勞動合同解除期間拖欠的工資50萬元；2、支付拖欠工資的25%的賠償金125,000元；3、支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金116,666元；4、支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的額外經(jīng)濟補償金58,333元；5、支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的額外經(jīng)濟賠償金58,333元。申請時間：2008年5月9日一補償金文件不支持《江蘇高院關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》蘇高法審委[2009]47號第十五條勞動者以《勞動合同法》第三十八條第一款規(guī)定為由解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)通知用人單位解除勞動合同并說明理由，勞動者未履行告知程序，事后又以《勞動合同法》第四十六條第(一)項規(guī)定為由請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С?。第十六條因勞動者自身不愿繳納等不可歸責(zé)于用人單位的原因，導(dǎo)致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費，或者未參加某項社會保險險種，勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持。一補償金一補償金法條加付補償金勞部發(fā)（1994）481號（1995.1.1）用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模~發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。裁審口徑解除勞動合同后，用人單位依法應(yīng)付而未支付勞動者經(jīng)濟補償金，勞動者根據(jù)原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定要求用人單位支付百分之五十的額外經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持。但非用人單位惡意拖欠的除外。一補補償金法條賠償金勞部發(fā)[1995]223號（1995.5.10）用人單位違法解除勞動合同，給勞動者造成工資收入損失的，除按勞動者本人應(yīng)得工資收入全額支付外，并應(yīng)加付給勞動者應(yīng)得工資收入25%的賠償費用。勞動合同法

（2008.1.1）直接用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求支付賠償金的，賠償金標(biāo)準(zhǔn)為補償金的兩倍，自用工之日起計算。責(zé)令整改通知有下列情形之一的，勞動行政部門責(zé)令限期支付而逾期不支付的，用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金：（一）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（二）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的；（三）安排加班不支付加班費的；（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?。一補補償金一補補償金08前后后經(jīng)經(jīng)濟濟補補償償金金比比較較（（解解除除））勞動合同法勞部發(fā)（1994）481號、江蘇省勞動合同條例每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)

每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)

六個月以上不滿一年的，按一年計算六個月以上不滿一年的，按一年計算不滿六個月的，按半個月工資計算不滿六個月，按一年計算

高于上年市平工資3倍的3倍封頂無限制高于上年市平工資3倍的12年封頂解除理由（協(xié)商一致，不勝任）12年封頂基數(shù)為解除或者終止前十二個月的平均工資基數(shù)為解除或者終止前十二個月的平均工資不滿六個月的，按半個月工資計算不滿六個月，按一年計算高于上年市平工資3倍的3倍封頂無限制高于上年市平工資3倍的12年封頂解除理由（協(xié)商一致，不勝任）12年封頂?shù)谌畻l條有下下列列情情形形之之一一的的，，勞勞動動合合同同可可以以中中止止：：(一)經(jīng)雙方方當(dāng)事事人協(xié)協(xié)商一一致的的；(二)勞動者者因涉涉嫌違違法犯犯罪被被限制制人身身自由由的；；(三)勞動合合同因因不可可抗力力暫時時不能能履行行的；；(四)法律、、法規(guī)規(guī)規(guī)定定的其其他情情形。。勞動合合同中中止期期間，，勞動動關(guān)系系保留留，勞勞動合合同暫暫停履履行，，用人人單位位可以以不支支付勞勞動報報酬并并停止止繳納納社會會保險險費。。勞動動合同同中止止期間間不計計算為為勞動動者在在用人人單位位的工工作年年限。。一補補償償金江蘇省省勞動動合同同條例例一補補償償金一補補償償金計算：：示例一一：老老王1994年1月1日到廠廠里工工作，，2013年8月7日用人人單位位提出出解除除勞動動合同同，雙雙方經(jīng)經(jīng)協(xié)商商一致致解除除勞動動合同同。老老王前前十二二個月月平均均工資資是7000元。示例二二：老老李1994年1月1日到廠廠里工工作，，2013年8月7日因醫(yī)醫(yī)療期期滿不不勝任任工作作被依依法解解除。。老李李前十十二個個月平平均工工資是是15000元。示例三三：老老劉1994年1月1日到廠廠里工工作，，2013年8月7日用人人單位位因其其不勝勝任工工作合合法解解除勞勞動合合同。。老劉劉前十十二個個月平平均工工資是是10000元。備注：：2012年蘇州州社平平為4802/月，4802*3=144062012年南京京社平平為4689/月，4689*3=14067解除理由法條補償金勞動者提前30天書面通知37×勞動者試用期提前3天書面通知37×單位未按合同約定提供勞動保護、勞動條件38√單位未及時足額支付勞動報酬38√單位未依法繳納社會保險費38√規(guī)章制度違反法律、法規(guī)，損害勞動者權(quán)益38√單位欺詐、脅迫、乘人之危導(dǎo)致合同無效38√單位免除自己法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利導(dǎo)致合同無效38√違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定導(dǎo)致合同無效38√暴力、威脅、非法限制人身自由強迫勞動者勞動38√違章指揮、強令冒險作業(yè)危及人身安全38√侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁38√勞動條件惡劣、污染嚴重，對身心健康嚴重損害38√一補補償償金勞動者者解除除：第二十十七條條用人單單位與與勞動動者可可以在在勞動動合同同中約約定保保守用用人單單位的的商業(yè)業(yè)秘密密和與與知識識產(chǎn)權(quán)權(quán)相關(guān)關(guān)的保保密事事項。。對負有有保密密義務(wù)務(wù)的勞勞動者者，用用人單單位可可以與與其在在勞動動合同同或者者保密密協(xié)議議中，，就勞動動者要要求解解除勞勞動合合同的的提前前通知知期以以及提提前通通知期期內(nèi)的的崗位位調(diào)整整、勞勞動報報酬作作出約約定。。提前前通知知期不不得超超過六六個月月。一補償金金江蘇省勞動合合同條例一補償金金單位解除：解除理由法條補償金勞動者拒絕簽訂勞動合同（一個月內(nèi)終止）5（條例）×勞動者拒絕簽訂勞動合同（超一個月終止）6（條例）√單位與勞動者協(xié)商一致36√勞動者試用期不符合錄用條件39×嚴重違反規(guī)章制度39×嚴重失職、營私舞弊，造成重大損害39×與其他單位建立勞動關(guān)系，嚴重影響本職工作或拒不改正39×勞動者欺詐、脅迫39×勞動者被依法追究刑事責(zé)任39×醫(yī)療期滿不勝任原工作，也不能勝任新工作40√+代通金不勝任工作，培訓(xùn)或調(diào)崗依然不勝任40√+代通金客觀情況變化，勞動合同無法履行也不能達成變更協(xié)議40√+代通金醫(yī)療補助金：江蘇省勞動合同條例一補償金金單位解除：解除理由法條補償金依照企業(yè)破產(chǎn)法進行重整而裁員41√生產(chǎn)經(jīng)營嚴重困難而裁員41√轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新、經(jīng)營方式調(diào)整而裁員41√客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化而裁員41

√一補償金金終止：終止理由法條補償金勞動合同期滿（≥原待遇，勞動者拒續(xù)簽）44×勞動合同期滿（單位拒絕續(xù)簽）44√勞動者享受基本養(yǎng)老保險待遇44×勞動者死亡、宣告死亡、宣告失蹤44×單位被依法宣告破產(chǎn)44√單位被吊銷執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或提前集散44√二賠償金金二賠償金金案例：順延還還是續(xù)簽爭議議案案情經(jīng)過：2004年8月1日，劉小姐與與某勞務(wù)公司司簽訂了期限限一年的勞動動合同。合同同約定，勞務(wù)務(wù)公司派遣劉劉小姐到某跨跨國公司代表表處工作，同同日與代表處處簽訂了《聘用中國雇員員合同》，勞動合同期期限也為一年年。三方約定，雇雇員合同解除除或終止，勞勞動合同也隨隨之解除或終終止；如合同到期后后，三方均無無異議，且劉劉小姐繼續(xù)在在服務(wù)單位工工作，則視為為勞動合同續(xù)續(xù)延一年。第一年合合同期滿滿后，三三方均未未再簽署署協(xié)議，，劉小姐姐一直在在代表處處工作。。2007年5月20日起，劉劉小姐生生育休息息。2007年11月1日，劉小小姐休完完產(chǎn)假回回到代表表處工作作。2008年4月20日，代表表處向勞勞務(wù)公司司發(fā)出書書面通知知，要求在在劉小姐姐哺乳期期結(jié)束后后與其終終止勞動動關(guān)系，，劉小姐姐被代表表處安排排自2008年4月20日起享受受假期直至2008年5月19日，該期間間的工資資福利待待遇不變變。二賠賠償金仲裁訴求求：要求企業(yè)業(yè)支付違違法解除除勞動合合同的經(jīng)經(jīng)濟賠償償金XX元。申請時間間：2008年5月23日二賠賠償金二賠賠償金案例：違違法約定定試用期期爭議案案案情經(jīng)過過：2010年8月1日，沈某某與某公公司簽訂訂了2年的勞動動合同，，其中試試用期6個月。試試用期工工資8000元，正式式工資10000元。幾個月后后沈某發(fā)發(fā)現(xiàn)，試試用期工工資8000元其實是是按照7800元的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)進行發(fā)發(fā)放，10000元的工資資是按照照9200元的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)進行發(fā)發(fā)放。2010年12月23日，沈某某以電子子郵件形形式向公公司提出出異議，，未得到到答復(fù)仲裁訴求求：1、補足試試用期及及轉(zhuǎn)正后后的工資資差額XX元；2、支付違法約定定試用期期的賠償償金XX元。申請時間間：2011年4月30日二賠賠償金二賠賠償金文件違反通知期賠償金勞部發(fā)[1995]309號（1995.8.4）勞動者違反勞動法規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同（如擅自離職），給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動法第一百零二條和勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)[1995]223號）的規(guī)定，承擔(dān)賠償責(zé)任。勞部發(fā)[1995]223號（1995.5.10）勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：

（一）用人單位招收錄用其所支付的費用；

（二）用人單位為其支付的培訓(xùn)費用，雙方另有約定的按約定辦理；

（三）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；

（四）勞動合同約定的其他賠償費用。江蘇省勞動合同條例（2013.5.1）第五十五條

勞動者違反本條例規(guī)定，解除或者終止勞動合同時，未歸還用人單位的財物、技術(shù)資料等，或者未根據(jù)用人單位規(guī)章制度、雙方約定辦理工作交接手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。二賠賠償金案例：合合同無效效爭議案案案情經(jīng)過過：1996年7月，梅某某從衛(wèi)生生進修學(xué)學(xué)校畢業(yè)業(yè),但未取得得助理醫(yī)醫(yī)師執(zhí)業(yè)業(yè)證。2006年10月，梅某某被聘至至醫(yī)院婦婦產(chǎn)科從從事醫(yī)師師助理工工作。醫(yī)院未與與其簽訂訂書面勞勞動合同同，亦未未為其繳繳納社會會保險費費用，但但按月向向其支付付報酬1600元。2009年9月30日，醫(yī)院以以梅某不具具備醫(yī)師執(zhí)執(zhí)業(yè)資質(zhì)將將其辭退。。仲裁訴求：：雙倍工資+違法解除合合同經(jīng)濟賠賠償金申請時間：：2009年10月22日二賠償償金勞動合同無效法條依據(jù)勞動合同法勞動法適用時間用工期間/適用對象主體不適格/適用效力從開始起就無效/法律后果/單位過錯，造成勞動者損害，需承擔(dān)賠償責(zé)任，比照違反和解除勞動合同經(jīng)濟補償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動者損失。三違約約金三違約約金錄用通知書書XX先生/小姐：您好！經(jīng)過過我公司的的招聘選拔拔程序，現(xiàn)現(xiàn)在正式地地通知您已已被本公司司錄用。您您的工作崗崗位為XXXX。入職日期期：XXXX。公司地址址：XXXX一、報到須攜攜帶以下資料料：XXXX二、注意事項項1、入職人員須須首先到人事部報到并辦理手手續(xù)，不得直直接前往用人人部門上崗；；2、您的崗位職職責(zé)作為公司司招聘錄用條條件的一部分分，是試用期期考核的主要要參考依據(jù)。。3、如您不能在在XX時間之前給予公司司答復(fù)（書面面或電子郵件件），公司將將視為您自動動放棄本工作作機會。行政辦公室X年X月X日三違約金金HR應(yīng)對：1、建議通過電電話方式請應(yīng)應(yīng)聘者來簽訂訂合同。2、確有必要，，應(yīng)明確應(yīng)聘聘者應(yīng)予承諾諾的期限。3、明確其法律律性質(zhì)。4、應(yīng)逐一列明明不予錄用的的除外情形。。5、明確失效條條件。6、明確約定應(yīng)應(yīng)聘者應(yīng)當(dāng)承承擔(dān)的違約責(zé)責(zé)任。7、體檢合格之之后再發(fā)出錄錄用通知，避避免涉嫌就業(yè)業(yè)歧視。8、明確錄用通通知書與勞動動合同內(nèi)容沖沖突的選擇適適用。三違約金金案例：特殊待待遇引發(fā)的““服務(wù)期”爭爭議案案情經(jīng)過過：2006年7月23日，沈某某與某集集團有限限公司簽簽訂了為為期三年年的勞動動合同。。2008年7月28日，雙方方簽訂《購車補貼貼合同》一份，約約定由公公司支付付沈某購購車補貼費150000元，沈某必必須為公公司服務(wù)五年年，自2008年7月28日起至2013年7月27日止；若若五年服服務(wù)期未未滿，沈沈某提出出離職或或因重大大違紀(jì)被被公司辭辭退，以以補貼費/服務(wù)期總總月數(shù)×服務(wù)期未未履行月月數(shù)的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)向公公司支付付違約金金。2010年9月27日，沈某某因個人人原因提提出辭職職。仲裁訴求求：要求沈某某支付違違約金XX元。申請時間間：2010年10月26日三違違約金三違約金金三違約金金案例：競業(yè)限限制爭議案案情經(jīng)過：2011年1月,任某進入XX科技公司工作作，任產(chǎn)品設(shè)設(shè)計開發(fā)工程程師，月薪5000元。公司與其其簽訂勞動合合同的同時，，簽訂了競業(yè)業(yè)限制協(xié)議。。協(xié)議約定任某某離職后不得得進入與公司司有同業(yè)競爭爭關(guān)系的單位位，否則需支支付違約金18萬元，協(xié)議有有效期兩年，，公司每月支支付任某補償償金5000元，地域范圍圍全國。2012年10月，任某辭職職，公司按協(xié)協(xié)議向其支付付11月份的補償金金5000元，之后的12月份未進行支支付。2013年1月，公司經(jīng)調(diào)調(diào)查發(fā)現(xiàn)任某某進入競爭對對手