商法（第三版）課件第三章 商行為

商法

COMMERCIALLAW第三章商行為1第三章商行為商行為是導(dǎo)致商法從一般民事法律中獨(dú)立出來，形成商法獨(dú)立性的根本原因。不同國家商法對商行為概念的界定有所不同。其差異的焦點(diǎn)在于，商行為是商主體所從事的行為，還是一般主體所從事的行為。近年來，商行為這一概念逐漸成為商法學(xué)界的主流概念。不過，商法學(xué)界關(guān)于商行為的概念界定并不統(tǒng)一。就我國商法理論而言，應(yīng)認(rèn)為，商行為是指營業(yè)行為與投資行為?；趥鹘y(tǒng)商法與我國商法理論，商行為的特征不盡相同。我國多數(shù)學(xué)者根據(jù)德國、法國、日本等國商法典規(guī)定，將商行為劃分為不同類型。根據(jù)大陸法系國家商法學(xué)理論占主導(dǎo)地位的觀點(diǎn)，一般商行為和特殊商行為并不是從商行為本身提出來的問題，而是從商法對商行為之特別調(diào)整的共性和個性的角度提出來的問題。本章導(dǎo)語2第三章商行為章節(jié)目錄第一節(jié)商行為概述第二節(jié)一般商行為第三節(jié)特殊商行為3第三章商行為商法

COMMERCIALLAW第一節(jié)商行為概述4第三章商行為本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)分析了商行為的概念及其法律內(nèi)涵，從四個方面探討了商行為的法律特征，并對商行為的分類及其內(nèi)容進(jìn)行了研究。本節(jié)知識點(diǎn)01.商行為的概念02.傳統(tǒng)商法之商行為特征03.我國商法之商行為特征04.商行為的分類本節(jié)關(guān)鍵詞商行為；經(jīng)營性行為；商事交易；絕對商行為與相對商行為；單方商行為與雙方商行為；基本商行為與輔助商行為；固有商行為與推定商行為5第三章商行為一、商行為的概念（一）商行為的概念（二）我國學(xué)者對商行為定義的觀點(diǎn)將商行為與商主體相聯(lián)系，認(rèn)為商行為是指商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為（或稱為營業(yè)行為）。不將商行為與商主體相聯(lián)系，非商主體亦可成為商行為的實(shí)施主體。認(rèn)為商行為乃直接以交換為目的追求營利的行為，屬于近代商法概念，在現(xiàn)代商法中傳統(tǒng)的商行為已發(fā)展為以資本和智力經(jīng)營為特征的市場行為。

6第三章商行為二、傳統(tǒng)商法之商行為特征（一）商行為是以營利為目的的行為（二）商行為是經(jīng)營性（營業(yè)性）行為（三）商行為是一般商主體所從事的行為（四）商行為是體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為商行為具有較高的技術(shù)性商行為強(qiáng)調(diào)公開性商行為注重商事效率與外觀主義7第三章商行為三、我國商法之商行為特征（一）以營利為目的（二）商行為主要表現(xiàn)為營業(yè)行為但又不限于營業(yè)行為（三）商行為主要是商主體實(shí)施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實(shí)施主體8第三章商行為四、商行為的分類（一）絕對商行為與相對商行為（二）單方商行為與雙方商行為（三）基本商行為與輔助商行為（四）固有商行為與推定商行為9第三章商行為商法

COMMERCIALLAW第二節(jié)一般商行為10第三章商行為本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)從對一般商行為的分析出發(fā)，探討了商法基礎(chǔ)理論中若干前沿性問題即商法上的物權(quán)行為、商法上的債權(quán)行為以及商事交易互算，結(jié)合學(xué)術(shù)界的研究成果，進(jìn)行了一般性的界定。本節(jié)知識點(diǎn)01.一般商行為概述02.商法上的債權(quán)行為03.商法上的物權(quán)行為04.商事交互計算本節(jié)關(guān)鍵詞一般商行為；商法上的債權(quán)行為；商法上的物權(quán)行為；商事交互計算11第三章商行為一、一般商行為概述一般商行為是相對于特殊商行為而言的。根據(jù)大陸法系國家商法學(xué)理論占主導(dǎo)地位的觀點(diǎn)，一般商行為和特殊商行為并不是從商行為本身提出來的問題，而是從商法對商行為之特別調(diào)整的共性和個性的角度提出來的問題。由此，一般商行為是指在商事交易中具有共性的，并受商法規(guī)則所調(diào)整的行為。它可以涉及商法上的物權(quán)行為、商法上的債權(quán)行為、商法上的交易結(jié)算行為、商法上的給付行為、商事交易中的謹(jǐn)慎責(zé)任等等。12第三章商行為二、一般商行為的種類

（一）商法上的債權(quán)行為商事債權(quán)行為的構(gòu)成要件以民事法律行為的構(gòu)成要件為基礎(chǔ)。在具體行為的法律適用中，民法提供了基本原則，商法則根據(jù)商事交易的特點(diǎn)作出了特殊的規(guī)定，這些特殊規(guī)定在法律效力上優(yōu)先于民法的規(guī)定。在西方國家的商法典和商法學(xué)理論中，商事債權(quán)的特殊性主要涉及商事合同締結(jié)過程中要約與承諾的特殊性、對意思表示之緘默和緘默之錯誤的特殊性規(guī)定等內(nèi)容。13第三章商行為（二）商法上的物權(quán)行為民法所規(guī)定的物權(quán)原則，通常對于私法活動具有普遍適用的價值，是商事物權(quán)的基礎(chǔ)。對于一些特殊商行為，在民法之外，商法中有特殊的補(bǔ)充性規(guī)定，這些特殊規(guī)定對于商行為具有規(guī)范性意義。商事物權(quán)在內(nèi)容上主要涉及商事所有權(quán)、商事質(zhì)權(quán)、商事留置權(quán)等。14第三章商行為（三）商事交互計算商事交互計算是一種活期賬戶結(jié)算方法。它通過雙方的約定，以結(jié)算結(jié)果和結(jié)算后所產(chǎn)生的余額的確定來實(shí)現(xiàn)債務(wù)了結(jié)。對于商事交互計算的概念、方法、原則，交互計算關(guān)系的形成條件，交互計算的法律效力，交互計算中的擔(dān)保與抵押以及交互計算關(guān)系的解除等，一些國家的商法典中都有明確的規(guī)定。15第三章商行為商法

COMMERCIALLAW第三節(jié)特殊商行為16第三章商行為本節(jié)內(nèi)容概要通過對比一般商行為界定了特殊商行為的法律概念和特征，并對若干種特殊商行為進(jìn)行了專門論證。本節(jié)知識點(diǎn)01.特殊商行為概述02.特殊商行為的種類本節(jié)關(guān)鍵詞特殊商行為；商事買賣；商事代理；商事行紀(jì)；商事居間；商事信托；商事信用；商事期貨交易；融資租賃；商事倉儲；商事貨運(yùn)17第三章商行為一、特殊商行為概述特殊商行為作為一個與一般商行為相對應(yīng)的概念，它是從商法對商行為之特別調(diào)整的個性角度提出來的，是指在商事交易中具有個性的，并受商法中的特別法或特別規(guī)則調(diào)整的商行為。特殊商行為之理論研究，可以提高人們對不同種類商行為之個性的深入認(rèn)識。可以更好地把握不同類型商行為之間的內(nèi)在規(guī)律和特點(diǎn)，從而可以進(jìn)一步推動商事單行法或調(diào)整特殊商行為之商事專門規(guī)則的完善。各國商事立法對特殊商行為的法律調(diào)整不同。18第三章商行為二、特殊商行為的種類（一）商事買賣（二）商事代理（三）商事行紀(jì)（四）商事居間（五）商事信托（六）商事信用（七）商事期貨交易（八）融資租賃（九）商事倉儲（十）商事貨運(yùn)19第三章商行為商行為是相對于民事行為而言的一個概念，同時也是與商主體密切聯(lián)系的概念。它是導(dǎo)致商法從一般民事法律中獨(dú)立出來，形成商法獨(dú)立性的根本原因。商行為一詞是大陸法系國家商法中的一個法定用語。由于大陸法系國家商事立法原則的差異，即以商主體為中心和以商行為為中心的立法原則差異，不同國家商法對商行為概念的界定有所不同。其差異的焦點(diǎn)在于，商行為是商主體所從事的行為，還是一般主體所從事的行為。按照法國商法的規(guī)定，商行為可以是任何主體所從事的營利行為；但按照德國商法的規(guī)定，商行為必須是商人所從事的營利行為。在我國，由于沒有商法典或類似形式意義上的商法，商行為并非法定概念。長期以來，我國許多學(xué)者都是將商行為、商事行為與商業(yè)行為作為可以相互替換的概念加以使用。近年來，商行為這一概念逐漸成為商法學(xué)界的主流概念。不過，商法學(xué)界關(guān)于商行為的概念界定并不統(tǒng)一。

20第三章商行為商行為本質(zhì)上為市場行為，其根本目標(biāo)乃在于實(shí)現(xiàn)利潤最大化，此即其營利性。以營利為目的使商行為區(qū)別于行政行為、司法行為、公益行為等非以營利為目的的行為。在傳統(tǒng)商法之立法與理論上，大多將這種營利目的理解為行為實(shí)施主體的終極目的。如有學(xué)者認(rèn)為，公益機(jī)構(gòu)、宗教機(jī)構(gòu)、政治組織都可能從事經(jīng)濟(jì)活動，但都不得以營利為目的，因而其行為不是商行為。此外，值得注意的是，商行為作為一種以營利為目的的行為，著眼點(diǎn)在于行為的目標(biāo)，而不在于行為的最終結(jié)果。至于最后是否實(shí)現(xiàn)了營利或者能否營利，在商行為的判定上是在所不問的。由于營利目的乃行為人的內(nèi)在意思，只能通過外在表現(xiàn)加以推定而作出判斷，因此從理論上看，商行為屬于推定法律行為，在商法實(shí)踐中也往往要借助于法律推定規(guī)則。許多國家的立法中就明確規(guī)定，只要是商主體實(shí)施的行為，就可推定為為其營業(yè)實(shí)施的行為，從而成為商行為。

21第三章商行為這種經(jīng)營性也被稱為營業(yè)性。經(jīng)營性表明行為主體至少在一段時間內(nèi)連續(xù)不間斷地從事某種同一性質(zhì)的營利活動，因而是一種職業(yè)性營利行為。因此，“偶然所為之營利行為，不得稱為營業(yè)”。而所謂連續(xù)不間斷，“并無一定期間之限制，如展覽會中之臨時商店，亦一種商業(yè)?！庇捎诮?jīng)營性活動是一種重復(fù)性的、經(jīng)常性的活動，已被納入了國家專門管理的范圍，因此，與商事登記密切相關(guān)，即履行了商事登記的行為可以推定為商行為。但是，這一結(jié)論具有相當(dāng)程度的局限性，因?yàn)楦鲊谏淌碌怯浄秶c強(qiáng)制程度上原本差異較大，許多國家并非所有商主體均須登記，也并非從事所有商行為均須登記。22第三章商行為營業(yè)行為的實(shí)施主體是否就當(dāng)然是商主體？對此，不同立法例有不同的回答。依主觀主義立法例，只有商主體所實(shí)施的行為才屬于商行為，商主體與商行為的實(shí)施主體是一致的，因而可以作出肯定的回答。依客觀主義立法例，商行為的實(shí)施主體即為商主體，商行為的實(shí)施主體與商主體也是一致的，因而也可以作出肯定的回答。依折衷主義立法例，不僅商主體得成為商行為的實(shí)施主體，非商主體亦可成為絕對商行為與營業(yè)商行為的實(shí)施主體，因而可以作出否定的回答。在學(xué)理上，我國商法學(xué)界多數(shù)都將營業(yè)行為作為商行為的重要特征，但往往并不闡明商主體與營業(yè)行為實(shí)施主體之間的關(guān)系。因此，這一問題在立法例上具有不同的答案，在理論上則未予明確。事實(shí)上，在缺乏對特定的商法體系架構(gòu)的認(rèn)識的情況下，原本不可能正確回答這一問題，其結(jié)論必須依賴于對整個商法體系及商行為概念的界定的整體認(rèn)識。

23第三章商行為從各國商事立法的情況來看，往往規(guī)定商主體即以商行為為業(yè)者，而商行為即商主體所實(shí)施的營業(yè)行為，表現(xiàn)出互為因果的關(guān)系。不過，在以西班牙商法為代表的客觀主義立法例，商行為并無特定的主體限制，一般民事主體皆可成為商行為的實(shí)施者即商主體；在以日本為代表的折衷主義立法例，商主體所實(shí)施的行為固然屬于或可推定為商行為，任何主體基于任何目的而從事的“絕對的商行為”亦屬于當(dāng)然的商行為。這樣，商行為與商主體之間的關(guān)系就并非嚴(yán)格意義上的互為因果了。但是，從法律行為的本質(zhì)考察，任何法律行為都是特定主體所從事的行為，主體的行為能力對于行為的有效性起著決定性的作用，因此，從這個意義上說，商行為是具有商事行為能力的商主體所從事的行為。也正是基于此，一些國家尤其是德國商法系國家或地區(qū)法律明確規(guī)定，只有商主體所從事的行為才能成為商行為，非商主體從事的行為則一概不能認(rèn)定為商行為。

24第三章商行為商事交易尤其是票據(jù)行為、保險行為等不僅要求行為人熟悉法律規(guī)定，而且要精通操作技術(shù)，嚴(yán)格依照相應(yīng)規(guī)范活動。

25第三章商行為商主體在經(jīng)營過程中往往會形成其特有的商業(yè)秘密，必然需要通過一定措施確保商業(yè)秘密不致泄露。然而，商事交易行為會直接影響到交易相對人甚至社會公眾的利益，因此，為維護(hù)交易安全，必須以一定的方式使交易相對人或社會公眾獲得交易對方的情況、交易的內(nèi)容的相關(guān)信息。為此，往往設(shè)立強(qiáng)制性法律規(guī)范，如商事登記制度、商事年檢制度、上市公司信息披露制度等以確保行為的公開性。

26第三章商行為商行為要求簡便、迅捷，因而往往確立交易形態(tài)定型化的行為范式，并采取短期消滅時效（訴訟時效）原則。與民法中強(qiáng)調(diào)行為人的真實(shí)意思表示不同，商行為特別注重外觀主義，以維護(hù)交易安全。27第三章商行為以營利為目的對于區(qū)分商行為與非商行為具有非常重要的意義。需要注意的是，不應(yīng)將營利目的理解為商行為的實(shí)施主體的終極目的，而應(yīng)將其理解為某一具體行為的具體目的。但長期以來，無論是國內(nèi)還是國外，均將營利目的理解為商行為的實(shí)施主體的終極目的。因此，公益機(jī)構(gòu)、宗教機(jī)構(gòu)、政治組織等非商主體所從事經(jīng)濟(jì)活動均被排除于商行為范疇之外。由于這些主體不以營利為目的，因而其所從事的經(jīng)濟(jì)活動也被認(rèn)為不具有營利目的。事實(shí)上，不管在哪個國家，即使是公益法人與非營利組織也不排除“以營利為手段”。也就是說，不管法律主體是否為商主體均可實(shí)施以營利為直接目的的行為，只不過非商主體僅以營利為直接目的，從而使?fàn)I利成為實(shí)現(xiàn)其公益目的的手段而非終極目的，而商主體則既以其為直接目的又以其為終極目的。

28第三章商行為商主體實(shí)施的商行為都具有明顯的營業(yè)性特征。由于設(shè)立商主體就是要通過持續(xù)的產(chǎn)生經(jīng)營行為獲取盈利并將其最終分配于投資者，因而商主體所實(shí)施的一切商行為都具有反復(fù)性、不間斷性與計劃性，也就是說具備營業(yè)性要素。非商主體實(shí)施的商行為也一般具有營業(yè)性特征。以證券、期貨投資行為而論，除機(jī)構(gòu)投資者（一般屬于商主體，也有不屬于商主體者，如社會保險基金）外，個人投資者并不屬于商主體，但其投資行為無疑具有反復(fù)性、不間斷性與計劃性，因而可歸入營業(yè)性行為范疇。不過，并非所有的非商主體實(shí)施的商行為均屬于營業(yè)性行為。譬如，尚未成立的企業(yè)以及最終設(shè)立失敗的企業(yè)設(shè)立中行為即不具有營業(yè)性行為特征，而這種投資企業(yè)無疑應(yīng)納入商行為范疇。29第三章商行為多數(shù)制定有商法典的大陸法系國家均規(guī)定，商主體所實(shí)施的行為即可推定為商行為。但這種推定也不能絕對化，并不能將商主體與商行為之間的關(guān)系理解為嚴(yán)格的一一對應(yīng)的關(guān)系。正如非商主體也可以成為商行為的實(shí)施主體一樣，商主體也可以實(shí)施不屬于商行為的行為，也就是說，商主體明顯不以營利為目的而實(shí)施的行為則不應(yīng)納入商行為范疇。不過，對于不宜從事商行為的非商主體，應(yīng)當(dāng)在商法上予以明確規(guī)定。30第三章商行為絕對商行為是指依照行為的客觀性和法律的規(guī)定而必然認(rèn)定的商行為。它不以行為主體是否為商人和行為本身是否具有營利性為認(rèn)定要件，僅僅以行為的形式為認(rèn)定要件。在許多國家，票據(jù)行為、證券交易行為、融資租賃行為、保險行為、海商行為等均為絕對商行為。絕對商行為通常由法律限定列舉，不得作推定解釋。相對商行為是指依行為的主觀性和行為自身的性質(zhì)而認(rèn)定的商行為。它以行為主體是否為商主體和行為是否具有營利特性為認(rèn)定要件。凡是由商人所從事的營利行為就是相對商行為。31第三章商行為單方商行為是指行為人一方是商主體而另一方不是商主體所從事的行為。對于單方商行為的法律適用，各國商法的規(guī)定不盡相同。大陸法系國家商法通常規(guī)定，只要行為人中有一方為商人，其交易雙方都應(yīng)適用商法。但英美法系國家商法則規(guī)定，當(dāng)行為人中只有一方為商人，該商人適用商法，作為另一方的非商人不適用商法。雙方商行為是指當(dāng)事人雙方都為商主體所實(shí)施的營利性經(jīng)營行為。雙方商行為適用商法。32第三章商行為基本商行為是指直接從事營利性經(jīng)營活動的商行為，如買賣商行為。輔助商行為是指其行為本身并不直接達(dá)到商主體所要達(dá)到的經(jīng)營目的，但卻可以對以營利為目的的商行為的實(shí)現(xiàn)起輔助作用。如廣告行為、代理行為等等。輔助商行為作為一種從屬性商行為，它是相對于主商行為而言的。其實(shí)，從事輔助商行為的主體本身也是為了實(shí)現(xiàn)一定的營利目的而實(shí)施此行為的。33第三章商行為固有商行為與推定商行為是大陸法系國家商法中的一種分類。固有商行為是指商主體所實(shí)施的營利行為或商法典所確定的商行為。推定商行為是指擬制商主體所實(shí)施的經(jīng)營性商行為。這種商行為常常不能根據(jù)法律的規(guī)定來確認(rèn)商行為的性質(zhì)，而需要根據(jù)該行為本身的性質(zhì)來推定其商行為性質(zhì)，如非商主體所實(shí)施的信息咨詢等。34第三章商行為特別商行為產(chǎn)生的基礎(chǔ)是商事交易內(nèi)部的特殊性以及商法對不同類型商事交易法律調(diào)整的特別需求。隨著現(xiàn)代商事交易的發(fā)達(dá)和交易規(guī)模的擴(kuò)大，與傳統(tǒng)商事交易相比，現(xiàn)代商事交易的交易手段、交易方法、交易標(biāo)的等等都變得紛繁復(fù)雜、豐富多彩。如交易標(biāo)的不僅是有形物，還有無形物、有價證券；交易的方法不僅是直接交易，更多地出現(xiàn)了間接交易、中介交易；交易的種類，不僅僅是生產(chǎn)型和貿(mào)易型，還有服務(wù)貿(mào)易型、信息咨詢型。正是這些，構(gòu)成了特殊商行為的基礎(chǔ)。

35第三章商行為特殊商行為之理論研究，可以提高人們對不同種類商行為之個性的深入認(rèn)識?？梢愿玫匕盐詹煌愋蜕绦袨橹g的內(nèi)在規(guī)律和特點(diǎn)，從而可以進(jìn)一步推動商事單行法或調(diào)整特殊商行為之商事專門規(guī)則的完善。36第三章商行為縱觀各國商事立法，對特殊商行為的法律調(diào)整在立法技術(shù)上一般采取兩種方法。在制定有商法典的國家中，一方面在商法典中規(guī)定了一部分調(diào)整特殊商行為的規(guī)則，這些規(guī)則主要以傳統(tǒng)的特殊商行為為調(diào)整對象；另有相當(dāng)多的特殊商行為則由商事單行立法予以調(diào)整，這些立法主要以現(xiàn)代商事交易中出現(xiàn)的新的特殊商行為為調(diào)整對象。而在未制定有商法典的國家中，特殊商行為基本上由商事特別立法或商事專門立法予以調(diào)整。37第三章商行為商事買賣是商法中最重要、最常見的特殊商行為之一，是一種特殊而專門的商事交易形式。在各國商法中，商事買賣以民事買賣為基礎(chǔ)和出發(fā)點(diǎn)，但是商事買賣與民事買賣并不可相提并論。民、商法中關(guān)于買賣的概念、性質(zhì)、對象以及原則不盡相同。尤其在歐洲大陸法系國家，在民法典之外所制定的商法典中，都有對商事買賣行為的特別規(guī)定。這些規(guī)定一般是從商事交易的迅速、明確、安全角度出發(fā)所提出的，主要涉及商事買賣中的遲延責(zé)任、商事買賣中給付標(biāo)的物瑕疵責(zé)任的特殊性問題。我國至今沒有制定專門的買賣法，《合同法》第九章“買賣合同”可以被視為我國現(xiàn)行法律中關(guān)于買賣的專門規(guī)定。但是，《合同法》中關(guān)于買賣的規(guī)定，沒有區(qū)別民事買賣和商事買賣，沒有對商事買賣作出有別于一般民事買賣的特殊規(guī)定。因此，就商事買賣而言，僅有這些規(guī)定，在立法上仍然是不完善的。38第三章商行為商事代理是最基本的商行為之一。從商行為角度研究代理，與前面從商主體角度研究代理商，雖然彼此存在不可分割的聯(lián)系，但兩者側(cè)重點(diǎn)各有不同，這種不同還導(dǎo)致了立法模式和立法方法上的差異。從行為角度考察，商事代理是指在商事交易中，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施法律行為，其結(jié)果由被代理人承擔(dān)的一種商行為。無論大陸法系還是英美法系，商法中對商事代理都有專門規(guī)定。不過，在英美法系國家，由于沒有民法傳統(tǒng)，因此，代理法主要是指商事代理法。而在大陸法系國家，民法是商法的基本法，代理行為在立法上分為民事代理與商事代理，并且分別規(guī)定于民法典和商法典之中。39第三章商行為商事代理以民事代理關(guān)系為其法律關(guān)系的構(gòu)成基礎(chǔ)，但在主體、客體和內(nèi)容上都存在著一定的差異。這種差異在大陸法系的不同國家中又存在著區(qū)別。以商主體為立法中心的國家，特別強(qiáng)調(diào)代理商的資格；而以商行為為立法中心的國家，則強(qiáng)調(diào)行為的營利性。在我國，立法上至今沒有嚴(yán)格區(qū)分民事代理與商事代理。《民法通則》第四章對民事代理作了專門規(guī)定，而商事代理，至今還沒有專門立法，司法實(shí)踐中的商事代理行為通常主要參照適用《民法通則》中的規(guī)定。40第三章商行為商事行紀(jì)是指商主體以自己的名義為他人（委托人）購買或銷售貨物、有價證券，由此獲取報酬，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的行為。從商行為角度研究行紀(jì)與前面從商主體角度研究行紀(jì)，其側(cè)重點(diǎn)同樣存在差異。從行為角度考察，行紀(jì)行為是大陸法系國家商法中的一種典型商行為。它與代理和居間不一樣，在民商分立的國家，只有商法典才規(guī)定有行紀(jì)商或行紀(jì)商行為；民法典中沒有關(guān)于行紀(jì)的規(guī)定。因此，它是相對獨(dú)立于民法典的典型商行為。41第三章商行為商事居間是指商主體為獲取一定的報酬（傭金）而從事的為委托人與第三人訂立合同提供締約機(jī)會或者進(jìn)行介紹，以促成合同訂立的行為。從行為角度研究居間與前面從主體角度研究居間相比，同樣存在側(cè)重點(diǎn)上的差異。與代理一樣，商事居間以民事居間法律關(guān)系為其構(gòu)成和存在的基礎(chǔ)，但兩者在主體、客體和內(nèi)容方面都存在著頗為重要的差異。這種差異產(chǎn)生的根本原因在于，作為商行為，商事居間的營利性特征導(dǎo)致其行為的構(gòu)成、行為的有效性以及行為之后果等方面有別于民事居間的特殊性。42第三章商行為信托最初是英美法系中的一個概念，現(xiàn)已被大陸法系國家商法廣泛接受。信托又稱為信任委托，它是指委托人將其財產(chǎn)移轉(zhuǎn)到受托人，受托人以自己的名義依照委托人的指定，為受益人的利益或特定目的，管理或者處理財產(chǎn)的行為。信托可分為民事信托和商事信托。民事信托是以安排個人資產(chǎn)移轉(zhuǎn)、承繼等為目的的民事法律行為。商事信托是以獲取商業(yè)利益為目的的商事法律行為。將信托適用于商事領(lǐng)域，最初的動因在于籌集有效資本，并基于此創(chuàng)造出適用于個人、企業(yè)和其他組織的共同參與的資本經(jīng)營模式。在當(dāng)代現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，商事信托無論在種類方面，還是在規(guī)模方面，都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過民事信托。43第三章商行為商事信托種類繁多，它已經(jīng)涉及現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的許多方面。常見的商事信托主要有投資基金信托、附擔(dān)保的公司債信托、貸款信托、設(shè)備買賣融資擔(dān)保信托、公司股東表決權(quán)信托、雇員受益信托等。信托商行為在我國現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中已經(jīng)出現(xiàn)，但這方面的立法至今仍不完善。44第三章商行為商事信用是英美法系國家商法中使用的一個概念。它是指在商事活動中，商品銷售、提供服務(wù)、提供貸款等交易中取得商品，接受服務(wù)或貸款的一方，同意在將來規(guī)定的日期支付貨款、服務(wù)報酬、貸款本息的承諾。這種承諾代表了一種保證，實(shí)際上體現(xiàn)了信守諾言的行為。西方社會流行的記賬買賣就是一種簡單的商事信用。不過，為了更好地維護(hù)商人的利益，目前的商事信用更多地與信用擔(dān)保聯(lián)系在一起。我國現(xiàn)實(shí)生活中已經(jīng)開始出現(xiàn)商事信用，但這方面的立法至今仍很不完善。45第三章商行為商事期貨交易是商事買賣的一種特殊形態(tài)，它是指按照期貨交易所的規(guī)定，由期貨買賣雙方商主體在交易所內(nèi)預(yù)先簽訂產(chǎn)品買賣合同，而期貨的支付和