涉外投資法律實務(wù)

第六章、涉外投資法律實務(wù)考情分析本章主要內(nèi)容是：外商投資法律制度（中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)各自的形式）和中國企業(yè)境外投資法律實務(wù)兩部分。其中３－６節(jié)為具體法律實務(wù)，是做法，不是法律規(guī)定。重點：外商投資法律制度、中國企業(yè)境外法律制度和國際投資爭議的解決三節(jié)。題型主要是單選題、多選題；本章近三年沒有出過案例分析題。題型2012年2011年2010年2009年單選題3題3分2題/2分3題/3分2題/2分多選題3題/6分1題/2分3題/6分3題/6分合計6題/9分3題/4分6題/9分5題/8分第一節(jié)外商投資法律制度一、[了解]外商投資的概念和意義（P200）外商投資是指中國境外的企業(yè)、其他經(jīng)濟實體和個人在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)、購買資產(chǎn)或股權(quán)的經(jīng)濟行為。外商投資可分：外商直接投資和外商間接投資。外商直接投資類型：外商在境內(nèi)新設(shè)企業(yè)、并購境內(nèi)企業(yè)外商間接投資類型：外商購買境內(nèi)股票、債券等金融資產(chǎn)間接投資于我國證券市場，或通過購買非上市企業(yè)的股權(quán)間接投資于我國私募投資（PE）以及風(fēng)險投資（VC）市場。我國對外商投資實行市場準入制度，并對資本項目的外匯管理實行審批制度。近年外商間接投資發(fā)展迅速，主要以“合格境外機構(gòu)投資者（QFII）”和“合格境外有限合伙人（QFLP）”兩種方式進行。二、[熟悉]外商投資法律制度我國外商投資制度主要由行業(yè)準入制度、外商投資企業(yè)制度、外商投資審批制度和相關(guān)監(jiān)管制度組成。（四個方面制度）（一）外商投資行業(yè)準入制度（P209）1、外商投資行業(yè)準入制度最初由《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》（1995.6.28）和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》建立。目前主要法規(guī)是《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（2002年）和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2007年）以及商務(wù)部和各主管部門發(fā)布的外商投資特定行業(yè)的管理規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策。2、《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》適用于在我國境內(nèi)投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的項目以及其他形式的外商投資項目。根據(jù)該規(guī)定，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。允許類外商投資項目不列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目?！菊骖}】我國實行外商投資行業(yè)準入制度，未列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的外商投資項目類別是（）。（12單19題）A.鼓勵類B.允許類C.限制類D.禁止類【解析】本題考查的考點是外商投資行業(yè)準入制度。我國《指導(dǎo)外商投資方案規(guī)定》規(guī)定了，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類，鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，允許類外商投資項目，未列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。因此，本題正確答案是B【真題】根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項目的分類不包括()。(10單19題)A．鼓勵類B．支持類C．限制類D．禁止類【真題】考查的知識點是外商投資行業(yè)準入制度。正確答案為B。3、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》是指導(dǎo)審批外商投資項目和外商投資企業(yè)適用有關(guān)政策的依據(jù)。4、外商投資產(chǎn)業(yè)分類的意義：（1）審批權(quán)限劃分；（2）目錄中對某些行業(yè)投資項目有“限于合資、合作”、“中方控股”、“中方相對控股”等外方股權(quán)比例的限制；（3）某些類別的外商投資項目可以享受進口設(shè)備免稅待遇。5、商務(wù)部和有關(guān)行業(yè)主管部門對于特定的外商投資行業(yè)先后發(fā)布了具體管理辦法：《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》、《外商投資廣告行業(yè)管理規(guī)定》、《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》、《外商投資準入管理指引手冊》等（二）外商投資企業(yè)形式（P210）一共六種形式（要記牢），重點是前三個。【真題】根據(jù)我國外商投資法律的相關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的形式有()。(10年多選51題)A．中外合資經(jīng)營企業(yè)B．中外合作經(jīng)營企業(yè)c．中外聯(lián)合經(jīng)營企業(yè)D．外資企業(yè)【解析】本題所考查的考點是外商投資經(jīng)營企業(yè)的形式。正確答案為ABD。中外合資經(jīng)營企業(yè)：最早許可的外商投資實體。外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（簡稱外國合營者），按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，可以在中國境內(nèi)，同中國公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（簡稱中國合營者）共同舉辦合營企業(yè)。目前評分適用法規(guī)：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》。（1）組織形式：有限責(zé)任公司。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。（2）資本制度：外國合營者的投資比例一般不低于25%。合營企業(yè)各方可以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)（必須是享有所有權(quán)且沒有設(shè)定擔(dān)保）等進行投資，但不能以勞務(wù)出資。①外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實是適合我國需要的先進技術(shù)和設(shè)備。②中國合營者的投資可包括為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納使用費。③合營企業(yè)的投資總額（包括注冊資本和企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。④合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)為合營各方認繳的出資額之和。⑤合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應(yīng)當(dāng)由董事會會議通過，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。（3）公司治理制度①董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會成員不得少于3人。董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。名額分配由各方參照出資比例協(xié)商確定。（中外合營企業(yè)的組織機構(gòu)與內(nèi)資公司不同：不設(shè)立股東會，只設(shè)立董事會，）②董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。注意不是按照出資額大小擔(dān)任。投資各方不論投資太小，議事規(guī)則仍遵循以平等協(xié)商解決的方式處理投資者之間的矛盾和問題，這種解決問題的方式也決定了沒有設(shè)立股東會的條件和必要。提示：下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的中止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。③董事長是合營企業(yè)的法定代表人，這與內(nèi)資企業(yè)的董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理都可以擔(dān)任法定代表人不同，09年已經(jīng)考過。④合營經(jīng)營設(shè)管理機構(gòu)，負責(zé)日常工作。設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任，無國籍要求。⑤經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務(wù)。【真題】中國的甲公司與美國的乙公司簽訂了合營企業(yè)合問，約定雙方共同出資成立中外合資企業(yè)丙公司。以下有關(guān)合資企業(yè)丙公司的說法，錯誤的是（）。（12單20題）A.丙公司的組織形式為有限責(zé)任公司B.丙公司具有中國法人資格C.丙公司的法定代表人必須由中方擔(dān)任D.丙公司的中方股份一般不得高于75％【解析】本題考查的考點是中外合資經(jīng)營企業(yè)。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司；在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合作者的投資比例一般不低于25％；董事長是合營企業(yè)的法定代表人；董事和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生，中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。因此，選項A正確；該丙公司是在中國按照中國的法律設(shè)立的，具有中國法人資格，選項B正確；中外合資企業(yè)的法定代表人不一定是由中方擔(dān)任，法律規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長，并沒有硬性規(guī)定，董事長必須是由中方擔(dān)任，選項C錯誤；在注冊資本中，外方的投資比例一般不低于25％，相應(yīng)的中方的比例一般不得高于75％，選項D正確。因此，本題正確答案是C.（4）收益分配合營企業(yè)繳納所得稅后的利潤分配原則如下：①提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定；②儲備基金除用于墊補合營企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機構(gòu)批準也可以用于本企業(yè)增加資本，擴大生產(chǎn)；③按照上述第①項規(guī)定提取三項基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，應(yīng)當(dāng)按合營各方的出資比例進行分配。以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可以并人本年度利潤分配。（5）合營期限和終止中外合營企業(yè)屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項目，除以下特定行業(yè)外，各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。合營企業(yè)屬于下列行業(yè)或者情況的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營期限：①服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴洗相、維修、咨詢等；②從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；③從事資源勘察開發(fā)的；④國家規(guī)定限制投資項目的；⑤國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。約定合營期限的企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在合營期滿6個月前向?qū)彶闄C關(guān)提出申請。審查機關(guān)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或不批準。合營企業(yè)在下列情況下解散：①合營期限屆滿；②企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；③合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；④因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；⑤合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；⑥合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。前述第②、④、⑤、⑥項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準；第③項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構(gòu)批準。在上述第③項情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責(zé)任。合營企業(yè)宣告解散時，應(yīng)當(dāng)進行清算，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。剩余財產(chǎn)按出資比例或協(xié)議、合同、章程規(guī)定進行分配。但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。【例題·多選】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列事項中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會會議的全體董事一致通過的有（）。A.合營企業(yè)章程的修改B.注冊資本的增加C.利潤的分配D.合營企業(yè)的合并、分立【解析】正確答案：ABD【例題·多選】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（）。A.董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)B.董事會每半年至少召開一次會議C.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過【解析】正確答案：AC【例題·多選】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有（）。A.合營企業(yè)的董事長既可以由中方擔(dān)任，也可以由外方擔(dān)任B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔(dān)任C.合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生D.合營企業(yè)的董事長由一方擔(dān)任的，副董事長必須由他方擔(dān)任【解析】正確答案:ACD【例題·多選】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項咨詢律師。下列哪些選項是錯誤的？A.合資企業(yè)自審批機關(guān)批準之日起成立B.合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人C.合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會作為其權(quán)力機構(gòu)D.合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤【解析】正確答案:ABC2.中外合作經(jīng)營企業(yè)（P204）[資源領(lǐng)域，允許合作，不準合資]始于1988年，目前適用主要法規(guī)：《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》。中外合作經(jīng)營企業(yè)的主要規(guī)定：（1）組織形式：可為法人或非法人形式?？梢砸怨拘问酱嬖?，也可以合伙形式存在。如果是以法人形式存在，最高權(quán)力機構(gòu)為董事會，如果是非法人的話，最高權(quán)力機關(guān)是聯(lián)合管理委員會。（2）資本制度：中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。①未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。②中外合作者的投資或者提供的合作條件，由中國注冊會計師或者有關(guān)機構(gòu)驗證并出具證明。③合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔(dān)保。④合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或向合作方以外的他人轉(zhuǎn)讓的全部或部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查機關(guān)批準。（3）公司治理制度①合作企業(yè)設(shè)董事會或者聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。②董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不少于3人，其名額分配由中外合作者按照其投資或者提供合作的條件協(xié)商確定。董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者的一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是，每屆任期不得超過3年，可以連任。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應(yīng)當(dāng)在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。③合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對董事會或聯(lián)合委員會負責(zé)。提示：下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的解散；（4）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押（這是合營企業(yè)沒有的）；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；（6）合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。【例題·多選】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應(yīng)由董事會（或者聯(lián)合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（）。A.企業(yè)章程的修改B.資產(chǎn)抵押C.利潤的分配D.企業(yè)的合并【解析】本題考核點是合作企業(yè)的組織機構(gòu)。對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散、變更組織形式等事項，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。如果題目改為“中外合資經(jīng)營企業(yè)的話”，答案則為AD。正確答案：ABD④董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。⑤合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應(yīng)當(dāng)與被委托人簽訂委托經(jīng)營管理合同。合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)將董事會或者聯(lián)合管理委員會的決議、簽訂的委托經(jīng)營管理合同，連同被委托人的資信證明等文件，一并報送審查批準機關(guān)批準。（4）收益分配：中外合作者可以采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。（注意與中外合資經(jīng)營企業(yè)區(qū)分，后者只能按照出資比例分配利潤）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請以特定方式（見P276）先行回收其投資。（5）合作期限和終止：合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明，經(jīng)審批機關(guān)批準可以延長。合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：①合作期限屆滿；②合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；③中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；④合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；⑤合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。（6）不具有法人資格的合作企業(yè)的特別規(guī)定：不具有法人資格的合作企業(yè)及其合作方，依照中國民事法律有有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)登記合作各方的投資或者提供的合作條件。不具有法人資格的合作企業(yè)的合作各方的投資或者提供的合作條件，為合作各方分別所有。經(jīng)合作各方約定，也可以共有，或者部分分別共有、部分共有。合營企業(yè)累積的財產(chǎn)，歸合營各方共有?！菊骖}】根據(jù)我國有關(guān)法律，關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的說法，正確的是()。(11多50題)A．中外合作經(jīng)營企業(yè)可以不是法人B．中外合作經(jīng)營企業(yè)可以不設(shè)董事會C．中外合作經(jīng)營企業(yè)董事每屆任期不得超過３年D．中外合作經(jīng)營企業(yè)總經(jīng)理應(yīng)由中國公民擔(dān)任【解析】正確答案為ABC。3.外資企業(yè)（P206）外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。始于86年。目前適用的主要法規(guī):《中華人民共和國外資企業(yè)法》和《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》。（1）組織形式：外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準也可以為其他責(zé)任形式。外資企事業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。（2）資本制度①外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合中國有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本，但經(jīng)批準的除外。外國投資者可以自由兌換的外幣出資，也可用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。②外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準并向工商行政管理機關(guān)備案。③工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。④外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清?！菊骖}】甲公司是某外國企業(yè)乙公司在中國境內(nèi)設(shè)立的獨資企業(yè)。下列與甲企業(yè)相關(guān)事項的說法中，正確的是（）。（12多49題）A.甲企業(yè)的組織形式可以是有限責(zé)任公司，也可以是股份有限公司B.甲公司雇傭中國職工，可以經(jīng)批準后不簽訂勞動合同C.乙公司可以分期繳納出資D.乙公司對甲公司的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定【解析】本題考查的考點是我國法律對外資企業(yè)的管理規(guī)定。我國《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實施細則》規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準后也可以為其他責(zé)任形式，即外資企業(yè)的組織形式法定的是有限責(zé)任公司，只有經(jīng)過批準后才可以采用其他責(zé)任形式，因此選項A錯誤；《外資企業(yè)法實施細則》第64條規(guī)定，外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國的法律、法規(guī)簽汀勞動合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項。選項B錯誤。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清，選項C正確。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認繳的出資額為限，外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定，選項D正確。因此，本題正確答案是CD.【真題】根據(jù)我國法律，國外投資者可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資成立外資企業(yè)，但其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的（）。（11年單21題）A1／5

B1／4

C1／3

D1／2【解析】本題考查的知識點是外商投資企業(yè)法律制度。根據(jù)《外資企業(yè)法實施細則》第27條規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％。因此，正確答案為A.（3）公司治理制度：由公司章程具體規(guī)定。（4）收益分配：外資企業(yè)依照中國稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤，應(yīng)當(dāng)提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當(dāng)累計提取金額達到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。外資企業(yè)以往會計年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。以往會計年度未分配的利潤，可與本年度可供分配的利潤一并分配。（5）期限和終止：外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準。外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算，經(jīng)批準可以延期。提示：外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：①經(jīng)營期限屆滿；②經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；③因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營，④破產(chǎn)；⑤違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷；⑥外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)清算處理財產(chǎn)的，在同等條件下，中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織有優(yōu)先購買權(quán)?！纠}·多選】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經(jīng)審批機關(guān)批準的有（）。A.增加注冊資本B.轉(zhuǎn)讓注冊資本C.抵押企業(yè)財產(chǎn)D.出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品【解析】正確答案：ABC【例題·單選】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取相應(yīng)的儲備基金。下列有關(guān)外資企業(yè)提取儲備基金的表述中，正確的是（）。A.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取B.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取C.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取D.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取【解析】正確答案：B（三）外商投資審批制度（P208）我國對外商投資實行審批制度。外商投資項目的審批機關(guān)主要依據(jù)產(chǎn)業(yè)類別（見前述）和投資總額（某些特定行業(yè)如汽車業(yè)、鋼鐵業(yè)除外），主要包括項目審批（發(fā)改委系統(tǒng)）和合同審批（商務(wù)主管機關(guān)），當(dāng)然具體行業(yè)還可能涉及行業(yè)主管機關(guān)，比如涉及到農(nóng)業(yè)可能需要農(nóng)業(yè)部審批；涉及到食品安全可能需要食品安全部門，吸引外資涉及到外匯管理局等。發(fā)改委：項目審批；商務(wù)部：合同審批；工商局：注冊登記。主要法規(guī)發(fā)改委的《外商投資項目核準暫行管理辦法》，國務(wù)院的《關(guān)于進一步做好利用外資工作的若干意見》記住以下外商投資審批分類、層級和限額。1.項目審批

國務(wù)院國家發(fā)改委地方發(fā)改委鼓勵、許可類項目投資總額5億美元或以上投資總額3億美元或以上投資總額3億美元以下限制類項目投資總額3億美元或以上投資總額5000萬美元或以上投資總額5000萬美元以下2.合同審批

商務(wù)部地方商務(wù)主管機關(guān)鼓勵、許可類項目投資總額3億美元或以上投資總額1億美元以3限制類項目投資總額5000萬美元或以上投資總額5000萬美元以下外商投資審批程序為：1．起草項目申請報告、合營合同和公司章程。2．向項目審批機關(guān)或行業(yè)主管機關(guān)提交項目申請報告，并獲得核準項目的批復(fù)。3．向商務(wù)主管機關(guān)提交合營合同、章程及其他申請文件，并獲得批復(fù)和批準證書。4．向工商行政管理機關(guān)提交企業(yè)注冊資料，并獲得營業(yè)執(zhí)照。5．完成海關(guān)、稅務(wù)、外匯等后續(xù)登記手續(xù)?！菊骖}】根據(jù)我國外商投資審批的有關(guān)規(guī)定，鼓勵、許可類的外商投資項目，若投資總額達到（），需報國務(wù)院審批。（11單22題）A.1億美元B.3億美元C.4億美元D.5億美元【解析】本題考查的知識點是外商投資審批制度。我國對外商投資實行審批制度。根據(jù)商務(wù)部《關(guān)于外商投資管理工作有關(guān)問題的通知》規(guī)定，下放國家鼓勵發(fā)展的外資項目確認書的辦理權(quán)限，以及其他外商投資管理相關(guān)事宜。因此，正確答案為D.（四）外商投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度（P220）由于外商投資企業(yè)在設(shè)立后很大程度上會繼續(xù)進行境內(nèi)投資事宜，因此，國務(wù)院辦公廳于2011年2月3日下發(fā)了《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，對并購安全審查內(nèi)容、審查工作機制和程序等有關(guān)問題進行了規(guī)定。（注意這一新制度的名稱及頒布時間）【真題】.1965年3月，在世界銀行組織下制定了有關(guān)國際投資的多邊公約，即《華盛頓公約》。該公約創(chuàng)立了“解決投資爭議國際中心（ICSID）”。下列關(guān)于該公約的說法，正確的是（）。（12多50）A.該公約僅適用于國家與私人之間的爭議B.該公約旨在給予私人投資者與國家平等的主體地位C.一方當(dāng)事人提出申請，ICSID即具有對糾紛處理的管轄權(quán)D.ICSID的仲裁裁決具有法律約束力【解析】本題考查的考點是《華盛頓公約》?！度A盛頓公約》僅適用于國家與私人之間的爭議，旨在給予私人投資者與國家平等的主體地位，以國家為對立方提起仲裁。因此，選項AB正確。要將爭議提交ICSID解決，應(yīng)具備一項實質(zhì)條件，即當(dāng)事人雙方必須簽訂書面同意文件。近來各國開始通過雙邊投資保護協(xié)定采取締約國事先同意形式，來保證ICSID的管轄權(quán)，即各國在雙邊投資保護協(xié)定中事先達成對ICSID管轄的書面同意：發(fā)生投資爭議時，只要投資者提出請求，ICSID就可以受理。可見《華盛頓公約》規(guī)定，對投資糾紛，必須有雙方的書面同意文件，ICSID才可以受理，并且，只能是投資者提出請求，作為對立法的國家是無權(quán)提出仲裁請求的。因此，選項C錯誤?！度A盛頓公約》中規(guī)定通過ICSID解決爭議的程序，有調(diào)解程序和仲裁程序兩種，其中仲裁程序由仲裁人對爭議做出具有約束力的仲裁裁決，因此ICSID的仲裁裁決具有法律約束力。因此，本題正確答案是ABD.第二節(jié)中國企業(yè)境外投資法律制度一、[了解]概述（P209）境外投資一般是指中國境內(nèi)投資者購買境外的股權(quán)或資產(chǎn)的經(jīng)濟行為。境外投資分為境外直接投資和境外間接投資。前者是指中國投資者將貨幣資金直接投資到投資項目，形成實物資產(chǎn)，或者購買現(xiàn)有企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)等產(chǎn)業(yè)性資產(chǎn)的投資行為；后者是指投資者以其資本購買公債、公司債券、金融債券或公司股票等金融性資產(chǎn)，以預(yù)期獲取一定收益的投資。間接投資又稱證券投資。本章僅指境外直接投資。境外投資按其形式劃分：新設(shè)投資（亦稱綠地投資）和并購?fù)顿Y兩類。并購?fù)顿Y依標的可分：股權(quán)收購、資產(chǎn)收購和股權(quán)與資產(chǎn)結(jié)合的收購。依收購對價可分現(xiàn)金收購和換股收購；依股權(quán)比例可分控制權(quán)收購和少數(shù)股權(quán)投資；依收購流程可分為招標式收購、獨家談判式收購和公開市場收購。提示：當(dāng)前，我國的境外投資已初具規(guī)模，形成了分布廣、多元化的特點。在地區(qū)分布上，目前境外企業(yè)分布在全球150個國家和地區(qū)，覆蓋率達70%以上，其中在歐洲地區(qū)投資覆蓋率超過90%，香港地區(qū)是中國大陸企業(yè)境外投資最為集中的地區(qū)，美國、俄羅斯、日本、德國、澳大利亞的聚集程度也很高。二、[熟悉]境外投資管理制度（P210）【真題】從境外投資的監(jiān)管環(huán)節(jié)看，境外投資項目的核準制度包括()。(10多49題)A．前期報告制度B．項目核準制度C．運行檢查制度D．后續(xù)監(jiān)管制度【解析】本題所考查的考點是境外投資項目的核準制度正確答案為ABD?！菊骖}】我國目前對于境外投資實行核準制，從監(jiān)督環(huán)節(jié)看，境外投資項目的核準包括()。(09多58題)A．前期報告制度B．項目核準制度C．期中復(fù)核制度D．后續(xù)監(jiān)管制度【解析】考查的知識點是境外投資審核的監(jiān)管環(huán)節(jié)。正確答案為ABD。1.我國目前對于境外投資項目實施核準制。2.境外投資項目主要監(jiān)管機構(gòu)：包括國家發(fā)展改革委員會、商務(wù)部和國家外匯管理局及其對應(yīng)的有關(guān)地方政府部門。3.境外投資項目的核準包括前期報告制度、項目核準制度和后續(xù)監(jiān)管制度三個部分。（監(jiān)管環(huán)節(jié)）4.境外投資項目涉及的主要法規(guī)和規(guī)章包括：(1)《境外投資項目核準暫行管理辦法》（國家發(fā)展改革委員會令第2l號，于2004年10月9日發(fā)布，并于同日起施行）；(2)《國家必改委關(guān)于完善境外投資項目管理有關(guān)問題的通知》（發(fā)改委[2009]1479號）；(3)《國家發(fā)展改革委關(guān)于做好境外投資項目下放核準權(quán)限工作的通知》[2011]235號；(4)《境外投資管理辦法》商務(wù)部2009年3月16日發(fā)布，2009年5月1日施行。(5)《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》國家外匯管理局2009年7月13日發(fā)布。(新增內(nèi)容)【真題】我國企業(yè)到境外投資，應(yīng)遵守的主要法規(guī)規(guī)章有()。(10多50題)A．《境外投資項目核準暫行管理辦法》B．《境外投資管理辦法》C．《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》D．《關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》【解析】正確答案為ABC。（一）境外投資的前期報告制度（P211）1.我國對中國企業(yè)、事業(yè)單位的境外投資實行前期報告制度。《境外投資項目核準暫行管理辦法》第13條規(guī)定，境外競標或收購項目，應(yīng)在投標或?qū)ν庹介_展商務(wù)活動前，向國家發(fā)改委報送書面信息報告。商務(wù)部和國家外匯局于2005年3月31日印發(fā)《企業(yè)境外并購事項前提報告制度》的通知，要求企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及地方省級商務(wù)主管部門和國家外匯局及地方省級外匯管理部門報告。2.信息報告的主要內(nèi)容包括：（1）投資主體基本情況；（2）項目投資背景情況；（3）投資地點、方向、預(yù)計投資規(guī)模和建設(shè)規(guī)模；（4）工作時間計劃表。國家發(fā)改委在收到書面信息報告之日起7個工作日內(nèi)出具有關(guān)確認函件。3.《境外并購事項前期報告表》是商務(wù)主管部門核準境外投資項目的申報文件之一。（二）境外投資項目的核準制度（P211）我國對境外投資項目的實行核準制度。投資主體就境外投資項目簽署任何具有最終法律的相關(guān)文件前，須取得國家發(fā)改委的項目核準文件或備案證明。《境外投資管理辦法》：商務(wù)部和省級商務(wù)管理部門對企業(yè)境外投資衽核準；國家外匯局及其分支機構(gòu)對境內(nèi)機構(gòu)境外投資的外匯收支、外匯登記實施監(jiān)督管理。1.發(fā)改委對境外投資的項目核準中華人民共和國境內(nèi)各類法人直接或通過在境外控股的企業(yè)或機構(gòu)間接開展境外投資的，在簽署任何具有法律約束力的相關(guān)文件前，須取得國家發(fā)改委或省級發(fā)改委部門的核準。第一、核準權(quán)限（P211）（1）地方企業(yè)實施的中方投資額3億美元以下的資源開發(fā)類、中方投資額1億美元以下的非資源開發(fā)類境外投資項目，由省級發(fā)改委核準。中央企業(yè)實施的上述境外投資項目，由企業(yè)自主決策并報報國家發(fā)改委備案。

（2）中方投資額3億美元及以上的資源開發(fā)類、中方投資額1億美元及以上的非資源開發(fā)類境外投資項目，由國家發(fā)改委核準。

（3）對中方投資額3000萬美元以上3億美元以下的資源開發(fā)類、中方投資額1000萬美元以上至1億美元以下的非資源開發(fā)類境外投資項目，省級發(fā)改部門在下發(fā)核準文件前，需報國家發(fā)改委登記。

（4）赴未建交、受國際制裁國家，或前往發(fā)生戰(zhàn)爭、動亂等國家和地區(qū)的投資的項目，以及涉及基礎(chǔ)電信運營、跨界水資源開發(fā)利用、大規(guī)模土地開發(fā)、干線電網(wǎng)、新聞傳媒等特殊敏感行業(yè)的境外投資項目不分限額，均須由國家發(fā)改委核準，或由國家發(fā)改委審核后報國務(wù)院核準。

（5）已經(jīng)核準的項目如出現(xiàn)下列情況之一的，需向國家發(fā)改委申請變更：（1）建設(shè)規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容及主要產(chǎn)品發(fā)生變化；（2）建設(shè)地點發(fā)生變化；（3）投資方或股權(quán)發(fā)生變化；（4）中方投資超過原核準的中方投資額20%及以上?！菊骖}】根據(jù)我國關(guān)于境外投資項目核準的相關(guān)規(guī)定，我國洪湖公司欲直接向美國投資5000萬美元開發(fā)礦山項目，該項目的核準機關(guān)應(yīng)是()。(10單20題)A．國務(wù)院B．國家發(fā)展改革委C．商務(wù)部D．地方發(fā)展改革委【解析】考查的知識點是我國對于境外投資項目的核準制度。正確答案為B。【真題】根據(jù)有關(guān)文件規(guī)定的權(quán)限和職責(zé)，對境外投資項目進行核準或?qū)徟牟块T主要有（）。（12多51題）A.國家發(fā)展和改革委員會B.商務(wù)部C.外交部D.證監(jiān)會【解析】本題考查的考點是境外投資項目的核準制度?！毒惩馔顿Y項目核準暫行管理辦法》規(guī)定，投資主體就境外投資項目簽署任何具有最終法律約束力的相關(guān)文件前，須取得國家發(fā)改委出具的項目核準文件或備案證明?！毒惩馔顿Y管理辦法》第5條規(guī)定，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對企業(yè)境外投資實行核準。因此，本題正確答案是AB.第二、核準程序及登記備案管理制度（P212）（1）核準權(quán)限屬于國家發(fā)改委或國務(wù)院核準的項目，由投資主體向注冊所在地的省級發(fā)改部門提出項目申請報告，經(jīng)省級發(fā)改部門審核后報國家發(fā)改委。計劃單列企業(yè)集團和中央管理企業(yè)直接向國家發(fā)改委提交申請報告。（2）有關(guān)部門在接到項目申請報告之日起7個工作日內(nèi)，向國家發(fā)改委提出書面意見。（3）國家發(fā)改委在受理項目申請報告之日起20個工作日內(nèi)，完成對項目申請報告的核準，或向國務(wù)院提出申述意見，需要進行評估誰的，應(yīng)當(dāng)在受理項目申請報告之日起5個工作日內(nèi)，委托有資質(zhì)的咨詢機構(gòu)進行評估。如20日內(nèi)不能作出核準決定或提出審核意見，經(jīng)批準可延長10個工作日并將理由通知項目申請人。（4）.發(fā)改委對核準項目申請人出具書面核準文件。對不予核準的項目，應(yīng)以書面形式通知申請人，說明理由并告知其申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。對中方投資額3000萬美元以上至3億美元以下的資源開發(fā)類、中方投資額1000萬美元以上至1億美元以下的非資源開發(fā)類境外投資項目，省級發(fā)改部門在下發(fā)核準文件前，需報國家發(fā)改委登記，經(jīng)登記的項目核準文件作為該項目辦理相關(guān)手續(xù)和享受相關(guān)政策的依據(jù)。投資主體就境外投資項目簽署任何具有最終法律約束力的相關(guān)文件前，須取得發(fā)改委出具的項目核準文件或境外投資項目備案證明。凡已備案項目出現(xiàn)以下情況之一的，需重新申請備案：（一）建設(shè)規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容及主要產(chǎn)品發(fā)生變化；（二）投資項目地點發(fā)生變化；（三）投資方或股權(quán)發(fā)生變化；（四）中方投資超過原備案的中方投資額20％及以上。（五）在計劃建設(shè)或收購交割期內(nèi)未實施。【真題】經(jīng)發(fā)改委批準的境外投資項目出現(xiàn)()時，需向國家發(fā)改委申請變更。(09多59題)A．建筑規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容及主要產(chǎn)品發(fā)生變化B．投資方或股權(quán)發(fā)生變化C．中方投資超過原核準的中方投資額的10％D．建設(shè)地點發(fā)生變化【解析】考查的知識點是境外投資需要向國家發(fā)改委變更申請的事項范圍。正確答案為ABD。第三、信息報告制度項目報告范圍為：中方投資額1億美元及以上的境外收購和競標項目。第四、項目申請報告的編寫（P213）報送國家發(fā)改委的項目申請報告應(yīng)包括項目名稱、投資方基本情況；項目背景情況及投資環(huán)境情況等內(nèi)容。第五、核準條件（P213）：（1）符合國家法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策，不危害國家主權(quán)、安全和公共利益，不違國際法準則；（2）符合經(jīng)濟和社會可持續(xù)發(fā)展的要求，有利于開發(fā)我國經(jīng)濟發(fā)展所需戰(zhàn)略性資源；（3）符合國家醬項目管理和外債管理規(guī)定；（4）投資主體具備相應(yīng)的投資實力。2.商務(wù)主管部門對境外投資項目的核準（P213）商務(wù)部負責(zé)對境外投資實施管理和監(jiān)督，省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市及新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團商務(wù)主管部門負責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)境外投資實施管理和監(jiān)督。第一、核準權(quán)限（1）企業(yè)開展以下情形境外投資（“部批投資”）應(yīng)當(dāng)將規(guī)定的申報材料報商務(wù)部核準：①在與我國未建交國家的境外投資；②特定國家或地區(qū)的境外投資（具體名單由商務(wù)部會同外交部等有關(guān)部門確定）；③中方投資額l億美元及以上的境外投資；④涉及多國（地區(qū)）利益的境外投資；⑤設(shè)立境外特殊目的公司。

（2）地方企業(yè)開展以下情形的境外投資（“省批投資”）應(yīng)當(dāng)將規(guī)定的申報材料報省級商務(wù)主管部門核準：①中方投資額1000萬美元及以上、1億美元以下的境外投資；②能源、礦產(chǎn)類境外投資；③需在國內(nèi)招商的境外投資。第二、核準程序（1）中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級主管部門向商務(wù)部提出申請。（2）收到申請后，省級商務(wù)主管部門應(yīng)于10個工作日內(nèi)對企業(yè)申報材料真實性及是否涉及《境外投資管理辦法》第9條所列情形初審，同意后將初審意見和全部申請材料報商務(wù)部。商務(wù)部收到省級商務(wù)主管部門或中央企業(yè)申請后，于5個工作日內(nèi)決定是否受理。（3）兩個以上企業(yè)共同投資設(shè)立境外企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由相對最大股東在征求其他投資方書面同意后負責(zé)辦理核準手續(xù)。商務(wù)部或相對最大股東所在地省級商務(wù)主管部門應(yīng)將相關(guān)核準文件抄送其他投資方所在地省級商務(wù)主管部門。第三、申請材料除簡易程序的境外投資外，企業(yè)在申請核準時應(yīng)提交下列申請材料：

①申請書；②企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；③境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)議或者合同；④國家有關(guān)部門（指國家或地方發(fā)改委）的核準或備案文件；⑤并購類境外投資須提交《境外并購事項前期報告表》；⑥主管部門要求的其他文件。第四、商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門從以下方面審查境外投資開辦企業(yè)項目：（1）國別（地區(qū)）投資環(huán)境；（2）國別（地區(qū)）安全狀況；（3）投資所在國（地區(qū)）與我國的政治經(jīng)濟關(guān)系；（4）境外投資導(dǎo)向政策；（5）國別（地區(qū)）合理布局；（6）履行有關(guān)國際協(xié)定的義務(wù)；（7）保障企業(yè)合法權(quán)益。3．證監(jiān)會對上市公司境外投資的審批（2012年新增，請重視）如擬進行境外投資的主體為在上?；蛏钲诮灰姿鶔炫频纳鲜泄?，且境外投資達到《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定的“重大資產(chǎn)重組”標準，且上市公司出售資產(chǎn)和總額和購買資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到50%（書上70%為錯誤）以上的，該重大資產(chǎn)重組應(yīng)當(dāng)提交并購重組審核委員會審批；購買的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；購買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準。三、[熟悉]境外投資外匯管理制制度根據(jù)《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知，境內(nèi)機構(gòu)可以使用自有外匯資金、符合規(guī)定的國內(nèi)外匯貸款、人民幣購匯或?qū)嵨?、無形資產(chǎn)及經(jīng)外匯局核準的其他外匯資產(chǎn)來源等進行境外直接投資。境內(nèi)機構(gòu)境外投資所得利潤也可留存境外用于其境外直接投資。自有外匯資金包括：經(jīng)常項目外匯帳戶、外商投資企業(yè)資本金賬戶等賬戶內(nèi)的外匯資金。(--)境外直接投資外匯登記和資金匯出（P215）1.外匯局對境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資及其形成的資產(chǎn)，相關(guān)權(quán)益實行外匯登記及備案制度。2.外匯局審核境內(nèi)機構(gòu)提交的材料無誤后，在相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中登記有關(guān)情況，并向境內(nèi)機構(gòu)頒發(fā)境外直接投資外匯登記證。境內(nèi)機構(gòu)應(yīng)憑其辦理境外直接投資項下的外匯收支業(yè)務(wù)。(二)境外直接投資前期費用匯出（P217）1.境外直接投資前期費用是指境內(nèi)機構(gòu)在境外投資設(shè)立項目或企業(yè)前，需要向境外支付的與境外直接投資有關(guān)的費用。包含不限于以下費用：（1）收購境外企業(yè)股權(quán)或境外資產(chǎn)權(quán)益，按項目所在地法律規(guī)定或出讓方要求需要繳納的保證金；（2）在境外項目招投標過程中，需支付的投標保證金；（3）進行境外直接投資前，進行市場調(diào)查、租用辦公場地和設(shè)備、聘用人員，以及聘請境外中介機構(gòu)提供服務(wù)所需的費用。（P217）2.申請匯出的前期費用一般不超過其向境內(nèi)有關(guān)主管部門申請境外投資總額的15%；確因業(yè)務(wù)需要超過15%，由所在地外匯分局核準?！菊骖}】我國的甲公司擬向境外匯出前期費用用于境外直接投資，其已向國家主管部門申請的境外直接投資總額為5000萬美元，外匯管理部門同意其前期費用總額一般不得超過（）。（12單21題）A.1000萬美元B.750萬美元C.500萬美元D.250萬美元【解析】本題考查的考點是境外直接投資前期費用匯出規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》和其他相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)向境外匯出的前期費用，一般不得超過境內(nèi)機構(gòu)已向境外直接投資管理主管部門申請的境外直接投資總額的15％。本題中甲公司已申請的投資總額是5000萬美元，15％的比例是750萬美元。因此，本題正確答案是B.【真題】根據(jù)我國境外投資外匯管理制度規(guī)定，境外投資企業(yè)申請匯出的前期費用一般不超過其向有關(guān)主管部門申請境外投資總額的()。(09單29題)A．10％C．20％B．15％D．25％【解析】考查的知識點是我國境外投資外匯管理制度中對前期費用支付的比例限制。正確答案為B。(三)境外直接投資項下資金匯入及結(jié)匯（P217）1.境內(nèi)機構(gòu)將其所得的境外直接投資利潤匯回境內(nèi)的，可以保存在其經(jīng)常項目外匯賬戶或辦理結(jié)匯。2.外匯指定銀行在審核境內(nèi)機構(gòu)的境外直接投資外匯登記證、境外企業(yè)的相關(guān)財務(wù)報表及其利潤處置決定、上年度年檢報告書等相關(guān)材料無誤后，為境內(nèi)機構(gòu)辦理境外直接投資利潤入賬或結(jié)匯手續(xù)。四、[了解]境外投資后續(xù)監(jiān)管（P217）為加強境外投資活動的有效監(jiān)督，掌握境外投資情況，促進境外投資的健康發(fā)展，國家要求境外投資施行聯(lián)合年檢和綜合績效評價制度。（記住年檢及評估時間要求）1.聯(lián)合年檢聯(lián)合年檢：每年4月1日至6月15日為其境外企業(yè)參加聯(lián)合年檢。年檢內(nèi)容包括：（1）境外投資狀況；（2）我駐外經(jīng)商機構(gòu)對境外企業(yè)的評價；（3）投資主體及其所辦境外企業(yè)遵守我國有關(guān)投資規(guī)定的情況。2.綜合績效評價（1）省級商務(wù)部門及中央管理企業(yè)負責(zé)于每年4月1日至6月30日對所屬企業(yè)的境外投資，按服務(wù)貿(mào)易類、制造業(yè)類和資源開發(fā)類三個類別進行綜合績效評價。（2）綜合績效評價的結(jié)果作為境外企業(yè)年檢的一項重要內(nèi)容，凡不參加績效評價的，均視為年檢不通過。（3）績效評價的內(nèi)容分資產(chǎn)運營效益、資產(chǎn)質(zhì)量、償債能力、發(fā)展能力和社會貢獻等五個方面。3.中央企業(yè)負責(zé)本企業(yè)境外投資的年檢工作，其中涉及外匯內(nèi)容的，由其所在地外匯管理局（外匯管理部）負責(zé)。五、[熟悉]境外投資的風(fēng)險保障和優(yōu)惠措施(一)境外投資的風(fēng)險保障（P218）1.國家發(fā)改委、中國出口信用保險公司于2005年1月25日發(fā)布了《關(guān)于建立境外投資重點項目風(fēng)險保障機制有關(guān)問題的通知》，建立境外投資重點項目風(fēng)險保障機制。2.境內(nèi)注冊的企業(yè)法人均可以申請中國出口信用保險公司提供服務(wù)。3.境外投資風(fēng)險保障機制主要支持下列境外投資項目：（1）能彌補國內(nèi)資源相對不足的境外資源開發(fā)類項目；（2）能帶動國內(nèi)技術(shù)、產(chǎn)品、設(shè)備等出口和勞務(wù)輸出的境外生產(chǎn)型項目和基礎(chǔ)設(shè)施項目；（3）能利用國際先進技術(shù)、管理經(jīng)驗和專業(yè)人才的境外研發(fā)中心項目；（4）能提高企業(yè)國際競爭力、加快開拓國際市場的境外企業(yè)收購和兼并項目。4.中國出口信用保險公司在國家發(fā)改委的宏觀指導(dǎo)下，根據(jù)境內(nèi)投資主體的不同需求和投資項目的具體特點提供信息咨詢服務(wù)、項目國別風(fēng)險評估意見、項目風(fēng)險控制方案，并提供境外投資保險服務(wù)，承保境內(nèi)投資主體因征收、戰(zhàn)爭、匯兌限制和政府違約等政治風(fēng)險遭受的損失。(二)優(yōu)惠措施（P218）第一，國家開發(fā)銀行和中國進出口銀行對國家的境外投資重點項目給予信貸支持政策；兩個通知：《關(guān)于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持政策的通知》（發(fā)改外資[2004]2345號）；《關(guān)于進一步加強對境外投資重點項目融資支持有關(guān)問題的通知》（發(fā)改外資[2005]1838號）第二，國家財政對境外投資予以專項資金支持政策。采取直接補助或貼息方式進行?！秾ν饨?jīng)濟技術(shù)合作專項資金管理辦法》（商務(wù)部2005年12月）六、[熟悉]境外投資審批涉及的實務(wù)問題（P219）在跨國投資和并購交易中，政府審批通常會影響交易的確定性，因此通常賣方傾向于選擇無須政府審批或僅需程序性的政府審批的合作伙伴或投標方，我國對境外投資的審批要求某種程度上會降低中方標書的競爭力，但從實踐中來看，該等審批在某種程度上亦保護了一些境內(nèi)企業(yè)。注意：為規(guī)避中國政府有關(guān)部門不予批準的風(fēng)險，境外賣方或被投資公司通常會要求境內(nèi)企業(yè)就未能在規(guī)定的時間取得全部中國政府審批時給予約定金額的賠償，并在簽約同時提供賠償保證金或其他擔(dān)保（如銀行保函）第三節(jié)境外投資交易流程投資交易流程主要包括一對一的獨家談判流程和多家競標的招標式交易流程。一、[熟悉]獨家談判流程（P219）獨家談判流程交易中，交易的確定依賴于雙方的討價還價，相對招標式交易較為簡單，通常包括以下過程：第一、雙方初步商定交易結(jié)構(gòu)，并簽署意向書或者條款書；第二、開展法律、財務(wù)和業(yè)務(wù)盡職調(diào)查；第三、商定買價及支付方法；第四、開展交易文件談判，并最終簽署交易文件；第五、履行交割前義務(wù)，并完成交易的交割。二、[熟悉]招標式交易流程（P220）招標出售有利于目標公司獲得盡可能高的買價，是一種經(jīng)常采用的交易方式（一）前期準備工作（P220）。有關(guān)法律文件的起草是招標準備工作的重要內(nèi)容：1.詢價階段的文件包括三份文件：（1）初步函件；（2）保密協(xié)議；（3）信息備忘錄。2.審慎調(diào)查階段文件主要是：投標程序函。投標程序函由財務(wù)顧問起草并由法律顧問審閱，用以對進入審慎調(diào)查階段的投標方說明審慎調(diào)查的程序，并設(shè)定最終報價的指引。這些指引通常包括：（1）最終報價應(yīng)以書面形式作出；（2）最終報價應(yīng)附上對購買協(xié)議草稿的修改；（3）投標主應(yīng)當(dāng)表示，如果賣方接受投票方的修改，投標方愿意按投標方修改后的購買協(xié)議簽署；（4）賣方評估投票時會考慮到投票方對購買協(xié)議的修改量；（5）最終報價應(yīng)當(dāng)附上投標方資金來源的說明或融資承諾函的復(fù)印件；（6）在最終購買協(xié)議簽署之前最終報價不應(yīng)視為已經(jīng)被接受；（7）賣方有權(quán)無須說明原因拒絕任何或所有投票或自行改變終止投標程序。3.最終報價階段文件主要是：購買協(xié)議、購買協(xié)議的披露表。購買協(xié)議由法律顧問起草，購買協(xié)議的披露附表由法律顧問協(xié)助賣方起草。（二）詢價階段（P221）。在詢價階段，財務(wù)顧問會草擬一份潛在投標者的清單，包括與目標公司同行業(yè)的公司、有意進入目標公司所處行業(yè)的公司或活躍的財務(wù)投資者等。（三）審慎調(diào)查階段（P221）。賣方和財務(wù)顧問在審閱參與投標方提交的初步意見書后，基于財務(wù)顧問對賣方財務(wù)實力的評估和律師對參與投標方完成交易可能存在的監(jiān)管障礙的評估，選定允許進入審慎調(diào)查階段的投標方。（四）最終報價階段（P222）。在這一階段，賣方將向潛在買方分發(fā)購買協(xié)議草稿并要求書面修改意見。潛在買方的律師可能有機會與賣方法律顧問討論重大的修改。并在最后時間決定與哪一家潛在買方簽約。第四通節(jié)法律盡職調(diào)查一、[了解]法律盡職調(diào)查的主要目的和意義（P223）法律盡職調(diào)查是涉外投資交易中法律風(fēng)險防范的重要環(huán)節(jié)。其意義在于：1、幫助投資主體了解當(dāng)?shù)氐姆ㄖ骗h(huán)境和相關(guān)行業(yè)的監(jiān)管體制和主要規(guī)定，及早認定完成投資可能存在的法律障礙，2、在涉及合資或收購的投資交易中，能使投資主體收集有關(guān)實體的信息。3、法律盡職調(diào)查過程中如發(fā)現(xiàn)重大法律風(fēng)險或責(zé)任，投資方可從投資額中扣減潛在的法律責(zé)任金額，或在交易文件中規(guī)定責(zé)任分擔(dān)、補償條款、買價調(diào)整等相應(yīng)安排。二、[掌握]法律盡職調(diào)查的常見問題（P223）在境外并購的法律盡職調(diào)查中，需注意目標公司的以下法律風(fēng)險：(1)主體資格和行為能力是否合法有效。(2)目標公司的章程、股東協(xié)議等公司文件中是否存在反收購條款。(3)目標公司是否已經(jīng)取得所在地法律對其行業(yè)要求的牌照或其他政府許可。(4)并購是否會觸發(fā)目標公司的員工、董事、高管補償、補貼，因而給交易帶來額外成本。(5)目標公司知識產(chǎn)權(quán)是否合法有效，及是否存在或可能存在重大侵權(quán)糾紛。(6)并購是否會觸發(fā)目標公司關(guān)鍵合同的控制權(quán)轉(zhuǎn)移條款，因而可能導(dǎo)致目標公司失去該合同。(7)目標公司在環(huán)保、行政合規(guī)等方面是否存在潛在的可能導(dǎo)致高額罰款、限期整改、停業(yè)等嚴重后果的重大行政責(zé)任風(fēng)險。三、法律盡職調(diào)查報告（P223）法律盡職調(diào)查報告是法律盡職調(diào)查的成果，其目的在于總結(jié)歸納對目標公司各個重要方面的法律合規(guī)情況。通常涵蓋的內(nèi)容包括（12項內(nèi)容）(1)主體資格。(2)組織文件。(3)董事會、股東大會決議。(4)資產(chǎn)。