擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法背景和犯罪構(gòu)成,法律碩士論文

擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法背景和犯罪構(gòu)成,法律碩士論文本篇論文目錄導航：【第1部分】【第2部分】擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法背景和犯罪構(gòu)成【第3部分】【第4部分】【第5部分】【第6部分】引言本罪屬于非法集資類犯罪之一，無論是從理論界還是法院的實際判例來看，大家對本罪的關(guān)注及研究并不多。以四川省為例，據(jù)搜集的相關(guān)數(shù)據(jù)能夠分析得出，固然非法集資類犯罪案件從2006年至2020年間呈上升趨勢，華而不實2008年呈現(xiàn)出大幅上升之勢，但2020年該類犯罪案件又有小幅的下降。在這里期間，除去二審及發(fā)回重審的案件，以擅自發(fā)行股票罪定罪處理懲罰的新受理的案件只要一件，在新受理的非法集資犯罪案件中僅占有0.75%,比例很小。另有以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券的方式進行其他非法集資犯罪和多罪名數(shù)罪并罰的案件若干.盡管此類犯罪并非多發(fā)型犯罪，但其所涉資金、人員較多，對社會產(chǎn)生的影響較大，加之經(jīng)常與其他非法集資類罪名互相關(guān)聯(lián)，因而本罪的裙帶效益較大，對社會和經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展產(chǎn)生重要影響。法院是司法活動的重要一環(huán)，想要防備近年來不斷膨脹的非法集資類案件，法院必需要發(fā)揮其在司法審訊中的作用，只要盡可能地保證審訊的公正性與合理性，才能為理論界研究本罪提供有價值的實踐根據(jù)，反之也會有效地幫助實務中此類案件的處理，這樣有助于緩和社會現(xiàn)存的矛盾、倡導和諧的社會風氣，同時也有利于提升公民的法律素養(yǎng)，以此來反作用于司法審訊實踐和相關(guān)立法的改良工作。同時，證券發(fā)行制度全面改革的呼聲益高漲，我們國家當前正處在證券發(fā)行核準制到注冊制的轉(zhuǎn)型階段，一旦改革完成，會對擅自發(fā)行股票、企業(yè)、公司債券罪的犯罪構(gòu)成產(chǎn)生如何的影響？本罪能否還有存在的必要？這些問題的出現(xiàn)都使得本論文的研究課題顯得特別重要。正文1擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法背景和一般犯罪構(gòu)成1.1擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法背景對于我們國家而言，證券市場在1959年-1978年的這二十多年間基本都是處于消失狀態(tài)的，自然也就不存在與規(guī)范證券市場息息相關(guān)的擅自證券方面的犯罪了，因而本罪也并未被列入到我們國家1979年(刑法〕中。直到的十四大明確提出我們國家的經(jīng)濟體制改革就是建設社會經(jīng)濟體制，社會經(jīng)濟體制的基礎(chǔ)就是以公有制為主體的當代企業(yè)制度，然而，想要建立起當代企業(yè)制度，就要加快國有企業(yè)實現(xiàn)公司制的步伐。伴隨著公司制體系的逐步建立，股票、公司、企業(yè)債券類有價證券也就隨之出現(xiàn)了。為了進一步地規(guī)范證券市場的發(fā)行行為，在八十年代末、九十年代初前后頒發(fā)了(關(guān)于加強股票、債券管理的通知〕、(關(guān)于進一步加強證券市場宏觀管理的通知〕、(企業(yè)債券管理條例〕等。1993年12月29日通過的(中國公司法〕〔下面簡稱(公司法〕〕中對股票、債券發(fā)行的條件、程序等均作了比擬詳細的規(guī)定，這也為公司進行直接融資、擴大社會投資渠道提供了法律根據(jù)。于此同時，在證券市場中為籌集資金，一些企業(yè)和個人在未獲得準許或者違背規(guī)定超額就發(fā)行股票、公司企業(yè)債券這類有價證券的行為均嚴重擾亂了國家對證券市場的管理秩序。由此在1995年通過的(關(guān)于懲治違背公司法的犯罪的決定〕〔下面簡稱(決定〕〕也起到了及時阻斷此類情形持續(xù)膨脹的作用。由于后來調(diào)整對象在股票、公司債券的基礎(chǔ)上增加了企業(yè)債券,而企業(yè)債券不屬于(公司法〕調(diào)整的范疇，因而，現(xiàn)行(刑法〕對此進行了修改，華而不實將(決定〕第7條中的未經(jīng)公司法規(guī)定的有關(guān)主管部門批準修改為未經(jīng)國家有關(guān)部門批準.除此之外，單位犯本罪時，不僅要處理懲罰單位，還要處理懲罰單位中的直接責任人員和其他相關(guān)的責任人員。根據(jù)現(xiàn)行刑法條文對本罪的規(guī)定可知，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪是指未經(jīng)國家證券發(fā)行主管部門的批準，擅自公開發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額宏大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。1.2擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的一般犯罪構(gòu)成。1.2.1擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的主體及主觀方面界定如上所述，根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，要想合法地發(fā)行股票、債券，其發(fā)行主體必須具備一定的條件，否則不可能得到國家債券主管部門的批準。相應地，有了對于合法做法的相關(guān)規(guī)定，就會有國家相關(guān)法律對違法情形出現(xiàn)時相應的處理懲罰措施，因此刑法也就根據(jù)證券法對證券公幵發(fā)行的規(guī)定制定了配套的刑罰措施。另外值得注意的是，這類擅自公開發(fā)行證券的行為，并不局限在只要具備公司法、證券法規(guī)定的具有證券發(fā)行主體資質(zhì)的單位才能施行，自然人若擅自公幵發(fā)行證券，可以構(gòu)成本罪。本罪行為人主觀上應當是存心故意的，即行為人明明知道沒有經(jīng)過國家證券發(fā)行主管部門的批準，不具有公開發(fā)行證券的主體資格卻仍然執(zhí)意向不特定的公眾發(fā)行證券。行為人存心故意施行的這種擅自公開發(fā)行有價證券的行為將直接導致國家正常的證券發(fā)行管理秩序的紊亂。除此之外，本罪的行為人在主觀上沒有特殊的犯罪動機或者講特殊的目的。一般而言，行為人公開發(fā)行有價證券的目的或動機均是為了自個公司的經(jīng)營業(yè)績，想要通過大范圍的融資來擴張生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)模。在刑法中，犯罪目的根據(jù)不同的根據(jù)有不同的劃分，華而不實一類就是將其劃分為廣義的犯罪目的和狹義的犯罪目的。廣義的犯罪目的存在之處較為普遍，而且這種廣義的犯罪目的并不是一切規(guī)定在刑法中的罪名所必需要具備的，也不是某一罪名成立的充要條件狹義的犯罪目的是刑法予以十分規(guī)定的，即構(gòu)成該罪所必須具備的犯罪目的，狹義的犯罪目必須在實踐中加以證明，存在這里目的，則本罪能夠成立，反之則否。而這種狹義的犯罪目的表如今外最為重要的一個特征就是刑法條文已經(jīng)明文規(guī)定，但由于我們國家刑法中對犯罪構(gòu)成規(guī)定復雜性，若僅以此特征就認定該罪以該犯罪目的為必要的構(gòu)成要件，顯然不夠準確，此時必需要加上對該罪的所以特征進行綜合性地分析。如現(xiàn)行刑法對于詐騙罪的犯罪構(gòu)成的規(guī)定中并未明文規(guī)定要有非法占有的目的，但在司法實踐中我們都清楚地知道無論何種形式的詐騙犯罪主觀上都是直接存心故意，從犯罪的客觀方面來看，通過行為人存心故意編造或遮掩實情的行為，均實現(xiàn)了將別人財物據(jù)為己有這一目的。刑法處理懲罰這種擅自公開發(fā)行證券的行為，就是由于其侵犯了國家證券公開發(fā)行的管理秩序，這也就是本罪所侵犯的客體。但若僅由這些特征就講本罪的主觀方面是特定目的并不準確，由于并不能就此排除在少數(shù)情況下，行為人因某些非生產(chǎn)經(jīng)營目的而施行擅自公開發(fā)行行為。因而，以為本罪主觀層面上需要具有以欺騙社會公眾以獲取生產(chǎn)經(jīng)營所需資金這種特定目的為其必備構(gòu)成要件是不妥當?shù)摹?.2.2擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的客體界定如前所述，本罪損害的是國家的證券公開發(fā)行市場正常的管理秩序，這也就是本罪的犯罪客體。從本罪的罪名表述上可知，依附于犯罪客體之上，本罪損害的犯罪對象有三類：股票、公司債券和企業(yè)債券。股票，股票，顧名思義，就是指由股份有限公司充當發(fā)行主體公開發(fā)行的，代表著股東所享有的權(quán)利和應承當義務的一種書面有價憑證。股份有限公司的資本分為若干股份，股份釆取股票的形式，每一股的金額相等，同股同權(quán)，同股同利3.在我們國家，股票發(fā)行分為兩大類，一類是為了籌措資金組建新的股份有限公司而發(fā)行股票的初次發(fā)行；另一種是股份有限公司為了擴大經(jīng)營規(guī)模、資本總量而新發(fā)股票的增資發(fā)行。根據(jù)股份公司設立方式的不同，又能夠再次對初次發(fā)行股票進行細分：發(fā)起設立〔由發(fā)起人全部認購〕和募集設立〔發(fā)起人和社會公眾共同認購〕。公司債券，公司債券是一種書面有價證券，而且是一種由公司依法發(fā)行的，并和債券持有者約定在一定的期限歸還本金及利息的書面有價證券。其實，公司債券的發(fā)行使得債券持有者和發(fā)行者之間構(gòu)成了一種債權(quán)債務關(guān)系，從這個角度來看，公司債券也是持有者擁有的一種書面?zhèn)鶛?quán)憑證。企業(yè)債券也是由公司依法發(fā)行的，并在約定期限內(nèi)歸還本金及利息的一種有價證券。我們國家企業(yè)債券的發(fā)行主體是非股份公司，一般稱其為企業(yè)債，而公司債券的發(fā)行主體除了股份公司以外，還能夠是非股份制的公司，所以，我們能夠?qū)⑦@兩類債券合在一起稱之為公司〔企業(yè)〕債券。1.2.3擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的客觀方面界定〔1〕從構(gòu)成本罪的犯罪對象來界定第一，擅自發(fā)行股票行為如上所述，本罪的犯罪對象之一是股票，因而在客觀層面上，必須存在一種未經(jīng)過審核批準，然后就公然違法向不特定的公眾發(fā)行股票的行為。由于公開發(fā)行股票的集資方式是面向社會公眾的，因而，其牽涉的利益不僅僅是關(guān)乎發(fā)行股票籌集資金的公司，還關(guān)乎大批投資者的利益，發(fā)行股票的公司要對廣大投資者負責，比方要在約定的期限到來之時給投資者分紅、還本付息等。當然，這還要取決于發(fā)行股票的公司、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營效益的好壞，因而投資股票是具有一定的風險性的，而且由于牽涉面較廣、資金流動的數(shù)額較大，往往也會對金融秩序及社會穩(wěn)定帶來一定的風險。也正由于這種投資活動的特殊性，公司法才對股票的發(fā)行設置了嚴格的批準程序：申報經(jīng)國家證券發(fā)行主管部門批準--〔若獲批〕證券經(jīng)營機構(gòu)承銷股票--公告招股講明書、做好認股書--備案〔后續(xù)募集經(jīng)過中須將募集情況及時報證監(jiān)會〕或者變更登記并予以公告〔向公司登記機關(guān)辦理〕。以上公司法對股票發(fā)行的這些規(guī)定，均具體表現(xiàn)出了國家對證券發(fā)行這項特殊的活動慎之又慎、謹之又謹?shù)膽B(tài)度。在司法實踐中，未經(jīng)國家證券公開發(fā)行有關(guān)主管部門批準的表現(xiàn)形式主要有有下面幾種：第一，行為人未提出公開發(fā)行證券的申請；第二，已申請，未獲批〔不符合相關(guān)的發(fā)行條件〕；第三，己申請，但是從時間上看國家證券發(fā)行主管部門還未給出能否準許其公開發(fā)行的正式答復；第四，已申請，已獲批，但批準主體并無批準公幵發(fā)行證券與否的資格；第五，已申請，但偽造批準文件謊稱已獲批準；第六，已申請，己獲批，且批準文件也合法，但在得知國家證券發(fā)行主管部門撤銷原作出的批準決定之后，仍繼續(xù)發(fā)行的；第七，已申請，己獲批，且批準文件也合法，但其存心故意超額發(fā)行證券的；第八，已申請，已獲批，且批準文件也合法，但其存心故意發(fā)行與獲批發(fā)行的證券種類不同的證券的；第九，已申請，已獲批，且批準文件也合法，但其存心故意超期發(fā)行證券的。第二，擅自發(fā)行公司、企業(yè)債券行為如前所述，公司債券和企業(yè)債券是本罪的另外兩類犯罪對象，因而，成立本罪行為人必需要有擅自公幵發(fā)行公司、企業(yè)債券的行為。根據(jù)(證券法〕規(guī)定的合法公幵發(fā)行公司債券需要股份有限公司有不低于人民幣3千萬元的凈資產(chǎn)額，有限責任公司要想公開發(fā)行證券，對凈資產(chǎn)上有著更高層次的要求，即要求有限責任公司有不低于6千萬元人民幣的凈資產(chǎn)；其次，累計公幵發(fā)行的債券總額不得超過公司凈資產(chǎn)額的40%;而且近三年該股份有限公司或有限責任公司平均每年可分配得利潤足以支付公司債券所產(chǎn)生的一年的利息；利用公開發(fā)行債券籌集得來的資金必須根據(jù)國家相關(guān)的產(chǎn)業(yè)政策進行分配、使用；債券的利率不能超過國家對利率水平的相關(guān)規(guī)定；規(guī)定的其他條件4.公司公開或者企業(yè)公開發(fā)行債券的審批程序大體上都要經(jīng)過下面幾大步：公司股東大會或股東會決定公開發(fā)行債券--經(jīng)國家證券發(fā)行主管部門批準。但華而不實需要注意的是，若國有獨資公司想要公開發(fā)行公司債券，則國家受權(quán)、投資的機構(gòu)或部門必需要先作出公開發(fā)行債券的決定，然后同樣必須經(jīng)過國家證券公開發(fā)行主管部門批準；若是我們國家的企業(yè)想要發(fā)行企業(yè)債券，那么必須由中國人民銀行會同國家計劃委員會同時進行審批；若我們國家地方企業(yè)想要發(fā)行企業(yè)債券，則必須由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市中國人民銀行的分行會同同級計劃主管部門負責審批?！?〕從構(gòu)成本罪的犯罪情節(jié)來界定對于擅自公開發(fā)行在客觀方面還必須表現(xiàn)為：數(shù)額宏大、后果嚴重或者具有其他嚴重情節(jié)。但現(xiàn)行刑法對于此數(shù)額的詳細標準并未作明確規(guī)定。從最高人民檢察院、公安部在2001.年公布施行的(關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定〕中提到的關(guān)于本罪的起刑標準的描繪敘述中能夠看出，并非所有的擅自公開發(fā)行的行為都會觸及到刑法，首先在數(shù)額上，本罪的起刑數(shù)額點為發(fā)行數(shù)額為50萬以上同時還要知足此時行為人巳經(jīng)不能及時向投資者清償、也不能向投資者退還的；最后還要求行為人擅自公幵發(fā)行的行為已經(jīng)對投資者或者個人造成了惡劣的影響。第一，對于數(shù)額宏大中數(shù)額內(nèi)涵的理解作為本罪客觀方面表現(xiàn)之一的數(shù)額宏大,詳細是指行為人在沒能通過國家相關(guān)主管部門的審核批準，就公然違法向社會發(fā)行有價證券，并由此募集到的資金的數(shù)額。刑法規(guī)定的未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額較大,是不包括未完成的犯罪形的定罪數(shù)額的，僅僅包括完成形態(tài)的定罪數(shù)額。由此可知，此處的數(shù)額僅僅僅是指行為人已經(jīng)向社會公眾擅自發(fā)行的數(shù)額，并不涵蓋行為人預備狀態(tài)的數(shù)額。但對于未完成形態(tài)的違法公開向不特定對象發(fā)行股票、公司、企業(yè)等有價債券行為，不能籠統(tǒng)地均以非犯罪論處，還要結(jié)合行為社會危害性的嚴重程度來看。第二，關(guān)于后果嚴重作為本罪客觀方面之一的后果嚴重,通常是指盡管這種擅自公開發(fā)行的行為還未到達數(shù)額宏大的標準，但卻已經(jīng)導致行為人無法及時清償或清退，使得三十人以上的廣大投資者購買了股票或者公司、企業(yè)債券并遭受了較為嚴重的經(jīng)濟損失或是引起諸多投資者不滿，甚至影響社會穩(wěn)定、造成惡劣影響的等等情形。第三，關(guān)于其他嚴重情節(jié)本罪的其他嚴重情節(jié),通常指除了數(shù)額宏大、后果嚴重這兩個因素以外的其他嚴重的情節(jié)。要是從擅自公開發(fā)行的次數(shù)上來看，屢次擅自公幵發(fā)行的；或者_關(guān)部門已經(jīng)勸阻，行為人仍執(zhí)意繼續(xù)發(fā)行的；或者曾經(jīng)因擅自公開發(fā)行的行為被證券主管部門給予行政、經(jīng)濟處理懲罰過，仍不改正的；或者偽造證券管理部門同意其發(fā)行股票、證券的相關(guān)文件的行為來隱滿其擅自公開發(fā)行；或者在我們國家以外的區(qū)域擅自公開發(fā)行股票、公司企業(yè)債券的；或者本來不具備公幵發(fā)行的資格和條件，也沒有相應的資產(chǎn)和償付能力仍擅自公開發(fā)行的等等。1.3擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的若干界線1.3.1擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪與非罪的界線首先，認定本罪的一個關(guān)鍵因素在于行為人發(fā)行有價證券的行為是合法發(fā)行還是違法發(fā)行，判定合法與否就是看該發(fā)行行為有沒有國家證券發(fā)行主管部門的批準。假如行為人發(fā)行證券的行為具備法律、法規(guī)規(guī)定的程序性條件，而且其發(fā)行行為也經(jīng)過了國家證券發(fā)行主管部門的核準或者審批，那么即便行為人的公開發(fā)行的行為存在著部分實體性條件的缺陷，也不能構(gòu)成本罪。其次，經(jīng)過上面的分析可知，本罪屬于情節(jié)犯，即成立本罪還必須同時知足刑法所明文規(guī)定的犯罪情節(jié)嚴重的情形，比方數(shù)額宏大、后果嚴重或者其他嚴重情節(jié),若不具備這一法定構(gòu)成要件，即便行為人存在擅自公開發(fā)行股票、公司企業(yè)債券的行為，也不能構(gòu)成本罪。最后，在司法實踐中，存在著這些特殊的情形，比方剛開場行為人并未經(jīng)過國家有關(guān)主管部門批準便已經(jīng)開場發(fā)行證券，但是其在發(fā)行經(jīng)過中獲得了批準，或者在行為人在發(fā)行期結(jié)束后最終獲得了批準等，固然就性質(zhì)而言，發(fā)行人這些行為均是未經(jīng)批準前而發(fā)行證券的行為，均可認定為擅自發(fā)行行為，但是，從社會危害性上來看，其在發(fā)行中或發(fā)行后最終都獲得了批準，社會危害性相對較小，因此一般不宜作為犯罪論處。1.3.2擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪與相關(guān)罪名的界線〔1〕本罪與集資詐騙罪的界線集資詐騙罪，是指以想要將公私財產(chǎn)據(jù)為己有的〔即有非法占有的目的〕，使用謊稱的手段違法吸收不特定的公眾存款，數(shù)額較大的行為。5兩罪之間存在明顯的區(qū)別：第一，犯罪客體不同。本罪侵犯的客體是國家正常的證券發(fā)行的管理秩序，而集資詐騙罪除此之外，還侵犯了公私財產(chǎn)的所有權(quán)。第二，犯罪的客觀方面不同。本罪的犯罪客觀方面是行為人慌稱其發(fā)行股票、公司企業(yè)債券的行為已獲得國家證券發(fā)行主管部門的批準，這種請稱行為只是能夠順利向公眾公開發(fā)行證券的程序性條件。集資詐騙罪固然同樣是采取的一種請稱的手段，但其非法公開發(fā)行各類有價證券的真正的意圖還在于將別人的資金據(jù)為己有。第三，犯罪目的不同。這也是兩者最本質(zhì)的區(qū)別。本罪主觀方面不具有將別人財產(chǎn)據(jù)為己有的犯罪目的，其一般表現(xiàn)為沒經(jīng)過相關(guān)部門的批準就想要利用發(fā)行有價證券來進行融資擴張，而且行為人并沒有將別人財物據(jù)為己有的意圖，是打算根據(jù)規(guī)定來向投資者歸還本息的。但是集資詐騙罪是行為人在一開場就存在將別人財產(chǎn)據(jù)為己有的目的，其根本不想歸還非法公開發(fā)行股票、公司企業(yè)債券所騙取的款項，此時公開發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券就成為了一種詐騙、攫取公私財產(chǎn)的手段和借口。〔2〕本罪與非法吸收公眾存款罪的界線日趨復雜的經(jīng)濟社會使得一些變相的非法吸收公眾存款的情形呈迅猛發(fā)展之勢，本罪就是這種變相犯罪行為之一。6從本質(zhì)上來看，本罪與非法吸收公眾存款罪兩罪都是非法集資類的罪名，二者的差異不同僅僅存在于其選擇的集資的行為表現(xiàn)方式有所不同，但都屬于