國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法

國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第二章國際貨物買賣法1國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法長時期來，國際貨物買賣同國際貿(mào)易幾乎就是同義語，國際貿(mào)易一直以有形貨物的跨國交易為內(nèi)容。但二戰(zhàn)之后，特別是五十年代以后，由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展突飛猛進(jìn)，屬于智力成果的專利技術(shù)、專有技術(shù)也成為商品，于是出現(xiàn)了國際技術(shù)貿(mào)易。此外國際間還有以無形勞務(wù)的提供與接受為內(nèi)容的無形貿(mào)易，這也屬于國際貿(mào)易。于是國際貨物買賣只是國際貿(mào)易的一個部分，但它始終是國際貿(mào)易傳統(tǒng)的主要的部分。2國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第一節(jié)國際貨物買賣的法律買賣法是指用來調(diào)整商品買賣過程中所產(chǎn)生的買賣雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以保障商品交換的順利進(jìn)行。這種法律就是通常所說的買賣法。廣義的買賣法包括動產(chǎn)的買賣和不動產(chǎn)的買賣。本章所介紹的買賣法僅以有形動產(chǎn)即貨物的買賣為限。3國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法資本主義各國買賣法主要有兩種情形：歐洲大陸法系——大都將買賣法編入民法典中，作為民法典的一個組成部分。如法國民法典第三篇第六章、德國民法典第二篇第二章、日本民法典第三篇第三節(jié)，都對買賣雙方的權(quán)利義務(wù)作出具體規(guī)定。英美法系——買賣法有兩部分組成一是普通法，即由法院以判例的形式確立的法律原則，屬于不成文法；二是成文法或制定法，即有關(guān)貨物買賣的立法。如英國《1893年貨物買賣法》，美國《1906年統(tǒng)一買賣法》即后來的《美國統(tǒng)一商法典》（UCC），該法典第二篇的標(biāo)題就稱為“買賣”，專門對貨物買賣作出具體規(guī)定。資本主義國家的經(jīng)濟(jì)都是市場經(jīng)濟(jì)，與國際市場有許多共同之處，它們的買賣法既適用國內(nèi)法，又適用于國際貿(mào)易。4國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法目前，世界各國沿用的法律體系基本上可以分為兩類：大陸法系:又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的法律制度。大陸法系又稱為成文法，其最重要的特點就是以法典為第一法律淵源，法典是各部門法典的系統(tǒng)的綜合的首尾一貫的成文法匯編。世界上大約有70個國家法律屬成文法系，主要分布在歐洲大陸及受其影響的其他一些國家。如：歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、比利時、西班牙、葡萄牙、瑞士等國和拉丁美洲、亞洲的許多國家。英美法系:又稱英國法系、普通法系或判例法系，是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來的法律制度。傳統(tǒng)的英美法系，判例法占主導(dǎo)地位，近幾十年來，英美法系國家也制定了大量成文法以作為對判例法的補(bǔ)充，但仍受判例法的制約。目前世界上大約有26個國家法律屬英美法系，除英美兩國，其余主要是英聯(lián)邦國家，如：英、美、澳大利亞、新西蘭、香港等國家和地區(qū)。5國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法兩大法系的主要區(qū)別：第一，法律淵源不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在，它的法律淵源包括立法機(jī)構(gòu)制定的各種規(guī)范性法律文件、行政機(jī)關(guān)頒布的各種行政法規(guī)以及本國參加的國際條約，但不包括判例。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，并且判例法在整個法律體系中占有重要的地位。第二，法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，習(xí)慣于用法典的形式對某一法律部門所涉及的規(guī)范做統(tǒng)一的系統(tǒng)規(guī)定，法典構(gòu)成了法律體系結(jié)構(gòu)的主干。英美法系習(xí)慣用單行法的形式對某一類法律問題做專門的規(guī)定，因而，其法律體系在結(jié)構(gòu)上是以單行法和判例法為主干的。6國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也需要受成文法本身的嚴(yán)格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法院的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且，也可以在一定的條件下運(yùn)用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造新的判例，從而，法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。第四，訴訟程序不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官職能，具有糾問程序的特點，而且，多由法官和陪審員共同組成法庭來審判案件。英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為重心，法官只是雙方爭論的“仲裁人”而不能參與爭論，與這種抗辯式程序同時存在的是陪審團(tuán)制度。7國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法我國有關(guān)貨物買賣的法律:主要見于《民法通則》、《中華人民共和國合同法》。當(dāng)涉及國際貨物買賣時，除了適用《民法通則》外，還可適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定。1988年我國加入了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，適用于我國對外簽訂的貨物買賣合同。對于公約的未盡事項，仍要適用我國的《民法通則》和《合同法》的有關(guān)規(guī)定。8國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法一、有關(guān)國際貨物買賣的國際公約（一）發(fā)展過程1930年，國際聯(lián)盟下屬的羅馬國際私法協(xié)會起草《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》（ULIS）草案；1936年，起草《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》(ULF)；1958-1963年，完成對以上2個公約的修改；1964年4月25日，海牙會議正式通過以上2個公約，統(tǒng)稱為海牙公約。其中《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》于1972年8月18日起生效（8個國家參加或核準(zhǔn)，包括比利時、意大利、英國、原聯(lián)邦德國、以色列、荷蘭、圣馬力諾、岡比亞），《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》1972年8月23日起生效（7個國家參加或核準(zhǔn)，除以色列以外的上述國家）；這兩個海牙公約是國際貨物買賣向法典化方向發(fā)展的重要一步；9國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法1980年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會，在兩個海牙公約基礎(chǔ)上合并而成《國際貨物銷售合同公約》（CISG）；1980年3月，62個國家代表參加，維也納外交會議正式通過，中國（派觀察員）提修改意見；1988年1月1日，公約正式生效，包括11個成員國（截止2010.4.30，共有73個國家）；（二）公約內(nèi)容公約分四部分共101條（網(wǎng)上可查）第一部分適用范圍和總則第二部分合同的訂立第三部分貨物銷售第四部分最后條款10國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法公約第一部分第一章第一條規(guī)定了適用于如下買賣：（1）締約國中營業(yè)地分處不同國家的當(dāng)事人之間的貨物買賣（2）由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律的貨物買賣貨物買賣中的貨物，各國法律規(guī)定不同，通常是指有形動產(chǎn)，包括尚待生產(chǎn)和制造的貨物。（無形動產(chǎn)包括通常稱為無形資產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)中的大部分資產(chǎn)。無形動產(chǎn)包括抵押權(quán)、存款和有價證券等,由于這類財產(chǎn)易于被隱瞞和轉(zhuǎn)移,不利于控制稅源,征收管理比較困難。）11國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法公約第一章第二條用排除法列舉了不適用公約的貨物買賣：（1）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（2）經(jīng)由拍賣的銷售；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售；（6）電力的銷售。12國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法公約第一章第三條第二款還規(guī)定：本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同。此外，第一款規(guī)定供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。公約第一章第四條規(guī)定：本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方與買方因此種合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。特別是，本公約除非另有明文規(guī)定，與以下事項無關(guān)：（1）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；（2）合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。（3）貨物對人身造成的傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任問題。凡公約未涉及的問題，可依照雙方業(yè)已同意的慣例或依據(jù)合同適用的國內(nèi)法予以解決。13國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法評價：公約并不是一部完整的、全面的關(guān)于國際貨物買賣的統(tǒng)一法（有很多內(nèi)容不能適用）。然而就其靈活性及獲得普遍接受的程度來說，是任何一部國內(nèi)法或國際慣例不能比擬的。公約是近半個世紀(jì)以來國際貿(mào)易統(tǒng)一法運(yùn)動的產(chǎn)物，反映了統(tǒng)一法運(yùn)動的發(fā)展趨勢，它必將在國際貿(mào)易中產(chǎn)生巨大的影響。14國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法二、有關(guān)國際貨物買賣的國際商業(yè)慣例國際貨物買賣慣例規(guī)則除國際公約外，各民間組織也制定了許多標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則和共同條件，這些標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則和共同條件帶有很大的隨意性，由當(dāng)事人選擇予以適用。當(dāng)事人選擇后，將對雙方產(chǎn)生法律效力。例如：《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》—影響最大《1932年華沙——牛津規(guī)則》《美國1941年對外貿(mào)易定義》1997年6月國際商會國際慣例委員會通過的《國際銷售示范合同》等。15國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法影響最大并廣泛使用——國際商會編纂的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》，其修訂過程如下：1936年——首次公布解釋通則先后7次補(bǔ)充和修訂——1953、1967、1976、1980、1989、1999、2009目的：制定國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，其目的是在全球化的國際貿(mào)易環(huán)境中對買賣雙方使用的主要術(shù)語，提供一套國際性通用的解釋，供從事國際商業(yè)的人們在這些術(shù)語因國家不同而有不同解釋的情況下，能夠選用確定而統(tǒng)一的解釋。16國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法最新公布——2011年1月1日生效的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則?2010》，簡稱Incoterms?2010，共對11種貿(mào)易術(shù)語作了解釋。貿(mào)易術(shù)語：所謂貿(mào)易術(shù)語，是以不同的交貨地點為標(biāo)準(zhǔn)，用簡短的概念或英文縮寫字母表示交貨地點、商品的價格構(gòu)成、買賣雙方在交易中的費(fèi)用、責(zé)任與風(fēng)險的劃分。(如：EXW<工廠交貨>)國際貿(mào)易術(shù)語是國際商業(yè)慣例的一種，當(dāng)商人們在合同中明確選擇某一貿(mào)易術(shù)語時，對當(dāng)事人具有約束力。17國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法Incoterms?2010與2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(incoterms2000)的比較：2010年通則新特性概覽1.國際商會此次將Incoterms注冊成商標(biāo)，并提出了使用該商標(biāo)的要求。2.增加的指導(dǎo)性說明:新版本對每種術(shù)語都給出了指導(dǎo)性說明，相比較Incoterms2000，該說明更加完善，每個規(guī)則做根本性的解說。除了定義外，還說明何時適用本術(shù)語以及在何種情形下適用其他術(shù)語，風(fēng)險負(fù)擔(dān)何時移轉(zhuǎn)，買賣雙方間的成本或費(fèi)用以及出口手續(xù)如何劃分等事宜，以及雙方應(yīng)明確規(guī)定交貨的具體地點和未按規(guī)定所引起的費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。18國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法需要注意的是在“指導(dǎo)性說明”中，通常要求雙方當(dāng)事人自行明確風(fēng)險轉(zhuǎn)移的臨界點，而非由Incoterms?2010本身去規(guī)定這些臨界點。例如：FOB<freeonboard>意思是船上交貨。賣方的交貨義務(wù)：是在指定的裝運(yùn)港履行交貨義務(wù)；承擔(dān)交貨前的風(fēng)險和費(fèi)用；自費(fèi)辦理貨物的出口結(jié)關(guān)手續(xù)；自費(fèi)向買方提交與貨物有關(guān)的單證或相等的電子單證。買方的責(zé)任：自費(fèi)辦理貨物運(yùn)輸和保險手續(xù)并支付費(fèi)用；承擔(dān)賣方交貨后的風(fēng)險和費(fèi)用；自費(fèi)辦理貨物的進(jìn)口和結(jié)關(guān)手續(xù)等。19國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法3.生效規(guī)則:自動適用、仍可選擇Incoterms?2010有個新的條款，稱作“entryintoforcerule”,即生效規(guī)則,除非發(fā)貨方明確地說明使用貿(mào)易術(shù)語的版本，否則自2011.1.1起運(yùn)輸?shù)呢浳镒詣舆m用Incoterms?2010.需要指出的是，當(dāng)事人仍可在新版本實施后繼續(xù)選擇使用早期版本，但為避免誤解，如果使用諸如DDU等被刪除的術(shù)語，應(yīng)在合同中標(biāo)明適用的Incoterms的版本。20國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法4.國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則的適用性:國際、國內(nèi)銷售合同均可適用.考慮到對于一些大的區(qū)域貿(mào)易集團(tuán)，如歐洲單一市場而言，國與國之間的邊界手續(xù)已不那么重要了，新版本首次正式明確這些術(shù)語不僅適用于國際銷售合同，也適用于國內(nèi)銷售合同。具體到具體義務(wù)時新版本在幾處明確進(jìn)出口商僅在需要時才辦理出口/進(jìn)口報關(guān)手續(xù)和支付相應(yīng)費(fèi)用。21國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法Incoterms?2010的主要變化：1.術(shù)語分類的調(diào)整:在之前的Incoterms2000里，貿(mào)易術(shù)語被分成四組:E-啟運(yùn)；F-主運(yùn)費(fèi)未付；C-主運(yùn)費(fèi)已付；D-到達(dá)。而在Incoterms?2010里，貿(mào)易術(shù)語由13種被整合成11種，且按照運(yùn)輸方式劃分成兩類:（1）適用于任何運(yùn)輸方式的七種(EXW,FCA,CPT,CIP,DAT,DAP,DDP)（2）只適用于水上運(yùn)輸方式的四種(FAS,FOB,CFR,CIF)22232425國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2.貿(mào)易術(shù)語的數(shù)量變化:由2000版的13種，變?yōu)?1種?！?010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》刪去了《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》4個術(shù)語:DAF(DeliveredatFrontier)邊境交貨；DES(DeliveredExShip)目的港船上交貨；DEQ(DeliveredExQuay)目的港碼頭交貨；DDU(DeliveredDutyUnpaid)未完稅交貨。新增了2個術(shù)語:DAT(deliveredatterminal)在指定目的地或目的港的集散站交貨；DAP(deliveredatplace)在指定目的地交貨。即用DAP取代了DAF、DES、DDU三個術(shù)語,DAT取代了DEQ，且擴(kuò)展至適用于一切運(yùn)輸方式。26分組貿(mào)易術(shù)語運(yùn)輸方式風(fēng)險轉(zhuǎn)移買賣雙方義務(wù)E組啟運(yùn)組

EXW-ExWorks工廠交貨（….指定地點）

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方義務(wù)最小。買方負(fù)責(zé)出口清關(guān)或裝貨手續(xù)。交貨后的全部風(fēng)險和費(fèi)用由買方承擔(dān)

F組

裝運(yùn)合同主運(yùn)費(fèi)未付組

FOB-FreeOnBoard裝運(yùn)港船上交貨（….指定裝運(yùn)港）水路運(yùn)輸裝運(yùn)港裝運(yùn)至船上賣方辦理出口：買方辦理進(jìn)口；

賣方在期限內(nèi)在指定港將貨物移交，承擔(dān)裝上船為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險。買方承擔(dān)裝上船之后的一切費(fèi)用和風(fēng)險。FAS-FreeAlongsideShip裝運(yùn)港船邊交貨（…指定裝運(yùn)港）水路運(yùn)輸裝運(yùn)港船邊賣方辦理出口清關(guān)；船邊交貨后的全部風(fēng)險和費(fèi)用由買方承擔(dān)。FCA-FreeCarrier貨交承運(yùn)人（…指定地點）任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方辦理出口清關(guān)；若賣方在其所在地交貨，則賣方應(yīng)負(fù)責(zé)裝貨，若賣方在任何其他地點交貨，賣方不負(fù)責(zé)卸貨。

C組

裝運(yùn)合同主運(yùn)費(fèi)已付組

CFR-CostandFreight成本加運(yùn)費(fèi)付至（…指定目的港）

水路運(yùn)輸裝運(yùn)港裝運(yùn)至船上賣方承擔(dān)貨物跨境運(yùn)輸運(yùn)費(fèi)以及裝上船為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險；買方承擔(dān)裝上船之后的一切費(fèi)用和風(fēng)險。

CIF-Cost，InsuranceandFreight成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi)付至（…指定目的港）水路運(yùn)輸裝運(yùn)港裝運(yùn)至船上賣方支付到達(dá)目的港之前的一切費(fèi)用（成本、運(yùn)費(fèi)、保費(fèi)）；賣方承擔(dān)裝上船為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險；買方承擔(dān)裝上船之后的一切費(fèi)用和風(fēng)險。

27分組貿(mào)易術(shù)語運(yùn)輸方式風(fēng)險轉(zhuǎn)移買賣雙方義務(wù)

C組

裝運(yùn)合同主運(yùn)費(fèi)已付組

CPT-CarriagePaidTo運(yùn)費(fèi)付至（..指定目的地）

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方辦理出口清關(guān)手續(xù)；賣方還必須支付將貨物運(yùn)至目的地的運(yùn)費(fèi)。亦即買方承擔(dān)交貨之后的一切風(fēng)險和其他費(fèi)用。CIP-CarriageandInsurancePaid運(yùn)費(fèi)、保險費(fèi)付至(…指定目的地)

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方還必須支付將貨物運(yùn)至目的地的運(yùn)費(fèi)，由賣方訂立保險合同并支付保險費(fèi)；但買方承擔(dān)賣方交貨之后的一切風(fēng)險和額外費(fèi)用。D組到達(dá)組

DAP-DeliveredAtPlace目的地交貨（…指定目的地）

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方應(yīng)承擔(dān)將貨物運(yùn)至指定的目的地的一切風(fēng)險和費(fèi)用（除進(jìn)口費(fèi)用外）。DAT-DeliveredAtTerminal運(yùn)輸終端交貨（…指定目的地港口或目的地運(yùn)輸終端）

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方應(yīng)承擔(dān)將貨物運(yùn)至指定的目的地或目的港的集散站的一切風(fēng)險和費(fèi)用（除進(jìn)口費(fèi)用外）。

DDP-DeliveredDutyPaid完稅后交貨（…指定目的地）

任何運(yùn)輸貨交承運(yùn)人賣方義務(wù)最大。

賣方在指定的目的地，辦理完進(jìn)口清關(guān)手續(xù)。賣方必須承擔(dān)將貨物運(yùn)至指定的目的地的一切風(fēng)險和費(fèi)用，包括在辦理進(jìn)出口海關(guān)手續(xù)時應(yīng)交納的任何“稅費(fèi)”（包括辦理海關(guān)手續(xù)的責(zé)任和風(fēng)險，以及交納手續(xù)費(fèi)、關(guān)稅、稅款和其他費(fèi)用）。

28國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法案例：我國A公司（買方）與美國B公司（賣方）于2007年9月10日簽訂了一份CFR合同，由中國A公司從美國B公司進(jìn)口一批水果。由于承運(yùn)該批貨物的船舶在海運(yùn)途中曾經(jīng)擱淺，致使部分水果變質(zhì)。貨到目的港后，經(jīng)中國A公司檢驗后發(fā)現(xiàn)，損失嚴(yán)重，隨即要求美國B公司予以賠償。但美國B公司拒絕賠償，并提出讓中國A公司向承運(yùn)該批貨物的承運(yùn)人提出索賠。問題：根據(jù)國際商會《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》，該項損失由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)？該損失應(yīng)該如何處理？為什么？29國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法[法理分析]

本案中，美國B公司不應(yīng)對貨物在海上運(yùn)輸過程中遭受的損失負(fù)責(zé)，該損失應(yīng)由作為買方的中國A公司承擔(dān)。根據(jù)Incoterms2000，CFR即“成本加運(yùn)費(fèi)（……指定目的港）”。它是指貨物在裝運(yùn)港越過船舷，賣方即完成交貨，賣方必須支付將貨物運(yùn)至指定的目的港所需的運(yùn)費(fèi)和費(fèi)用。但交貨后，貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及由于各種事件造成的任何額外費(fèi)用，由賣方轉(zhuǎn)移給買方。也就是說，在CFR術(shù)語中，賣方只承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷之前的風(fēng)險，貨物越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔(dān)。此外，賣方?jīng)]有義務(wù)對國際海上貨物運(yùn)輸風(fēng)險予以投保，是否對海上運(yùn)輸?shù)呢浳镉枰酝侗Ｓ少I方自行決定。本案中，載貨船舶在海運(yùn)途中曾經(jīng)擱淺，致使部分水果變質(zhì)，顯然，該風(fēng)險屬于貨物越過船舷之后的風(fēng)險。因此，該損失應(yīng)由作為買方的中國A公司承擔(dān)。如果中國A公司已經(jīng)針對該批貨物在海上運(yùn)輸中的風(fēng)險向保險公司投保，買方可以向承保的保險公司索賠。如果沒有投保，該風(fēng)險只能由中國A公司自行承擔(dān)。

30國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法3.Incoterms?2010取消了“船舷”的概念:實際上“船舷”只是個買賣雙方活動領(lǐng)域之間假想的界限，長期以來已不能反映各國港口的慣常做法，具體操作時的風(fēng)險界限應(yīng)遵循碼頭公司在進(jìn)行裝船時的習(xí)慣做法，而最實際的問題則是碼頭公司需要確定誰將負(fù)責(zé)他們的服務(wù)費(fèi)用。此次修訂最終刪除了“船舷”的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)在FOB,CFR和CIF下買賣雙方的風(fēng)險以貨物在裝運(yùn)港口被裝上船時為界，而不再規(guī)定一個明確的風(fēng)險臨界點。31國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法4.對連環(huán)貿(mào)易的補(bǔ)充:大宗貨物買賣中，貨物常在一筆連環(huán)貿(mào)易下的運(yùn)輸期間被多次買賣，由于連環(huán)貿(mào)易中貨物由第一個賣方運(yùn)輸，作為中間環(huán)節(jié)的賣方就無須裝運(yùn)貨物，而是由“獲得”所裝運(yùn)的貨物而履行其義務(wù)。如：A(賣方)-B-C-D-E（買方）因此，新版本對此連環(huán)貿(mào)易模式下賣方的交付義務(wù)做了細(xì)分，在FAS,FOB,CFR和CIF等術(shù)語中加入了貨物在運(yùn)輸期間被多次買賣(連環(huán)貿(mào)易)的責(zé)任義務(wù)的劃分。32國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法5.與安全有關(guān)的清關(guān)手續(xù):國際上越來越多的對于安全的關(guān)注導(dǎo)致運(yùn)輸貨物相關(guān)的報關(guān)要求越來越多，為與此配合，進(jìn)出口商在某些情形下必須提前提供有關(guān)貨物接受安全掃描和檢驗的相關(guān)信息。（如出入境檢驗蔬菜、昆蟲等）因此，Incoterms?2010新包含了很多關(guān)于買賣雙方如何分配報關(guān)與協(xié)助報關(guān)責(zé)任條款。賣方和買方分別要幫助對方提供包括與安全有關(guān)的信息和單據(jù)，并因此而向受助方索償因此而發(fā)生的費(fèi)用。例如：在EXW（工廠交貨）項下，賣方協(xié)助買方辦理出口清關(guān)以及在DDP（指定目的地交貨）項下買方協(xié)助賣方辦理進(jìn)口報關(guān)等，也包括為另一方清關(guān)而獲得必要單據(jù)所涉及的費(fèi)用。

33國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法6.地面操作費(fèi)的進(jìn)一步闡明:Incoterms?2010規(guī)則試圖去闡明目的港的集散站產(chǎn)生的操作費(fèi)該何方承擔(dān)，雖然有的時候賣方支付的運(yùn)費(fèi)中已包含此操作費(fèi)，但是承運(yùn)方或地面操作代理還是會向買方收取此操作費(fèi)，因此新規(guī)則試圖去減少買方重復(fù)支付地面操作費(fèi)的可能性。例如：DAT（DeliveredatTerminal）是指在指定目的地或目的港的集散站交貨，“Terminal”可以是任何地點，如碼頭，倉庫，集裝箱堆場或者鐵路、公路或航空貨運(yùn)站等。它與DAP(DeliveredatPlace)兩者的主要差異是DAT下賣方需要承擔(dān)把貨物由目的地(港)運(yùn)輸工具上卸下的費(fèi)用，DAP下賣方只需在指定目的地把貨物處于買方控制之下，而無須承擔(dān)卸貨費(fèi)。34國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法7.保險條款:對于包含保險的條款,如CIF,CIP,Incoterms?2010做了微小的調(diào)整Incoterms?2010要求賣方至少購買C貨物（最低保障）保險條款。但在實際操作中，買方很可能會要求在合同中將C貨物保險條款擴(kuò)展為更為普遍的A貨物保險條款。（ICC包括A、B、C三種基本險別）8.電子信息交流:Incoterms?2010現(xiàn)在允許在雙方同意或者慣常情況下，用對等的電子記錄來代替紙質(zhì)的交流。因為允許有慣常情況，因此買賣雙方將不能夠拒絕電子信息的交流，如:Email的交流。35國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法注意：國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則只適用于有形貨物買賣中買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)，不包括無形貨物（如計算機(jī)軟件）買賣有關(guān)的義務(wù)。此外，Incoterms?2010生效后，并不意味著先前版本的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》失效，它們?nèi)耘f可因國際貨物買賣合同的當(dāng)事人的選擇而適用。36國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法三、國際貨物買賣的國內(nèi)立法

前面部分已經(jīng)說明，如包括《美國統(tǒng)一商法典》、《法國民法典》、《日本民法典》、英國《1893年貨物買賣法》以及我國的《民法通則》、《合同法》等。37國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第二節(jié)國際貨物買賣合同?貨物買賣合同賣方為取得貨款而把貨物的所有權(quán)移交給買方的一種雙務(wù)合同。（雙務(wù)合同指雙方當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同,典型的有買賣,租賃,合伙,借貸,運(yùn)輸以及財產(chǎn)保險等;單務(wù)合同為一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不盡義務(wù),另一方則只負(fù)義務(wù)而不享有權(quán)利的合同,典型的有贈與,歸還原物的借用和無償保管合同等,在實踐中,單務(wù)合同是合同中的例外,雙務(wù)合同為普遍表現(xiàn)。）*國際貨物買賣合同與一般貨物買賣合同的區(qū)別就在于它具有國際因素。是否是國際貨物買賣合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人營業(yè)地。當(dāng)事人的國籍不予考慮。38國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法*適用公約的國際貨物買賣合同條件：①雙方當(dāng)事人的營業(yè)地分處公約的成員國之內(nèi)。雙方都不在或只有一方在公約國內(nèi)，則不適用。②在上述情況下，由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。則公約適用該國際貨物買賣合同。*國際貨物買賣合同的成立要件：與合同一樣當(dāng)事人具備法定能力；買賣雙方意思表示一致；合同內(nèi)容合法；具備法定形式。39國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法?要約與承諾*根據(jù)《合同法》第14條規(guī)定，“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”。可見，要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人(一個或一個以上特定的人)所作的意思表示。在我國外貿(mào)實踐中也叫發(fā)盤。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受約人、相對人和承諾人。要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受約人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容，據(jù)此表明要約與不能產(chǎn)生行為預(yù)期的法律效果的事實行為是不同的。如要約與要約邀請是不同的。40國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。同時，我國《合同法》規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，則視為要約。超級市場標(biāo)價出售的商品是要約還是邀請？仍存爭議！

41國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法

如果將超市陳列標(biāo)價物之行為視為要約，則意味著，當(dāng)顧客將貨物取下置于購物籃的一剎那，承諾發(fā)出，合同成立。則此時，籃中之貨物已是顧客之所有物，其享有所有權(quán)，則若顧客未付款而攜帶該物出超市，超市工作人員將無權(quán)阻攔，因為合同已訂，貨物之所有權(quán)已經(jīng)屬于顧客，顧客不付款，只是對超市欠賬，明拿不是搶劫，暗帶亦不算盜竊。超市與顧客之間并不熟識，如果任憑顧客將未付款之貨物帶出超市，超市又該如何追償欠款？此外，將超市陳列標(biāo)價物之行為定為要約，還會產(chǎn)生另一個法律推理的困境。如果超市之此行為為要約，則顧客取貨置于購物籃之行為為承諾，合同成立。如果該顧客轉(zhuǎn)了一會，看到其他同類貨物更合自己的要求，那么其將籃中之物取出，放回貨架之行為則屬于對已成立合同之撤銷，必須經(jīng)過合同另一方即超市的同意。

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這顯然與事實不符，在實際生活中，只要顧客在付款前將貨物放回貨架，都視為未購買該物。如果要將該情況勉強(qiáng)在法理上說通，只能認(rèn)為超市與顧客間關(guān)于合同之成立附有條件，該條件即付款。但付款一般應(yīng)理解為對于生效合同之履行，將其視為合同成立或生效之所附條件頗為不當(dāng)。

基于以上種種之考量，英美法系之判例大多將超市陳列標(biāo)價物之行為認(rèn)定為要約邀請。如此一來，顧客之取貨行為僅為要約，而收銀員之收款行為方為承諾，那么剛才羅列的幾種法理與現(xiàn)實沖突之尷尬情況也就迎刃而解了。

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筆者認(rèn)為，自動售貨機(jī)之安置，不是要約而是要約邀請。根據(jù)傳統(tǒng)民法,要約須是特定人向他特定人作出的以訂立合同為目的的意思表示,而不是向不特定人作出的意思表示.

對于以自動售貨機(jī)為媒介之買賣合同的訂立與履行過程，筆者認(rèn)為：①自動售貨機(jī)之安置，不是要約，而是要約邀請。②顧客內(nèi)心選擇后，按下特定價目之按鈕的行為，為要約。因為該意思表示是特定顧客向特定的售貨機(jī)設(shè)置人作出的，以訂立買賣合同為目的，且標(biāo)的明確、可能。③按鈕的陷入或按鈕指示燈的變亮，為自動售貨機(jī)安置人的默示承諾，合同于此時成立。④顧客投入貨幣的行為貨幣給付義務(wù)的履行；⑤自動售貨機(jī)滑出商品的動作，為自動售貨機(jī)安置人商品給付義務(wù)的履行。

45國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法一項有效的要約必須是：1、向一個或一個以上特定的人發(fā)出。除非當(dāng)事人有明示的相反的規(guī)定，否則為邀請對方向自己訂貨而發(fā)出的商品目錄單、報價單以及一般的商業(yè)廣告，因不是向一個或一個以上特定的人發(fā)出，因此不是要約，而是要約邀請。2、內(nèi)容十分明確、肯定，一經(jīng)對方接受，合同即能成立。如果要約中伴隨有要約人的保留條件，則不能算有效的要約，只能算要約邀請，因為即使對方表示了承諾，合同仍然不能成立。3、要約于送達(dá)受約人時生效。如果受約人未接到要約，不知要約內(nèi)容。當(dāng)然無法表示承諾。46國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法要約發(fā)出后能否撤回和撤銷的問題根據(jù)要約理論，要約送達(dá)受約人時生效。要約生效前的收回稱為撤回；生效后的收回稱為撤銷。各國法律都承認(rèn)要約發(fā)出后，只要尚未送達(dá)于受約人，要約人可隨時使用更為快捷的方法將其追回。但在要約送達(dá)受約人后，是否可以撤銷或變更其內(nèi)容。大陸法系和英美法系適用不同的原則。47國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（2008四川－3－6）甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達(dá)乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。甲公司的要約于何時失效？

A.6月12日B.6月13日C.6月14日D.6月15日

【答案】B

48國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法大陸法系：法國、德國、瑞士、巴西、奧地利等國主張：要約在要約人收到承諾前可以收回，但應(yīng)為要約人保留合理的期限；規(guī)定了有效期限的要約則在期限屆滿前不能收回。英美普通法：（所謂普通是相對于特殊而言，具有“共同”、“普遍”、“通行于全國”的意愿。從普通法的這一最初含義出發(fā)，又引申出其他四種含義：①與制定法相對而言，普通法是指判例法；②與衡平法相對而言，是指上述普通法法院的判例；③與大陸法系相對而言，是指英美法（見英美法系）；④與教會法相對而言，是指世俗政權(quán)或法庭發(fā)布的法律）美國、英國主張：對價學(xué)說。認(rèn)為要約發(fā)出后，隨時可以撤回，即使規(guī)定了有效期限或明確指出是不可撤銷的要約，要約人也可以撤回。除非該要約在撤銷前已被承諾，或受約人為該要約支付了對價。49國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》觀點：回避了對價學(xué)說，基本采用普通法觀點；然而在但書部分采用了大陸法系的信賴原則。規(guī)定在合同成立前，寫明或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的，則不能撤銷；受約人有理由信賴發(fā)價是不可撤銷的并本著這種信賴行事，則發(fā)價不能撤銷。我國《合同法》關(guān)于要約撤回和撤銷的規(guī)定與公約類似。

50國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法?承諾的效力承諾是受約人對要約表示無條件的意思表示。又叫做受盤。一項有效的承諾必須滿足以下條件：1）承諾要由受要約人作出才生效力；2）與要約的條件保持一致；3）承諾應(yīng)在要約有效的時間內(nèi)作出；4）承諾必須通知要約人才生效力。承諾生效時間在要約理論上非常重要，因為承諾生效時間就是合同生效的時間，承諾生效的地點就是合同生效的地點。在日后發(fā)生爭議時，對法院確定管轄權(quán)及適用法律問題具有重要的意義。51國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法案例：國際貨物買賣合同的成立法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)50臺拖拉機(jī)，100匹馬力，每臺CIF北京（成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi)<指定目的港>）4000美元，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)?！币疫€盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即裝船”。雙方的合同是否成立?為什么?（律師考試法學(xué)綜合知識試卷簡答題）52國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法參考答案1．法國公司甲與中國公司乙之間并未達(dá)成買賣拖拉機(jī)的合同。2．理由：（1）法國甲公司給乙公司的發(fā)盤構(gòu)成要約。（2）中國乙公司對法國甲公司的回復(fù)不構(gòu)成承諾。因為乙公司對甲公司的還盤對甲公司發(fā)出的要約中裝船時間做出了修改，而這一修改構(gòu)成實質(zhì)性修改。（3）根據(jù)《國際貨物買賣合同公約》，合同在受要約方對要約做出承諾的情況下才達(dá)成立。因此，本案中，雖然甲公司向乙公司發(fā)出要約，但乙公司對此并未做出有效的承諾，因此，雙方之間的合同并未成立。53國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法各國就承諾生效時間形成三種原則：1、投郵生效原則（畫圖示例）英美普通法國家采用。由信函和電報表示的承諾，一經(jīng)投郵，立即生效。合同即于此時宣告成立，不管受約人實際收到信函和電報與否。優(yōu)點：在于保護(hù)受約人。避免要約人在發(fā)出要約后隨意撤回要約，受約人一旦發(fā)出承諾，即可信賴該要約而行事。缺點：在于對要約人不利。如果表示承諾的信函或電報在傳遞途中丟失，則要約人在尚不知合同成立的情況下，實際上卻承擔(dān)了合同義務(wù)。54國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2、送達(dá)生效原則德國與某些大陸法系國家采用（包括我國）。表示承諾的信函或電報要送達(dá)要約人才能生效，不管要約人是否知曉其內(nèi)容。如果信函或電報在傳遞途中丟失，則無合同存在。送達(dá)生效原則優(yōu)點：在于保護(hù)要約人。合同是當(dāng)事人雙方的合意，應(yīng)為雙方而不是一方所知，因此，有要約人在收到表示承諾的信件后才承擔(dān)合同的義務(wù)，對雙方是比較公平的。55國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法3、了解生效原則意大利、比利時采用要求信函或電報表示的承諾不僅應(yīng)送達(dá)要約人，而且應(yīng)使要約人了解其內(nèi)容，承諾才生效力。優(yōu)點：理論上這一原則最符合“合同是雙方意思表示一致”的含義，缺點：但在實踐中，很難掌握和判斷要約人是否了解承諾的內(nèi)容。56國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》：采納德國法的到達(dá)原則第18條第2款規(guī)定：要約的承諾于表示同意的通知送達(dá)于要約人時生效。公約規(guī)定的送達(dá)：是指送交要約人的營業(yè)地，通訊地址或慣常居所。按照同樣的原則，撤回承諾的通知也于承諾送達(dá)要約人之前或同時生效。我國的外貿(mào)實踐做法與公約相同，但原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定，通過函件、電報、電傳達(dá)成的協(xié)議，如一方要求簽訂確認(rèn)書時，則合同不是在收到承諾的函件、電報、電傳時成立，而是在確認(rèn)書經(jīng)簽字后才能成立。新《合同法》也作了類似的規(guī)定。57國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法?沉默是否構(gòu)成承諾英美普通法要約理論認(rèn)為，要約的拘束力只及于要約人，而不及于受約人。受約人可以自由地對要約表示承諾或拒絕，但沒有將拒絕通知要約人的義務(wù)。因此，如果受約人不在某個時間或以某種方式表示拒絕，不能認(rèn)為合同已經(jīng)成立?？梢?，沉默一般不構(gòu)成承諾。但有例外規(guī)定：第一，要約中有明確相反的規(guī)定；第二，受約人以行動履行了要約，可推定對要約表示了承諾；第三，基于雙方的交易習(xí)慣，受約人可用沉默表示承諾。日本等少數(shù)大陸法系國家認(rèn)為，沉默可表示承諾。聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》采英美普通法的做法。我國《合同法》規(guī)定，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。58國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法?合同的形式與內(nèi)容合同的形式：聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，買賣合同，包括其更改或終止，要約或承諾，或者其他意思表示，無需以書面訂立或書面證明。在形式上也不受任何其他條件的限制，可以用包括證人在內(nèi)的任何方法證明。我國新《合同法》關(guān)于合同形式的規(guī)定已做了改進(jìn)，其第10條明確規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。若法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采書面形式。這一新的規(guī)定符合國際慣例。59國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法合同的內(nèi)容：買賣合同一般由約首、正文、約尾三部分組成。約首：包括合同的名稱、編號、締約日期、締約地點、締約雙方的名稱、地址及合同序言等。正文：是合同的主體部分，包括各項交易條件及有關(guān)條款。約尾：是合同的結(jié)束部分，包括合同的份數(shù)、附件、使用文字及其效力，合同生效日期與雙方的簽字等。60國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法具體條款：1、貨物的品質(zhì)規(guī)格條款主要內(nèi)容：品名、規(guī)格和牌號。合同中規(guī)定品質(zhì)規(guī)格條款的方法有兩種：憑樣品；憑文字與圖樣的方法。2、數(shù)量條款主要內(nèi)容：交貨數(shù)量、計量單位與計量方法3、包裝條款主要內(nèi)容：包裝方式、規(guī)格、包裝材料、費(fèi)用和運(yùn)輸標(biāo)志。（易燃易爆、易碎）4、價格條款主要內(nèi)容：每一計量單位的價格金額、計價貨幣、指定交貨地點、貿(mào)易術(shù)語與商品的作價方法等。61國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法5、裝運(yùn)條款主要內(nèi)容：裝運(yùn)時間、運(yùn)輸方式、裝運(yùn)港與目的港、裝運(yùn)方式（分批、轉(zhuǎn)船）及裝運(yùn)通知等。6、保險條款主要內(nèi)容：確定投保人及支付保險費(fèi)，投保險別和保險金額?？蛇x用貿(mào)易術(shù)語決定。7、支付條款主要內(nèi)容：支付手段、支付方式、支付時間和地點。支付手段有貨幣和匯票；方式有直接付款和托收，銀行信用證；支付時間有預(yù)期付款、即期付款、延期付款。8、檢驗條款主要內(nèi)容：檢驗機(jī)構(gòu)（官方、私人）、檢驗權(quán)與復(fù)驗權(quán)、檢驗與復(fù)驗的時間與地點、檢驗標(biāo)準(zhǔn)與方法及檢驗證書。62國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法9、不可抗力條款主要內(nèi)容：不可抗力的含義、范圍、引起的法律后果，以及雙方的權(quán)利義務(wù)等。包括自然條件（水災(zāi)、旱災(zāi)、海嘯、地震、颶風(fēng)）和社會條件（戰(zhàn)爭、暴動、罷工、政府禁令）10、仲裁條款主要內(nèi)容：仲裁機(jī)構(gòu)、適用的仲裁程序規(guī)則、仲裁地點及裁決效力等。11、法律適用條款主要內(nèi)容：可以是當(dāng)事人的國內(nèi)法，也可以是第三國法律；可以是與合同有聯(lián)系的，也可以是與合同無聯(lián)系的；可以是國際公約，也可以是國際商業(yè)慣例。無論如何，當(dāng)事人的自由選擇必須是善意的、合法的、并不得與公共利益相違背。63國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第三節(jié)賣方和買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)根據(jù)公約規(guī)定賣方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：按照合同和公約的規(guī)定提交貨物及單據(jù)以轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的義務(wù)；對貨物承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。（一）商品的轉(zhuǎn)移與書證的交付提交貨物和單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項主要義務(wù)，包括賣方應(yīng)在合同指定的時間和地點移交貨物和單據(jù)。如果合同中對交貨時間、地點未作規(guī)定，則應(yīng)按照公約的規(guī)定辦理。64國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法1、交貨地點（1）賣方營業(yè)地。按公約規(guī)定，賣方無義務(wù)在任何其他特定地點交付貨款。一般情況下是在賣方自己的營業(yè)所在地向買方提交貨物，買方自備運(yùn)輸工具將貨物運(yùn)走。如果賣方有一個以上營業(yè)地，則以與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)所在地；如果賣方?jīng)]有營業(yè)地，則以慣常居所為準(zhǔn)。（2）特定地點。如果合同指的是特定貨物或是從特定存貨中提取，或?qū)⒃谀程囟ǖ攸c進(jìn)行生產(chǎn)制造，則交貨地點即是該貨物存放或生產(chǎn)的特定地點。（3）貨交第一承運(yùn)人。當(dāng)賣方的交貨義務(wù)涉及運(yùn)輸時，賣方只要把貨物交給第一承運(yùn)人就算履行了交貨義務(wù)。在有約定的情況下，承擔(dān)必要的保險義務(wù)。如FCA貨交承運(yùn)人（…指定地點）65國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2、交貨時間。一般應(yīng)按照合同約定的時間提交貨物。如果合同沒有約定，則按照公約的規(guī)定，賣方應(yīng)在訂立合同后一段時間內(nèi)交貨。合理時間是法院根據(jù)貨物的性質(zhì)及合同的其他規(guī)定決定的。3、單據(jù)的交付。國際貨物買賣中，存在兩種交貨方式：（1）實際交貨，即賣方親自把貨物連同代表貨物所有權(quán)的單據(jù)一起交到買方手中，完成貨物所有權(quán)與占有權(quán)的同時轉(zhuǎn)移；（2）象征性交貨，即賣方只把代表貨物所有權(quán)的證書（提單）交給買方手中，完成貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移即為完成交貨義務(wù)。公約規(guī)定，賣方交付單據(jù)義務(wù)具體包括：賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及公約的規(guī)定；應(yīng)在合同約定的時間、地點交付單據(jù)。66國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（二）賣方的擔(dān)保義務(wù)除承擔(dān)交貨義務(wù)外，賣方還需承擔(dān)的第二個義務(wù)就是：保證提交的貨物在各個方面符合合同的規(guī)定，包括賣方對所交貨物質(zhì)量的保證與所有權(quán)的保證。1、瑕疵擔(dān)保。瑕疵擔(dān)保是指賣方對其所售貨物的質(zhì)量、特性或適用性承擔(dān)的責(zé)任。賣方違反瑕疵擔(dān)保不但要承擔(dān)交貨不符、違反合同的責(zé)任，如果因貨物瑕疵導(dǎo)致人身傷亡和財產(chǎn)損失，當(dāng)事人還要依法承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。（如鞭炮、汽車、玻璃等）產(chǎn)品責(zé)任不在公約的調(diào)整范圍之內(nèi)。只能依據(jù)各國國內(nèi)法的相應(yīng)規(guī)定解決。在國際貨物買賣中，各國法律都允許買賣雙方在標(biāo)準(zhǔn)合同中通過訂立合理的免責(zé)或限制責(zé)任條款以減輕或解除賣方依法承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。（吸煙導(dǎo)致鞭炮點燃）67國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法連霍高速公路澠池段義昌大橋發(fā)生特大煙花爆竹爆炸事故。2013-2-268國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2、追奪擔(dān)保與權(quán)源保護(hù)。追奪擔(dān)保也稱所有權(quán)擔(dān)保，是指賣方所提交的貨物必須是第三者不能提出任何權(quán)利要求的貨物。賣方在訂立合同時應(yīng)保證其所售貨物的所有權(quán)不因存在買方所不知的瑕疵而被追奪。根據(jù)公約規(guī)定，具體含義有三：（1）賣方應(yīng)向買方擔(dān)保他確實有權(quán)出售該貨物。假如賣方將偷竊的東西賣給買方，則違反他對貨物所有權(quán)擔(dān)保的義務(wù)。（2）賣方應(yīng)擔(dān)保貨物上不存在任何不為買方所知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利要求。（留置抵押權(quán)有優(yōu)先權(quán)）（3）賣方應(yīng)向買方擔(dān)保第三者對所提交的貨物不得以侵權(quán)或其他類似理由提出合法要求。例如賣方出售的貨物及其使用不得侵犯第三者的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等。69國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法根據(jù)公約規(guī)定，賣方的所有權(quán)擔(dān)?？梢悦獬?。如：1）買方在有第三方的權(quán)利要求情況下同意接受貨物；2）買方在訂立合同時知道或應(yīng)該知道第三者的知識產(chǎn)權(quán)主張和要求；3）對已有第三者權(quán)利要求的情況，買方怠于通知賣方等。70國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法二、買方的義務(wù)根據(jù)公約規(guī)定，買方有支付價金與接受商品的義務(wù)，買方不履行義務(wù)則賣方可依法得到救濟(jì)。（一）支付價金的義務(wù)支付價金的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，在約定的時間和地點支付貨款。1、付款應(yīng)履行的步驟和手續(xù)。按照一般的國際貿(mào)易實踐，包括買方向銀行申請信用證或銀行付款保險，向政府主管部門申請進(jìn)口許可證及所需外匯等。這些手續(xù)是買方付款的前提和保證，71國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2、付款地點。買方應(yīng)在約定的地點付款，合同對地點未作規(guī)定時，買方應(yīng)在下列地點付款：（1）賣方營業(yè)地；（2）在憑移交貨物或憑單據(jù)付款時，則為提交貨物或單據(jù)的地點。3、付款時間。買方應(yīng)在合同約定時間付款。未作規(guī)定的，應(yīng)按公約的規(guī)定，在賣方提交貨物單據(jù)的時間付款，無需賣方催告或辦理任何手續(xù)。買方在未有機(jī)會檢驗貨物前，可以拒絕付款，但不得與雙方議定的交貨或支付程序相抵觸。72國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（二）收取貨物按照公約規(guī)定，買方收取貨物的義務(wù)包括兩項：（1）采取一切理應(yīng)采取的行動以期賣方能提交貨物。包括如及時指定交貨地點、按合同約定安排有關(guān)運(yùn)輸事宜、打通賣方可能遭遇的買方營業(yè)地關(guān)卡、做好收貨設(shè)備的安裝準(zhǔn)備等在內(nèi)的一切便于賣方交付貨物的合理措施。（2）接收貨物。應(yīng)與接受貨物嚴(yán)格區(qū)別開來。接收僅為收取、提取之意，而接受則是買方在接收前或接收后通過檢驗貨物等措施所表達(dá)的對貨物容納而不拒絕的意思表示。接收并不意味著接受，買方有權(quán)在賣方提供貨物不符時拒絕接受，并采取后續(xù)行為保障自己的合法權(quán)益；同時，接受也不代表已接收，接受的意思表示很可能在貨物接收前便已做出。73國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第四節(jié)違反合同的補(bǔ)救方法合同的買賣雙方都有可能因為各種原因而分別違反合同，需要給相對方不同的補(bǔ)救方法。一、賣方違約的補(bǔ)救方法賣方違約是指：賣方不交付貨物或單據(jù)或交付延遲；交貨不符合合同規(guī)定；以及第三者對交付貨物存在權(quán)利或權(quán)利主張。74國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法公約給買方提供了以下救濟(jì)方法：（一）賣方實際履行當(dāng)賣方不履行合同義務(wù)時，買方可要求其實際履行合同義務(wù)，包括要求賣方提交符合合同規(guī)定的貨物或?qū)Σ环弦?guī)定的貨物進(jìn)行修理、更換或提交替代物等。在貿(mào)易實踐中，實際履行不是常用的救濟(jì)方式，僅適用于特定物或特定情況下的貨物交易，如果不是這類交易物，買方最有效的救濟(jì)方式是及時補(bǔ)進(jìn)貨物，或者放棄交易，然后索賠差價損失。

大陸法系側(cè)重實際履行，英美法系側(cè)重?fù)p害賠償?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》是兩者的調(diào)和。承認(rèn)其權(quán)利，限制其行使。

75國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法公約規(guī)定實際履行應(yīng)符合以下條件：（1）買方不得采取與這一要求相抵觸的救濟(jì)方法；（2）買方應(yīng)給賣方履行合同的寬限期；（3）當(dāng)賣方交貨不符合時，只有這種不符構(gòu)成根本違反合同時，買方才能要求提交替代物，而且應(yīng)在發(fā)現(xiàn)交貨不符時，將這一要求及時通知對方；（4）法院是否做出實際履行的判決依賴于該國國內(nèi)法的規(guī)定。76國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（二）減少價金當(dāng)賣方交貨不符合合同規(guī)定時，買方可要求減少價金。公約規(guī)定，不論價款是否已付，買方都可減低價格。減低價格應(yīng)按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同規(guī)定的貨物在當(dāng)時的價值兩者之間的比例計算。在下列情況下，買方喪失要求減少價金的權(quán)利：（1）如果賣方已對交貨不符采取了補(bǔ)救方法；（2）買方拒絕了賣方對違約采取的補(bǔ)救辦法或?qū)u方提出的補(bǔ)救方法未在合理時間內(nèi)作出答復(fù)。77國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（三）宣布合同無效根據(jù)公約規(guī)定，當(dāng)賣方不履行合同或公約義務(wù)構(gòu)成根本違反合同時，買方可以宣布合同無效。根本違反合同：是指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方蒙受損害，實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)得到的東西，具體包括以下三項內(nèi)容：（1）賣方不交付貨物，延遲交貨或交貨不符或所有權(quán)有瑕疵構(gòu)成根本違反合同。（2）賣方聲明他不在規(guī)定的時間內(nèi)履行交貨義務(wù)；（3）在買方給予的寬限期限屆滿后仍不履行合同。78國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法關(guān)于根本違約的例子：

案例1：為圣誕節(jié)進(jìn)口火雞，供圣誕節(jié)市場銷售。交貨晚了1個星期，圣誕節(jié)已過。是屬于根本違約，買方可以撤銷合同。

案例2：出售普通雞的合同賣方應(yīng)該于7月至8月裝運(yùn)，實際裝運(yùn)日期遲了一個星期，這段時間，市場沒有什么變化。這不屬于根本違約，買方不能撤銷合同。79國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法如果賣方已經(jīng)交貨，則買方喪失宣告合同無效的權(quán)利。除非：（1）在遲延交貨的情況下，買方在得知交貨后的合理時間內(nèi)宣布合同無效；（2）在交貨不符的情況下，買方在檢驗貨物后的合理時間內(nèi)提出宣告合同無效；（3）在給予賣方作出履行合同或作出補(bǔ)救的寬限期限屆滿或在拒絕接受賣方履行義務(wù)之后的合理時間內(nèi)宣告合同無效。80國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法根據(jù)公約規(guī)定，買方宣布合同無效的聲明，只有在向賣方發(fā)出通知時才產(chǎn)生效力。對于賣方交付的貨物有部分符合合同時，買方應(yīng)接受符合規(guī)定的部分；只有當(dāng)賣方完全不交貨或不按合同規(guī)定交貨構(gòu)成根本違反合同時，才能宣布整個合同無效。當(dāng)賣方交貨數(shù)量大于合同規(guī)定數(shù)量時，買方有選擇權(quán)，全部接受或拒絕多交部分。81國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（四）損害賠償根據(jù)公約規(guī)定，買方享有要求損害賠償?shù)臋?quán)利不因其行使采取其他救濟(jì)辦法的權(quán)利而喪失。也就是說采取了以上三種救濟(jì)辦法，仍不足以彌補(bǔ)由于賣方違約造成的損失，買方仍可以繼續(xù)要求損害賠償。82國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法二、買方違約的補(bǔ)救方法買方違約包括——不按合同規(guī)定支付價款和不按合同規(guī)定收取貨物。發(fā)生這種情況，賣方可以根據(jù)公約選擇以下救濟(jì)方法：（一）實際履行公約第62條規(guī)定，賣方可要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務(wù)。除非賣方已經(jīng)采取了與此項要求相抵觸的救濟(jì)方法。83國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法在要求實際履行的過程中，如貨物仍在賣方手中，則賣方有保全貨物的義務(wù)；如果貨物是易腐爛或保全貨物要支付不合理費(fèi)用時，賣方可在通知買方后轉(zhuǎn)售貨物。在這種情況下，賣方只能要求損害賠償，而不能再要求實際履行。根據(jù)公約的規(guī)定，實際履行的救濟(jì)不影響賣方對由于買方延遲付款或接收貨物蒙受的損失，提出要求損害賠償?shù)臋?quán)利。84國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（二）損害賠償實際履行可以達(dá)到買賣方雙方當(dāng)初訂立合同時預(yù)期的目的，但在買方違約并拒絕履行合同時，盡管賣方依公約可以要求實際履行，但法院的判決和執(zhí)行都是非常費(fèi)時費(fèi)力的。在瞬息萬變的國際市場上，賣方不愿冒將貨物長期留在自己手中的風(fēng)險，特別是當(dāng)貨物易于腐爛或保存貨物需支出較高費(fèi)用的時候，賣方寧愿選擇較為簡便、快捷的辦法處理貨物，同時向買方要求損害賠償。根據(jù)公約的規(guī)定，損失賠償額應(yīng)與買方違約給賣方造成的實際損失與可得利潤相等，賣方為保全貨物支出的合理費(fèi)用可以扣除。85國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（三）宣告合同無效依公約規(guī)定，賣方可在下列情況下宣布合同無效（1）買方不履行其在合同中或公約中的義務(wù)構(gòu)成根本違反合同；（2）買方不在賣方給予的寬限期內(nèi)履行合同；（3）買方聲明不履行合同。根據(jù)公約規(guī)定，如買方已經(jīng)支付了價金，賣方不能宣布合同無效。86國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法買方違約時，賣方的救濟(jì)方法有兩大類：一類是債權(quán)方面的救濟(jì)方法，如實際履行、損害賠償、宣布合同無效；另一類是物權(quán)方面的救濟(jì)方法，這是英美法系中特有的。前者是針對當(dāng)事人行使的，后者是賣方直接針對貨物行使的。（如容易腐爛貨物的轉(zhuǎn)售處理--再出售權(quán)）87國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法第五節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移貨物買賣契約，就是指賣方將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移或同意轉(zhuǎn)移給買方以換取價金的行為。在許多的貿(mào)易爭議中，通常只有先確定了貨物的財產(chǎn)權(quán)歸屬問題，才能進(jìn)而解決雙方的具體權(quán)利義務(wù)問題。公約對此沒有明確規(guī)定，而由解決爭議的法院或仲裁庭依據(jù)公約的一般原則（即國際商業(yè)慣例）或依照國際私法規(guī)定適用的國內(nèi)法來解決。88國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（一）國際貿(mào)易慣例的規(guī)定在國際貿(mào)易慣例中，只有《1932年華沙-牛津規(guī)則》明確規(guī)定了貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。該規(guī)則第6條規(guī)定，在CIF合同（成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi)指定目的港）中，除賣方依據(jù)法律對訂售貨物享有留置權(quán)、保留權(quán)或中止交貨權(quán)外，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間是賣方將有關(guān)單據(jù)交買方掌握的時間，即賣方向買方交單的時間是貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，如工廠交貨或目的地交貨合同中，可推定所有權(quán)是在貨物交給買方或置于其控制之下的時間轉(zhuǎn)移。此外，國際商會《國際銷售示范合同》B部A7款規(guī)定，如果當(dāng)事人已經(jīng)有效同意保留所有權(quán)，則直至完全付清價款之前，或依照另外的約定，貨物的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。89國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法（二）各國國內(nèi)法的有關(guān)規(guī)定1、英國貨物買賣法《1893年貨物買賣法》，關(guān)于貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的確定取決于該合同是特定物的買賣還是非特定物的買賣。（1）非特定物買賣。通常是指僅憑說明書的買賣或期貨買賣。在貨物未經(jīng)特定化之前,所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。所謂特定化，是指將符合說明書的并處于可交付狀態(tài)的貨物無條件的劃撥到合同項下的行為。（2）特定物買賣。在特定物買賣中，所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移取決于締約雙方的意圖。（特定物是指自身具有獨(dú)立的特征，或者被權(quán)利人指定而特定化，不能以其他物代替的物，包括在特定條件下獨(dú)一無二的物和從一類物中根據(jù)民事主體的意志而特定化的物。前者如魯迅先生的一頁手稿，齊白石先生的一副遺畫等；后者如從一批奧迪牌汽車中挑選出來的某一輛等。）90國際經(jīng)濟(jì)法第二章國際貨物買賣法2、《美國統(tǒng)一商法典》按照《美國統(tǒng)一商法典》的規(guī)定，貨物在特定于合同項下之前，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。除雙方另有協(xié)議，特定化后的貨物所有權(quán)是在實際交付的時間和地點發(fā)生轉(zhuǎn)移（2-401規(guī)定）。例如，當(dāng)合同規(guī)定在目的地交貨，所有權(quán)在目的地由賣方提交貨物時發(fā)生轉(zhuǎn)移。3、《法國民法典》《法國民法典》規(guī)定貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移是在合同訂立時發(fā)生轉(zhuǎn)移。第1583條規(guī)定，當(dāng)事人就標(biāo)的及其價金相互同意時，即使標(biāo)的尚未交付、價金尚未支付、買賣即告成立，而標(biāo)的物的所有權(quán)