新公司法條件下公司治理的完善以公司章程為核心

新公司法條件下公司治理的完善

——以公司章程為核心內(nèi)容一、兩個公司失敗實例—公司治理為什么重要二、新公司法對公司自治空間的放大——機遇與挑戰(zhàn)三、如何通過章程的設(shè)計改善公司治理四、小結(jié)一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要（一）實例實例1：她們是如何搞垮一個公司的？張、余、宋為杭州之江發(fā)展總公司的職工，1999年公司改制，三人共同出資購買了該公司下屬的議價廣告公司80.5%的股份。由于公司規(guī)模不大，總公司決定不成立董事會，直接任命持股最多的張方軍為法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，任期三年。同時安排余某作業(yè)務(wù)經(jīng)理，宋某擔任出納。公司注冊資本為50萬元，股權(quán)結(jié)構(gòu)為總公司19.5%,張為49.5%,余為25%,宋為6%。改制后，三人同心協(xié)力，利用總公司的資源優(yōu)勢，大力對外拓展業(yè)務(wù)，公司迅速發(fā)展壯大。但三人矛盾開始逐漸產(chǎn)生并擴大。（1）張某回老家后，拿了一大堆發(fā)票，要求報銷；（2）2003年，總公司宣布退出股份，對讓出的19.5%股份,三方互不相讓。余堅決反對張張增股，總公司最后決定將股份全部轉(zhuǎn)讓給持股最少的宋。形成這樣的股權(quán)股權(quán)結(jié)構(gòu)：張49.5%，余25%，宋25.5%。一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要宋增加持股后，隨即提出要求增加工資，將原來的1000元漲到2490元。宋未經(jīng)張的同意，在月工資表的時候，就將工資工資從原先的1000多元直接漲到了2490元，和余一樣。張拒絕簽字，宋就張停發(fā)了三個股東的工資。2004年3月的一天，張方軍一大早就召開了公司全體員工會議，宣布將宋調(diào)離財務(wù)崗位。在交接工作中，宋發(fā)現(xiàn)張早幾天前就以遺失為名已經(jīng)換了財務(wù)章，變更了銀行賬戶。宋將此情況告訴了余。二人同張協(xié)商未果，向有關(guān)部門報案，被拒絕。張隨即將二人解聘。此時恰逢張某任期屆滿,二人遂決定提請召開股東會,免去張執(zhí)行董事職務(wù)。在會上,余、宋聯(lián)合，但隨即就發(fā)現(xiàn)存在一個致命的障礙，因為，公司章程規(guī)定，免除執(zhí)行董事職務(wù)必須經(jīng)過代表股東2/3以上表決權(quán)通過。受挫后，二人遂決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司。二人要求張按照公司凈資產(chǎn)出價，即按照原來價格的8倍收購。張堅決不同意，后二人提出按照同樣價格收購張的股權(quán)，張也拒絕，張堅持按原來的一半價格收購二人的股權(quán)。一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要二人要求查閱公司帳目，但張以各種借口拖延，二人向法院起訴，要求查看公司帳目，法院支持二人訴訟請求，二人查看帳目，發(fā)現(xiàn)公司突擊花錢，濫發(fā)發(fā)工資、獎金，列支財務(wù)費用，僅出租車就花了好幾萬元。二人遂向法院提起解散公司的要求。2005年5月26日，浙江省杭州市西湖區(qū)法院對此案進行了公開宣判。判決當天，張沒有到庭。

法官指出：按照《公司法》第190條規(guī)定，公司解散只適用三種情況，一，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時，二，股東會決議解散，三因公司合并或者分立需要解散，杭州之江國際廣告公司的章程也規(guī)定了公司解散的四種情況，對照法律及公司章程規(guī)定，本案中（杭州之江）國際廣告公司解散不符合法定條件。由于公司股東之間的矛盾，使公司的某些事務(wù)陷入僵局，處理該問題的方式可以有多種，其中最有效的方式是，邀請他人以公平合理的價格購買一方股東股權(quán)。判決如下：駁回余、宋的訴訟請求。

一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要實例2—廈門金龍聯(lián)合汽車公司訴金融聯(lián)合汽車工業(yè)（蘇州）公司廈門金龍與蘇州機械控股公司與1998年合資設(shè)立蘇州金龍，注冊資本2800萬元，廈門金龍出資1960萬，占70%，機械控股出資840萬，占30%。2000年3月1日，廈門金龍董事長授權(quán)公司總經(jīng)理李某出任蘇州金龍公司的股權(quán)代表。同年7月15日，李某參見了蘇州金龍公司修改章程的股東會，章程上加蓋了廈門金龍的公章。修修訂章程規(guī)定：股東會議由董事長召集；出資各方股東代表由出資方法定代表人出任或授權(quán)他人出任，參加股東會議，代表出資方行使股東權(quán)益；公司董事會應(yīng)在股東會召開前15天書面通知雙方股東，每年召開一次，經(jīng)一方提議可以召開臨時股東會，股東會決議必須經(jīng)過2/3以上股東通過。2001年1月，李某請辭，同年4月12日，李某向陳江峰出具書面函稱，鑒于我在辭職期間，董事會未能委派新任總經(jīng)理，為維持公司正常經(jīng)營活動，特委派陳全面負責公司的經(jīng)營活動，直到董事會委派新的人選。一、兩個公司失敗的實例——公司治理為什么重要2001年5月17日，蘇州金龍公司通知廈門金龍和機械控股公司于6月8日在蘇州金龍公司召開股東會，研究員工對蘇州金龍公司參股事項。李某在收到該會議通知上注明，其已經(jīng)離職，其全部權(quán)力、義務(wù)和職責轉(zhuǎn)交給了陳。2001年6月8日，陳代表廈門金龍參見了股東會，通過了職工持股決議，陳代表廈門金龍簽了字并加蓋了廈門金龍公章。后蘇州金龍股權(quán)發(fā)生如下調(diào)整，注冊資本從2800萬增加到4800萬，廈門金龍從70%降到40.83%,機械控股為17.5%,蘇州金龍公司職工以持股會的名義占41.67%。2001年7月20日，廈門金龍公司下達任免通知，批準李某的辭職，免去李某和陳某的職務(wù)。2001年7月25日，以法定代表人沒有收到會議通知為由去函蘇州金龍主張會議無效。后無果，起訴到法院，一審法院認為，陳代表廈門金龍符合蘇州金龍公司章程的規(guī)定，陳作為持股職工與廈門金龍股東代表不構(gòu)成雙方代理，且沒有證據(jù)證明損害了廈門金龍的利益。二審法院認為，李某辭職發(fā)生在2001年1月，直到7月廈門金龍董事會才批準其辭職，在此期間，其股東代表資格并沒有被解除，其仍有權(quán)代表廈門金龍。在廈門金龍董事會運行不正常情況下，其將權(quán)力轉(zhuǎn)委托給陳也是合理的。一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要（二）什么是公司治理1、從機制上來分析公司治理是一套制度安排，它包括內(nèi)部治理機制和外部治理機制兩個層面。內(nèi)部治理機制的職能主要在于兩個方面：第一，通過股東會、董事會對公司權(quán)力進行合理配置，并以一定程序保證重大決策的正確性，降低責任不對稱等可帶來的危害。保證所有者權(quán)益免受因經(jīng)營決策重大失誤或資產(chǎn)掠奪所造成的損害。在公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)安排中，重大決策的程序包括：提出動議、批準、執(zhí)行、監(jiān)督和獎懲。提出動議和執(zhí)行是管理性的決策，歸經(jīng)營者掌握，屬于執(zhí)行董事和經(jīng)理的權(quán)力范疇；批準、監(jiān)督和獎懲是控制性決策，歸所有者掌握，屬于董事會和股東會的職權(quán)范疇。一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要第二，外部治理機制。包括產(chǎn)品市場、公司并購市場、經(jīng)理市場等。外部市場競爭提供充分信息，為制定并實施對經(jīng)理的激勵計劃和考核獎懲提供依據(jù)。外部治理機制功能：（1）外部競爭性產(chǎn)品市場為考核和評價經(jīng)營者的表現(xiàn)提供了充分信息；（2）外部經(jīng)理市場和公司并購市場本身對經(jīng)營者也起到了監(jiān)督約束作用。良好的公司治理要求公司內(nèi)部治理機制與外部治理機制完美匹配，相互促進。內(nèi)部治理機制就是通常所說公司法人治理結(jié)構(gòu)一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要2、從利益關(guān)系層面上分析（1）多數(shù)股東與少數(shù)股東（2）股東與經(jīng)營管理層（3）股東與利益相關(guān)者（供應(yīng)商、消費者、雇員、社區(qū)等）公司治理不是管理，治理與被治理的對象不是簡單的管與被管的關(guān)系，而是各個利益主體共同參與，在公司價值最大化基礎(chǔ)上實現(xiàn)共贏一、兩個公司失敗的實例

——公司治理為什么重要以公司章程為核心的公司治理就是要通過章程的設(shè)計，有機結(jié)合內(nèi)部治理機制與外部治理機制，本著公平、公正原則，在權(quán)、責、利分配上確定一個能夠平衡所有各利益主體正當利益訴求的公司治理結(jié)構(gòu)。案例1：少數(shù)股東與異議股東在內(nèi)部治理機制無法解決矛盾的情況下，通過外部產(chǎn)權(quán)市場是否可以解決？內(nèi)部治理機制無法有效約束實際控制人情況下，能否通過外部治理機制來實現(xiàn)更替？案例21）就廈門金龍而言，如何有效解決股東與管理層之間代理風險？（2）如何解決內(nèi)部人控制的問題一、兩兩個公公司失失敗的的實例例———公公司治治理為為什么么重要要4、公公司章章程在在公司司治理理結(jié)構(gòu)構(gòu)設(shè)計計常見見的問問題（1））認為為公司司治理理就是是“新新三會會”（（重形形式、、而輕輕實質(zhì)質(zhì)，認認為只只要有有了三三會就就是規(guī)規(guī)范了了）（2））認為為治理理等同同于管管理，，即就就是管管人———權(quán)權(quán)責利利不匹匹配（（重人人治、、輕法法治；；治理理機制制上不不配套套；合合約、、規(guī)則則體系系粗疏疏、淺淺陋、、不協(xié)協(xié)調(diào)；；制度度安排排僵化化、鋼鋼性有有余、、柔性性不足足，缺缺乏靈靈活性性，尤尤其是是替代代性安安排））二、新新公司司法對對公司司自治治空間間的放放大（一））公司司法改改革趨趨勢（1））放松松管制制，提提高公公司法法的靈靈活性性，減減少強強制性性規(guī)范范，增增加任任意性性規(guī)范范，擴擴大公公司自自治的的范圍圍，將將更多多空間間留給給股東東協(xié)議議或公公司章章程自自主安安排。。（2）降降低公公司設(shè)設(shè)立成成本，，方便便中小小企業(yè)業(yè)對公公司的的應(yīng)用用。（（3））加強強少數(shù)數(shù)股東東的保保護，，防止止控制制股東東和公公司內(nèi)內(nèi)部人人侵蝕蝕少數(shù)數(shù)股東東的利利益。。（4）采采取更更為靈靈活的的資本本制度度，方方便公公司融融資。。（5）公公司法法應(yīng)盡盡可能能明確確規(guī)定定違反反法律律規(guī)定定時受受害人人能夠夠獲得得有效效的法法律救救濟。。2、合合同論論———公司司是一一組合合約二、新新公司司法對對公司司自治治空間間的放放大（二）賦權(quán)權(quán)性條款大大增——公公司自治空空間的放大大1、規(guī)定由由公司章程程自行規(guī)定定的條款，，有限責任任公司有21處，股股份有限公公司8處，，共29處處；公司章章程法定記記載從原來來的11項項減少到8項。2、賦權(quán)性性條款分類類1）法律律規(guī)定是是是非強制性性的，章程程規(guī)定優(yōu)先先；（2））法律不作作規(guī)定，但但明確規(guī)定定由章程自自行規(guī)定；；（3）法法律沒有規(guī)規(guī)定，也沒沒有明確規(guī)規(guī)定是否由由章程規(guī)定定。3、放松管管制與加強強監(jiān)管放松管制1）股東東之間權(quán)益益分配；（（2）股東東會、董事事會、經(jīng)理理之間權(quán)力力分配；（（3）資本本制度；（（4）股份份回購加強監(jiān)管：：少數(shù)股東東、債權(quán)人人保護和職職工的保護護4、小結(jié)結(jié)：公司自自治空間的的放大，為為公司根據(jù)據(jù)自身特點點通過公司司章程設(shè)計計適合自身身發(fā)展公司司法人治理理結(jié)構(gòu)創(chuàng)造造了條二、公司自自治空間的的放大（三）公司自自治憲章———公司章章程的構(gòu)成成1、絕對必必要記載事事項（現(xiàn)為為7項）（1）公司司名稱和住住所；（（2）公公司經(jīng)營范范圍；（（3）公公司注冊資資本；（（4）股股東的姓名名或者名稱稱；（（5）股東東的出資方方式、出資資額和出資時間；

（6）公司的的機構(gòu)及其其產(chǎn)生辦法法、職權(quán)、、議事規(guī)則則；（（7）公司司法定代表表人2、相對必必要記載事事項（我國國沒有規(guī)定定）3、任意記記載事項（（股東會會議議認為需要要規(guī)定的其其他事項））。公司章程中中，除公司司法強制性性規(guī)范外，，公司章程程中，絕對對必要記載載事項中任任意性規(guī)范范、賦權(quán)性性規(guī)范與其其他事項都都屬于股東東自治的范范疇。三、公司自自治空間的的放大（四）屬于于公司章程程自治范疇疇的任意性性條款（1）第13條公司法定代代表人（2）第16條對外擔保與與投資（3）第28條出資（包括括出資形式式、比例及及認繳）（4）第35條分紅與新增增資本認繳繳（全體股股東約定，，是否可以以在公司章章程中約定定，是可以以的）（5）第38條股東會的職職權(quán)，（十十一）公司司章程規(guī)定定的其他職職權(quán)（6）第42條股東會召開開通知，15天提前通知知（7）第43條表決權(quán)分配配，是否按按照出資比比例（8）第44條議事方式和和表決程序序，除法律律規(guī)定的特特別決議（9）第45條第2款董事長、副副董事長產(chǎn)產(chǎn)生辦法三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理———以公公司章程為為核心（10）第46條第1款董事的任期期（11）第48條之（十一一）公司章程規(guī)規(guī)定能的其其他職權(quán)（12）第49條第1款董事會的議議事方式和和表決程序序（13）第50條2款公司章程對對經(jīng)理職權(quán)權(quán)另有規(guī)定定的，從其其規(guī)定。（14）第51條第2款不設(shè)董事會會，執(zhí)行董董事職權(quán)由由公司章程程規(guī)定（15）第52條第2款監(jiān)事會職工工代表，其其中職工代代表不得低低于三分之之一，具體體比例由公公司章程規(guī)規(guī)定。（16）第54條（監(jiān)事會會的職權(quán)））之（七））公司章程程規(guī)定的其其他職權(quán)（17）第56條監(jiān)事會的議議事規(guī)則和和表決程序序，除公司司規(guī)定外，，由公司章章程規(guī)定。。18）第72條有有限責任公公司的股權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)讓，公公司司章程對股股權(quán)轉(zhuǎn)讓另另有規(guī)定的的，從其規(guī)規(guī)定。（19）第第76條自自然人股股東死亡后后，其合法法繼承人可可以繼承股股東資格；；但是，公公司章程另另有規(guī)定的的除外三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理———以公公司章程為為核心股份有限公公司（20）第第106條條累積投票票制（21）第108條監(jiān)事會中職職工代表具具體比例（22）第120條監(jiān)事會的議議事方式和和表決程序序，除法律律有規(guī)定外外，由公司司章程規(guī)定定（23）第第142條條第2款公公司章程程可以董事事、監(jiān)事、、高級管理理人員轉(zhuǎn)讓讓其所持有有的本公司司股份作出出其他限制制性規(guī)定（24）第第170條條條公司司聘用、解解聘承辦公公司審計業(yè)業(yè)務(wù)的會計計師事務(wù)所所，依照公公司章程的的規(guī)定，由由股東會、、股東大會會或者董事事會決定。。（25）第第181條條公司解解散原因（（一）公司司章程規(guī)定定的營業(yè)期期限屆滿或或者公司章章程規(guī)定其其他事由出出現(xiàn)。（26）第第182條條有181條之（（一）原因因解散的，，可以修改改公司章程程而存續(xù)。。三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理———以公公司章程為為核心案例1：監(jiān)監(jiān)事會主持持召開股東東臨時會議議通過決議議效力n某乳品股份份有限公司司董事會未未經(jīng)股東會會同意，決決定削減公公司產(chǎn)品，，轉(zhuǎn)讓公司司所屬牧場場及部分場場地，并準準備申請批批準辦理公公司減資登登記。該公公司部分股股東得知此此事后，認認為此舉嚴嚴重損害公公司股東利利益，聯(lián)名名向公司監(jiān)監(jiān)事會提出出要求召開開臨時股東東大會，并并解除董事事長方某的的職務(wù)。公公司監(jiān)事會會向董事會會提出召集集股東臨時時會議的建建議，逾期期3個月仍然沒沒有結(jié)果。。于是直接接向公司股股東發(fā)出通通知召開公公司臨時會會議，雖然然方某等人人作為股權(quán)權(quán)董事沒有有出席，會會議仍然經(jīng)經(jīng)過表決解解除了方某某的職務(wù)。。方某遂向向法院起訴訴，認為決決議違法。。三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理案例2：金華天鑒資資產(chǎn)評估有有限公司成成立于2000年3月，董事事會有5名名成員，即即俞某、王王某、李某某、范某、、邱某，董董事長兼總總經(jīng)理為俞俞某、副董董事長兼副副總經(jīng)理為為邱某。2001年年5月11日，邱某某、王某通通過律師見見證方式將將“更換、、選舉董事事長、副董董事長、總總經(jīng)理、副副總經(jīng)理及及制定公司司基本管理理制度”等等內(nèi)容的《《通知》送送達給俞某某、李某，，請他們于于2001年5月22日上午午8時在公公司辦公室室召開董事事會。5月月22日，，邱某主持持召開董事事會，參見見會議董事事有王某、、范某，董董事長俞某某未參加。。會議通過過決議，免免去俞某董董事長兼總總經(jīng)理的職職務(wù)，推舉舉邱某為董董事長兼總總經(jīng)理。李李某以該會會議違反《《公司法》》48條規(guī)規(guī)定，無效效，以董事事會為被告告向法院提提起訴訟，，請求確認認該會議通通過決議無無效。法院院以董事會會不具備訴訴訟主體資資格，而駁駁回起訴。。三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理案例3：董董事長與總總經(jīng)理糾紛紛1998年年3月，加加拿大某商商業(yè)公司與與上海華豐豐玩具廠共共同投資設(shè)設(shè)立了中外外合資企業(yè)業(yè)——加華華玩具有限限公司。根根據(jù)章程的的規(guī)定，玩玩具公司設(shè)設(shè)立董事會會，由5人人組成，其其中加方2人，中方方3人，董董事長由加加方代表伊伊諾克擔任任，總經(jīng)理理由中方委委派的一名名董事?lián)稳?。在生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營過程程中，董事事長與總經(jīng)經(jīng)理在產(chǎn)品品質(zhì)量執(zhí)行行標準上發(fā)發(fā)生糾紛，，無法形成成統(tǒng)一意見見，董事長長遂下令質(zhì)質(zhì)檢部門直直接對他負負責?？偨?jīng)經(jīng)理憤而辭辭職。公司司董事會聘聘任某食品品公司副總總經(jīng)理王某某擔任公司司總經(jīng)理。。聘用后，，董事長發(fā)發(fā)現(xiàn)王某仍仍然兼任食食品公司副副總經(jīng)理職職務(wù)，于是是要求其辭辭去該職務(wù)務(wù)，王某口口頭答應(yīng)，，但實際上上仍然兼任任該職務(wù)。。1999年4月，，董事長召召開董事會會，但只有有3名董事事參加，董董事會一致致通過決議議，解除王王某總經(jīng)理理職務(wù)。王王某不服，，認為董事事會決議不不合法。在在1993年3月，，王某代表表公司與某某商業(yè)貿(mào)公公司簽訂了了一樁200萬人民民幣購貨合合同。商貿(mào)貿(mào)公司按約約將貨物發(fā)發(fā)運到公司司，公司以以王某越權(quán)權(quán)，合同無無效而拒絕絕接受履行行。三、新公司司法條件下下如何設(shè)計計和改善公公司治理一、存在在的主要要問題（一）公公司董事事會會議議規(guī)則大約有40%公公司沒有有制定較較詳細的的董事選選舉程序序和投票票規(guī)則，，選舉過過程中由由董事會會和大股股東操縱縱;38.7%公司中中流通股股股東未未在董事事會中擁擁有席位位.董事會議議事規(guī)則則空泛粗粗疏、內(nèi)內(nèi)容雷同同，前后后規(guī)定矛矛盾，被被調(diào)查的的208家上市市公司中中有12家董事事會議事事規(guī)則中中沒有董董事會會會議決議議的表決決程序；；40.17%公公司臨時時董事會會會議只只有董事事長才能能決定;37.27%公公司董事事會會議議時間\地點只只有董事事長方可可以決定定.87.98%公公司董事事會議題題確定最最終決定定權(quán)掌握握在董事事長手三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心（二）公公司章程程設(shè)計不不合理公公司僵局局1、因股股東無法法順利退退出而出出現(xiàn)僵局局2、因股東會會、董事事會召開開失敗而而出現(xiàn)僵僵局（大大股東之之間爭奪奪公司控控制權(quán)、、董事會會為代表表管理層層與股東東之間））3、因多數(shù)股股東與少少數(shù)股東東之間尖尖銳對立立而出現(xiàn)現(xiàn)僵局（（增資、、合并、、分立、、吸收新新的股東東、分配配等）4、因董董事會與與經(jīng)理之之間沖突突（董事事長與經(jīng)經(jīng)理）而而產(chǎn)生的的僵局5、股東與職職工的對對立而發(fā)發(fā)生的僵僵局（改改制與重重大經(jīng)營營問題上上決策））6、公司司控制權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)移時時因收購購與反收收購而出出現(xiàn)的僵僵局三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理（三）反反收購措措施———以董事事會為核核心（1）控控制董事事的提名名方式。。廣西康康達章程程規(guī)定，，董事只只能由董董事會提提名，剝剝奪了股股東的提提名權(quán)。。愛使股股份章程程規(guī)定，，股東提提名董事事必須具具備兩個個條件：：一是合合并持股股的比例例不得低低于10%；二二是持股股時間不不少于半半年。（（2）董董事資格格審查。。方正科技技公司章章程第67條規(guī)定，，董、監(jiān)監(jiān)事候選選人產(chǎn)生生的程序序是，由由董事會會負責召召開股東東座談會會，聽取取股東意意見，審審查候選選人任職職資格，，討論、、確定候候選人名名單；（（3）分分類董事事會?！稅凼构晒煞萦邢尴薰菊抡鲁獭返诘?7條第2款規(guī)定：：“單獨獨或者合合并持有有公司有有表決權(quán)權(quán)股份總總數(shù)10%（不含投投票代理理權(quán)）以以上、持持有時間間半年以以上的股股東，如如要推派派代表進進入董事事會、監(jiān)監(jiān)事會的的，應(yīng)當當在股東東大會召召開前20日，書面面向董事事會提出出，并提提供有關(guān)關(guān)材料。?！钡?款規(guī)定，，“董事事會、監(jiān)監(jiān)事會任任期屆滿滿需要更更換時，，新的董董、監(jiān)事事人數(shù)不不超過董董事、監(jiān)監(jiān)事會的的組成人人數(shù)的1/2?！比?、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心（4）限制制股東提提名董事事的人數(shù)數(shù)。如廣廣西斯壯壯章程規(guī)規(guī)定，由由董事會會耕具股股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)確定擬擬選舉或或改選的的董事名名額，持持有5%以上股股權(quán)的股股東只能能擁有5名董事事，其他他6名董董事名額額分配給給5%以以下股東東或非公公司股東東。事實實上該公公司第一一大股東東持股13%，，其他4家股東東為一致致行動人人，持股股比例低低于第一一大股東東。（5）利用用董事辭辭職，罷罷免機會會，因董董事被罷罷免或辭辭職引起起董事會會空缺，，有時在在職董事事未達半半數(shù)，致致使董事事會無法法召開也也無法形形成有效效決議。。三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心（6）其其他做法法，如在在章程中中增訂““超級多多數(shù)”（（Super-MajorityVoting）條款，，規(guī)定凡凡任命或或辭退董董事、決決定公司司合并或或分立、、出售公公司資產(chǎn)產(chǎn)等事項項，必須須經(jīng)過大大多數(shù)股股東投票票通過，，方能付付諸實施施；（2）增訂““分類董董事會””（StaggeredBoard）和“辭辭退必須須合理””條款，，規(guī)定目目標公司司每年只只能改選選少量董董事，且且辭退董董事必須須具備合合理的原原因，這這樣，即即使收購購人已成成功地持持有目標標公司一一半以上上股權(quán)，，在短期期內(nèi)仍然然無法取取得公司司實際控控制權(quán)。。三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心案例：南乎1988年，南南平電池池廠與福福建興業(yè)業(yè)銀行、、中國出出口商品品基地建建設(shè)福建建分公司司、香港港華潤集集團百孚孚有限公公司(基基地福建建公司的的子公司司)合資資組建福福建南平平南孚電電池有限限公司。。1999年，，南孚正正處在發(fā)發(fā)展的黃黃金時期期，在南南平市政政府吸引引外資政政策的要要求下，，上述股股東以南南孚69％股份份作為出出資與摩摩根士丹丹利、荷荷蘭國家家投資銀銀行、新新加波政政府投資資公司合合資組成成中國電電池有限限公司。。其中，，外方持持股49％，中中方持股股51％％。后摩摩根陸續(xù)續(xù)收購其其他中方方股東股股權(quán)，間間接持有有南乎72%股股權(quán)。2003年8月月，南乎乎突然被被其競爭爭對手美美國吉利利公司收收購。三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心（四）擠擠壓少數(shù)數(shù)股東1、公司司并購上上對少數(shù)數(shù)股東擠擠壓。（（1）出出售職位位（saleofoffice）。出出售者出出售股份份時承諾諾，他退退出所有有董事職職位均由由收購方方來接替替。（2）出售售給掠奪奪者?？乜毓晒蓶|東將公司司控制權(quán)權(quán)出讓給給一個公公司的競競爭者，，該收購購人利用用控制權(quán)權(quán)來搶奪奪公司的的商業(yè)機機會，損損害公司司和少數(shù)數(shù)股東的的利益。。（4）股股份出售售。公司司董事故故意隱瞞瞞第三人人收購的的報價，，而以較較低的價價格收購購少數(shù)股股東持有有的股份份。（5）投桃桃報李。。2、經(jīng)營營管理上上的擠壓壓。（3）在企企業(yè)管理理上被排排除在外外。即作作為股東東不能參參與公司司所有重重大事務(wù)務(wù)的決策策，這只只適用于于那些準準合伙企企業(yè)，在在準合伙伙企業(yè)，，股東可可以合理理期待參參與公司司管理。。但在上上市公司司中，股股東不存存在這樣樣的合理理期待。。（4））與關(guān)聯(lián)聯(lián)人進行行交易。。這涉及及到母子子集團公公司，子子公司少少數(shù)股東東通常受受到這種種威脅，，控制股股東通過過與集團團關(guān)聯(lián)公公司的交交易來轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移公司司資產(chǎn)、、利潤，，而剝奪奪少數(shù)股股東平等等分享的的權(quán)利。。三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心（5）過過多的報報酬和分分紅不足足。通過過董事報報酬的形形式轉(zhuǎn)移移公司利利潤，另另外就是是有意識識少分紅紅，把公公司現(xiàn)金金流控制制在控股股股東手手上，卻卻繼續(xù)提提取董事事的費用用和儲備備金。3、公司司內(nèi)部法法人治理理結(jié)構(gòu)安安排擠壓壓的。（（7）程程序上的的不規(guī)范范。如召召開股東東大會時時，通知知的方式式和時間間不符合合公司章章程的規(guī)規(guī)定，導(dǎo)導(dǎo)致少數(shù)數(shù)股東不不能參與與會議，，或?qū)h準備備不足等等。4、財務(wù)務(wù)政策上上對少數(shù)數(shù)股東的的擠壓。。（8））不分紅紅。三、新公公司法條條件下如如何設(shè)計計和改善善公司治治理———以公公司章程程為核心心4、擠出出交易（（squeezeout））所謂擠出出交易是是指，控控制股東東采取通通過一些些交易安安排減少少少數(shù)股股東的利利益，鞏鞏固其控控制地位位。擠出出交易主主要有以以下幾種種（9））擠出兼并并（squeeze-outmerger）。。所謂擠擠出兼并并是指母母子公司司達成兼兼并協(xié)議議，以現(xiàn)現(xiàn)金或其其他對價價收購少少數(shù)股東東的股票票，母公公司收購購子公司司全部股股份，使使其成為為全資子子公司。。（10）清算算。子公公司將其其所有資資產(chǎn)出售售給母公公司（或或關(guān)聯(lián)公公司），，隨后將將子公司司解散和和清算。。（11）股票票拆分。。子公司司宣布反反向拆股股（如2000股換1股）減減少公司司股票總總數(shù)，如如果少數(shù)數(shù)股東持持有不到到2000股，，所有少少數(shù)股東東持有的的殘額股股票都會會被強制制回購，從而減減少了了少數(shù)數(shù)股東東在公公司的的股份份。三、新新公司司法條條件下下如何何設(shè)計計和改改善公公司治治理————以公公司章章程為為核心心二、章章程設(shè)設(shè)計的的幾個個看法法（一））如何何運用用表決決權(quán)、、分紅紅與優(yōu)優(yōu)先認認購權(quán)權(quán)的條條款1、風風險投投資企企業(yè)中中的運運用2、人人力資資本與與非人人力資資本的的有機機結(jié)合合3、股股權(quán)激激勵三、新新公司司法條條件下下如何何設(shè)計計和改改善公公司治治理————以公公司章章程為為核心心（二））股東東權(quán)利利的行行使與與股東東會會會議制制度原則：：1）股東權(quán)權(quán)利與與股東東會的的職權(quán)權(quán)協(xié)調(diào)調(diào)、匹匹配；；2））與股股權(quán)結(jié)結(jié)構(gòu)相相互匹匹配；；（3）具具有可可操作作性。。1、股股東權(quán)權(quán)利行行使。。（1）法法人股股東，，其股股東權(quán)權(quán)如何何行使使，股股東代代表如如果發(fā)發(fā)生變變更，，資格格上如如何確確認？？（2）第第20條，，股東東濫用用股東東權(quán)利利如何何界定定？（（3））就股股東會會職權(quán)權(quán)范疇疇內(nèi)的的事項項股東東是否否享有有提案案權(quán)？？在什什么樣樣條件件下享享有提提案權(quán)權(quán)？就就哪些些事項項可以以提出出提案案權(quán)？？包括括董事事、監(jiān)監(jiān)事的的提名名？（（4））賦予予少數(shù)數(shù)股東東