《刑法學上冊》第十二章 一罪與數(shù)罪

刑法學（上冊）第十二章一罪與數(shù)罪導讀：一罪與數(shù)罪是指一人所犯之罪的個數(shù)問題。一般而言，一罪包括實質一罪、法定一罪、處斷一罪；數(shù)罪包括同種數(shù)罪與異種數(shù)罪、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪。由于，犯罪個數(shù)的確立不僅直接影響犯罪人的刑事責任的承擔及科刑問題，而且還與時效、公訴事實、既判力等刑事訴訟法上的問題相關聯(lián)，因而探討犯罪人所犯之罪是一罪還是數(shù)罪是非常有必要的。第十二章一罪與數(shù)罪第一節(jié)一罪與數(shù)罪的區(qū)分第二節(jié)一罪的類型第三節(jié)數(shù)罪的類型第一節(jié)一罪與數(shù)罪的區(qū)分一、區(qū)分一罪與數(shù)罪的意義二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準一、區(qū)分一罪與數(shù)罪的意義（一）有助于準確認定犯罪（二）有助于正確量定刑罰（三）有助于刑事追訴的正確啟動（四）有助于刑事訴訟活動的順利開展二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準（一）區(qū)分一罪與數(shù)罪標準的理論爭議1客觀主義標準說（行為標準說、法益標準說）2主觀主義標準說（犯意標準說、目的標準說）3折中主義標準說4構成要件標準說二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準（二）區(qū)分一罪與數(shù)罪的合理標準我國刑法學界通行的主張是犯罪構成標準說。該說認為，應以犯罪構成的個數(shù)為標準確定罪數(shù)的單復，具備一個犯罪構成的為一罪，具備數(shù)個犯罪構成的為數(shù)罪。第十二章一罪與數(shù)罪第一節(jié)一罪與數(shù)罪的區(qū)分第二節(jié)一罪的類型第三節(jié)數(shù)罪的類型第二節(jié)一罪的類型一、實質的一罪二、法定的一罪三、處斷的一罪第二節(jié)一罪的類型一罪實質的一罪法定的一罪處斷的一罪想象競合犯結果加重犯繼續(xù)犯結合犯集合犯連續(xù)犯牽連犯吸收犯一、實質的一罪實質的一罪：是指形式上具有一定的數(shù)罪特征，但實質上是一罪的諸種罪數(shù)形態(tài)的統(tǒng)稱。它有兩個特點：一是有一定的數(shù)罪特征，由此而與純粹的一罪相互區(qū)別；二是實質是一罪，由此而與本來的數(shù)罪相互分界。實質的一罪包括想象競合犯、結果加重犯和繼續(xù)犯。一、實質的一罪概念特征處斷原則想象競合犯指實施一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個不同罪名的犯罪形態(tài)第一，行為人只實施了一個犯罪行為。第二，一行為同時觸犯數(shù)罪名。從一重結果加重犯行為人的一個犯罪行為在充足一個基本犯罪的全部要件的基礎上，又發(fā)生了法定的更為嚴重的結果，而加重其刑的犯罪形態(tài)?；痉缸?加重結果根據(jù)刑法規(guī)定的加重法定刑繼續(xù)犯犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪一個犯罪行為；犯罪行為的繼續(xù)；犯罪行為與不法狀態(tài)的同時繼續(xù)；繼續(xù)一定的時間；持續(xù)地侵害同一對象。刑法分則中有專條規(guī)定結果加重犯與想象競合犯的區(qū)別罪名情況侵害對象結果法律適用結果加重犯加重結果屬于基本犯罪的依附成分，不能脫離基本犯罪而獨立存在侵害的犯罪對象大多是同一的加重結果與基本犯罪的構成結果之間往往具有重合性本身有獨立的法定刑，只要在其法定刑幅度內處罰即可，刑罰運用上較為簡單；想象競合犯一行為觸犯數(shù)罪名，數(shù)罪名是各自獨立的，沒有依附關系一行為所侵害的往往是不同的犯罪對象數(shù)個結果間較少具有重合性想象竟合犯則須比較各罪名的法定刑的輕重，按照其中一個重罪定罪，并在其法定刑幅度內酌情從重處罰，刑罰適用上較為復雜。繼續(xù)犯與狀態(tài)犯的區(qū)別狀態(tài)犯：是指犯罪達于既遂之后，其行為所造成的不法狀態(tài)仍然處于持續(xù)之中的犯罪形態(tài)。狀態(tài)犯可分為兩部分，即本罪行為與不法狀態(tài)。這兩部分是緊密關聯(lián)、缺一不可的，本罪行為造成了不法狀態(tài)的發(fā)生，不法狀態(tài)是本罪行為對客體侵害狀態(tài)的延續(xù)。二、法定的一罪（一）結合犯1結合犯的概念結合犯：是指兩個以上原本各自獨立而罪名不同的犯罪行為，根據(jù)刑法的規(guī)定結合而成一種新的犯罪。從上述概念中可以看出，結合犯分為兩部分，即原罪與新罪，其中原罪是結合要素，新罪是合成產(chǎn)物。繼續(xù)犯與狀態(tài)犯的區(qū)別（主要針對不法狀態(tài)）不法狀態(tài)發(fā)生和存在的時間繼續(xù)形式繼續(xù)的內容繼續(xù)犯始自犯罪行為實行終至犯罪行為的終止，發(fā)生和存在于整個犯罪過程中犯罪行為與不法狀態(tài)同時繼續(xù)沒有其他行為的介入狀態(tài)犯發(fā)生于本罪行為終止以后，而繼續(xù)存在時間的長短具有不定性不法狀態(tài)的單項繼續(xù)有事后不可罰行為的介入。事后不可罰行為，是指一種犯罪達于既遂之后，不法狀態(tài)仍然繼續(xù)存在，其持續(xù)不法狀態(tài)的行為不予單獨處罰二、法定的一罪（一）結合犯2結合犯的特征（1）原罪特征。結合犯的原罪必須是數(shù)個原本各自獨立、罪名不同的犯罪行為，這是原罪的基本特征，也是結合犯的首要特征。（2）新罪特征。數(shù)個原罪結合而成之罪必須是新罪。（3）合成特征。數(shù)個原罪結合成為新罪必須是依據(jù)刑法的明文規(guī)定。二、法定的一罪（一）結合犯3結合犯與結果加重犯的區(qū)別（1）結合犯是數(shù)個獨立犯罪的結合，至少須有兩個獨立的犯罪行為；結果加重犯只有基本犯罪一個獨立的犯罪行為。（2）結合犯有未遂犯；結果加重犯一般認為沒有未遂犯。（3）結合犯按照結合而成的新罪定罪；結果加重犯不存在新罪問題，只能按照基本犯罪定罪，量刑也以法律規(guī)定的法定刑為準。二、法定的一罪（二）集合犯1集合犯的概念集合犯:

是指行為人以多次實施同一危害行為的意圖，反復多次實施同一種危害行為，二、法定的一罪

（二）集合犯2集合犯的特征（1）行為人應當具有多次實施同一種危害行為的主觀意圖，即行為人不是意圖實施一次犯罪即行結束，而是實施不定次數(shù)的同種犯罪行為。（2）行為人的危害行為應當具有犯罪性和反復性。（3）集合犯必須是刑法將行為人多次實施的同一危害行為規(guī)定為一罪。二、法定的一罪

（二）集合犯3集合犯與連續(xù)犯、繼續(xù)犯的區(qū)別集合犯是根據(jù)刑法規(guī)定，將多次同種危害行為在整體上規(guī)定為一個犯罪，屬于法定的一罪，這是集合犯在根本上區(qū)別于連續(xù)犯的關鍵所在。從犯罪可能存在的時間過程上，集合犯是由數(shù)個同種的犯罪行為組成，并且行為之間存在時間間隔；而繼續(xù)犯則是一行為處于不間斷的持續(xù)當中，只有一個行為。二、法定的一罪

（二）集合犯4集合犯的種類（1）常習犯（2）常業(yè)犯（3）營業(yè)犯二、法定的一罪

（二）集合犯

5集合犯的處斷原則集合犯是法定的一罪，刑法分則條文設有明文規(guī)定，對集合犯，不論行為人實施多少次行為，都只能根據(jù)刑法的規(guī)定以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰。三、處斷的一罪（一）連續(xù)犯1連續(xù)犯的概念連續(xù)犯：是指基于同一或者概括的犯意，連續(xù)實施數(shù)個獨立的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。三、處斷的一罪（一）連續(xù)犯2連續(xù)犯的特征（1）數(shù)行為須有獨立性和連續(xù)性。（2）數(shù)行為須基于同一或概括的犯意。（3）數(shù)行為觸犯同一罪名。三、處斷的一罪3連續(xù)犯與繼續(xù)犯的主要區(qū)別（1）在行為的個數(shù)上，連續(xù)犯具有獨立成罪的數(shù)個犯罪行為，繼續(xù)犯只有一個犯罪行為。（2）在主觀要件上，連續(xù)犯要求主觀上有同一或概括的犯意，而繼續(xù)犯只有一個犯意。（3）在犯罪對象上，繼續(xù)犯要求必須是持續(xù)地侵害同一對象，連續(xù)犯則無此要求。三、處斷的一罪（一）連續(xù)犯4連續(xù)犯的處斷原則連續(xù)犯是處斷的一罪之一種，按照我國刑法理論的普遍主張和刑法的相關規(guī)定，其處罰原則簡單地說，就是從重或加重處罰，即在按一罪論處、不實行數(shù)罪并罰的前提下，按照其數(shù)行為所觸犯的同一罪名從重處罰，或者在符合該罪的加重構成的條件時，按照刑法明文規(guī)定的加重構成的法定刑進行處罰。三、處斷的一罪（二）牽連犯1牽連犯的概念牽連犯：是指以實施某一犯罪為目的，其方法或結果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。三、處斷的一罪（二）牽連犯2牽連犯的內部構造根據(jù)上述概念，牽連犯可以分為兩部分，即本罪與他罪。本罪，是行為人基于其犯罪目的而實施的具體犯罪。他罪，是行為人的方法行為或結果行為所構成的犯罪。三、處斷的一罪（二）牽連犯3牽連犯的特征（1）行為的復數(shù)性。（2）數(shù)行為的異質性。（3）數(shù)行為的牽連性。三、處斷的一罪（二）牽連犯4牽連犯的處斷原則這些主張歸納起來，除了傳統(tǒng)的“從一重處斷”的觀點而外，還有以下幾種意見：一律并罰說從一重重處斷說雙重處斷原則說三、處斷的一罪（三）吸收犯1吸收犯的概念吸收犯：是指數(shù)個犯罪行為因一個被另一個所吸收，因而失去獨立意義，僅按吸收之罪處斷的犯罪形態(tài)。三、處斷的一罪（三）吸收犯2吸收犯的特征（1）犯罪行為的復數(shù)性。（2）數(shù)行為間具有吸收關系。這是吸收犯的主要特征。三、處斷的一罪（三）吸收犯吸收犯的吸收關系可以分為下面幾種：第一，重行為吸收輕行為。第二，主行為吸收從行為。第三，實行行為吸收預備行為。第十二章一罪與數(shù)罪第一節(jié)一罪與數(shù)罪的區(qū)分第二節(jié)一罪的類型第三節(jié)數(shù)罪的類型第三節(jié)數(shù)罪的類型一、同種數(shù)罪與異種數(shù)罪二、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪一、同種數(shù)罪與異種數(shù)罪異種數(shù)罪：是指行為人的數(shù)個犯罪行為性質不同、罪名不同。同種數(shù)罪：是指行為人實施的數(shù)個行為均可獨立成罪，但屬于性質相同、罪名相同的數(shù)罪。二、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪并罰數(shù)罪：指基于數(shù)個罪過，實施數(shù)個行為，構成數(shù)個獨立犯罪，依照法律應實行并罰的數(shù)罪類型。在異種數(shù)罪中，大多是并罰數(shù)罪。同種數(shù)罪中，根據(jù)罪刑均衡原則和刑罰適用的社會效果，如不實行并罰則有輕縱犯罪分子可能時，也可以作為并罰數(shù)罪。非并罰數(shù)罪：指同種數(shù)罪或異種數(shù)罪中，因特定情由不需并罰，只按一罪加以處罰的數(shù)罪類型。如同種數(shù)罪中的大部分情況，法定一罪中的結合犯，處斷一罪中的牽連犯、吸收犯等。1集合犯的認定與處斷2牽連犯的認定與處斷3結果加重犯的認定4吸收犯的認定與處斷5想象競合犯的認定與處斷【近三年司法考試考點】【課后練習】1.繼續(xù)犯（考研）2.想象競合犯（考研）3.牽連犯（考研）一、名詞解釋二、單項選擇題1.下列不屬于實質的一罪的是（）。A.想象競合犯B.繼續(xù)犯C.慣犯D.結果加重犯2.非法拘禁罪屬于()。A.繼續(xù)犯B.連續(xù)犯C.牽連犯D.慣犯3.某甲盜竊了珍貴文物。為了便于運輸所竊得文物，某甲將該文物砸碎。對某甲的行為如何定性（）。A.想象競合犯B.盜竊罪與故意毀壞文物罪C.牽連犯D.狀態(tài)犯4.某甲為了殺害某乙，購買了一種慢性毒藥，每天在某乙飲用的水中放入一定的劑量。這樣持續(xù)一個月，某乙飲入的毒物達到一定程度后，搶救無效而死亡。某甲的行為構成（）。A.繼續(xù)犯B.持續(xù)犯C.徐成犯D.連續(xù)犯5.行為人以某種犯罪為常業(yè)，以犯罪所得為其主要生活來源或者生活腐化的來源，在較長時間內反復多次實施某種犯罪，這在罪數(shù)理論上被稱為（）。A.繼續(xù)犯B.連續(xù)犯C.慣犯D.吸收犯6.行為人基于一個犯意，在一定時間內連續(xù)多次實施同一性質的犯罪行為，觸犯同一罪名，這在罪數(shù)理論上被稱為（）。A.牽連犯B.連續(xù)犯C.想象競合犯D.異種數(shù)罪7.某甲欲強奸某乙（女），先將某乙關在室內，然后實施奸淫，某甲的犯罪行為構成()。

A.想象競合犯B.連續(xù)犯C.牽連犯D.繼續(xù)犯8.某甲入室盜竊。對某甲的行為應如何定性？（）A.構成侵入住宅罪和盜竊罪B.只構成侵入住宅罪C.只構成盜竊罪D.構成侵入住宅罪和盜竊罪，但從一重處斷9.甲基于強奸女主人的意圖，非法侵入了一住宅，然后對女主人實施了奸淫。法院對甲以強奸罪判處有期徒刑10年。在法院看來，甲非法侵入住宅和實施強奸的行為成立（）。A.想象競合犯B.吸收犯C.連續(xù)犯D.繼續(xù)犯三、多項選擇題2.下列哪些犯罪行為，應按數(shù)罪并罰的原則處理？（）（司考）A.拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女B.司法工作人員枉法裁判又構成受賄罪C.參加黑社會性質組織又殺人D.組織他人偷越國邊境又強奸被組織人6.下列哪些情形不屬于結果加重犯?（）（司考）A.侮辱他人導致他人自殺身亡B.監(jiān)管人員對被監(jiān)管人進行毆打與體罰虐待致人死亡C.強制猥褻婦女致人死亡D.遺棄沒有獨立生活能力的人致其死亡9.法定的一罪包括（）。A.結合犯B.慣犯C.牽連犯D.想象競合犯11.下列哪些行為屬于牽連犯（）。A.入室盜竊的B.以暴力方法抗拒緝私的C.挪用公款進行販毒行為的D.偽造公文詐騙錢財?shù)?3.處斷的一罪包括（）。A繼續(xù)犯B牽連犯C連續(xù)犯D吸收犯15.根據(jù)刑法理論，下列犯罪形態(tài)哪些適用“從一重處斷”