監(jiān)理合同管理

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔監(jiān)理合同管理目錄：1、監(jiān)理合同管理2、監(jiān)理合同管理培訓課件3、監(jiān)理概論及合同管理第三，條目內容較多的→關鍵詞記憶法、聯想記憶法采購按照選擇交易主體的方式劃分：招標、詢價、比選、磋商、電子競價、訂單等→找出關鍵點，歸納總結，理解記憶可以抵押的財產不可以抵押的財產①建筑物和其他土地附著物（該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押）；①土地所有權；②建設用地使用權（該土地上的建筑物一并抵押）；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；③以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；④生產設備、原材料、半成品、產品；④所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（如，違法、違章建筑）⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；⑥交通運輸工具；⑥依法不得抵押的其他財產。⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。（3）像命題人一樣去思考建設工程合同管理的目標建設工程合同管理的基本方法1、發(fā)展和完善建筑市場1、嚴格執(zhí)行建設工程合同管理法律法規(guī)2、推進建筑領域的改革2、普及相關法律知識，培訓合同管理人才3、提高工程建設的管理水平3、設立合同管理機構，配備合同管理人員4、避免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪4、建立合同管理目標制度（及評估制度）5、推行合同示范文本制度（四）認真體會并熟練運用客觀題解題技巧1、《建設工程合同管理》科目2014年—2016年考題題型分析（1）考題題型主要包括填空型、概念型、類比型和多點集成型考題。填空型（2015年第4題）招標代理過程中，由于代理行為過程產生的后果，應由（）承擔責任。A．招標代理機構B．招標監(jiān)管部門C．投標人D．招標人【答案】D概念型（2015年第3題）下列合同法律關系的客體中，屬于行為的是（）。A.建筑材料B.建筑設備C.勘察設計D.知識產權【答案】C類比型（2015年第5題）根據《擔保法》，不能作為質押擔保的是（）。A.建設用地使用權B.股權C.注冊商標專用權D.專利權【答案】A多點集成型（2015年第8題）關于標準施工招標文件的說法，錯誤的是（）。A．標準施工招標文件能夠完整的約束招標投標主體行為B．標準施工招標文件是施工的示范文本，招標人應優(yōu)先選用C．標準施工招標文件規(guī)定了招標投標過程中各階段參與方的行為D．標準施工招標文件具有強制性使用的效力【答案】B（2）單選題，多為填空型、概念型和多點集成型考題，加強了對教材相關內容理解的考核。（3）多選題，2015年類比型考題增加，2016年多點集成型考題增加，也強調了對教材內容的綜合性理解。2、客觀題解題技巧建議（包括但不限于）（1）單選題第一，直接挑選第二，排除法（將沒有見過的選項以及不合常理的、說法相同的選項排除）第三，合理猜測（可以聯系相關知識點或者結合常識、經驗來猜測）（2）多選題第一，排除法第二，比較法（五）制定科學合理的應試計劃1、應試計劃制定依據（1）事物認知規(guī)律（學習了解—復習鞏固—熟練掌握）（2）記憶規(guī)律（遺忘快—遺忘慢）2、應試計劃建議第一步，全面學習（1）按教材各部分章節(jié)順序按部就班學習，進行地毯式掃蕩，實現知識點全覆蓋；（2）把重點比較突出、可考性較強的內容在教材相應位置標注出來，以備接下來重點復習；（3）輔之以同步練習，加強對知識點的運用能力。第二步，重點復習（1）結合大量習題，踏踏實實理解、記憶和掌握各章重要知識點；（2）對各章知識點進行全面、快速梳理串聯，加強綜合理解。第三步，實操做題（1）歷年真題：具有較高價值，一是原題或其簡單變形（題型轉換、題干和選項之間轉換）后重復考查，二是感受試題風格，培養(yǎng)做題感覺；（2）模擬試卷：考前可做幾套高質量全真模擬試卷，不斷鍛煉和磨練知識的綜合運用能力，提高解題水平，培養(yǎng)現場實戰(zhàn)感覺，把握考試答題節(jié)奏。三、教學安排授課班型：精講班、考點強化班、經典習題班1、精講班課時：18小時左右教學內容：依據考試大綱和教材，對整本教材知識點進行全面詳細講解，對考試難點、重點深入剖析，并輔之以典型例題或者歷年真題分析；每章后面配備課堂作業(yè)(10-15題左右)，同步鞏固，幫助學員強化各章所學知識。此班型為基礎授課，讓學員掌握各章節(jié)脈絡并充分理解各考點，使學員對教材的內容有一個全面系統(tǒng)的把握。2、考點強化班課時：8-10小時教學內容：在精講班基礎上進行歸納總結，將各章知識要點、難點進行串講，側重于重要知識點的講解，并輔之以典型例題或者歷年真題分析。此班型以精講班為基礎，讓學員能夠明確重點復習內容，透徹理解重要知識點，全面夯實考試重點。3、經典習題班課時：5-6小時教學內容：按教材章節(jié)分布講解歷年典型考題或者重要知識點對應的練習題，通過練習題的形式工程合同管理概述第一節(jié)建設工程合同管理的任務一、建設工程合同管理的目標建設工程合同是承包人實施工程建設活動，發(fā)包人支付價款或酬金的協議。1、發(fā)展和完善建筑市場市場經濟主要是依靠合同來規(guī)范當事人的交易行為。因此，發(fā)展和完善建筑市場，必須有規(guī)范的建設工程合同管理制度。合同的內容將成為實施建設工程行為的主要依據。2、推進建筑領域的改革我國建設領域推行項目法人負責制、招標投標制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度中，核心是合同管理制度。因此，建設工程合同管理的健全完善無疑有助于建筑領域其他各項制度的推進。3、提高工程建設的管理水平工程建設管理水平的提高體現在工程質量、進度和投資三大控制目標上，這三大控制目標的水平主要體現在合同中。因此，建設工程合同管理能夠有效地提高工程建設的管理水平。4、避免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪加強建設工程合同管理能夠有效地做到公開、公平、公正，約束權力濫用行為，也有助于政府行政管理部門對合同的監(jiān)督，有效地避免和克服建設領域的經濟違法和犯罪行為?！纠拷ㄔO工程合同管理的目標包括（）。A、發(fā)展和完善建筑市場 B、推進建筑領域的改革C、提高工程建設的管理水平 D、建立合同管理目標制度【參考答案】ABC二、建設工程合同的種類1、按承發(fā)包的不同范圍和數量分類：建設工程設計施工總承包合同、工程施工承包合同、施工分包合同。2、按完成承包的內容分類：建設工程勘察合同、建設工程設計合同、建設工程施工合同。【例】按承發(fā)包的不同范圍和數量進行劃分，建設工程合同可以分為（）。A、建設工程設計施工總承包合同 B、建設工程施工合同C、工程施工承包合同 D、施工分包合同【參考答案】ACD【例】按完成承包的內容進行劃分，建設工程合同可以分為（）。A、建設工程設計施工總承包合同 B、建設工程施工合同C、建設工程勘察合同 D、建設工程設計合同【參考答案】BCD【例】下列關于建設工程合同種類的說法，正確的是（）。A、工程施工承包合同屬于按承發(fā)包的范圍和數量進行劃分的建設工程合同B、建設工程施工合同屬于按完成承包的內容進行劃分的建設工程合同C、建設工程勘察合同、建設工程設計合同屬于按不同標準分類的建設工程合同D、建設工程施工合同、施工分包合同屬于按同一標準分類的建設工程合同【參考答案】AB三、建設工程合同的特征1、合同主體的嚴格性（1）建設工程合同主體一般是法人。（2）發(fā)包人一般是經過批準進行工程項目建設的法人，必須有國家批準建設項目，落實的投資計劃，并且應當具備相應的協調能力。（3）承包人則必須具備法人資格，而且應當具備相應的從事勘察設計、施工、監(jiān)理等資質。無營業(yè)執(zhí)照或無承包資質的單位不能作為建設工程合同的主體，資質等級低的單位不能越級承包建設工程。2、合同標的的特殊性（1）建設工程合同的標的是各類建筑產品。（2）建筑產品是不動產，不能移動，相互間具有不可替代性，這決定了承包人工作的流動性。（3）建筑產品是單體性生產，其外觀、結構、使用目的、使用人都各不相同，這就要求每一個建筑產品都需單獨設計和施工（即使可重復利用標準設計或重復使用圖紙，也應采取必要的修改設計才能施工）。3、合同履行期限的長期性（1）建設工程結構復雜、體積大、建筑材料類型多、工作量大。（2）建設工程合同的訂立和履行一般都需要較長的準備期。（3）合同的履行過程中，還可能因為不可抗力、工程變更、材料供應不及時等原因而導致合同期限順延。4、計劃和程序的嚴格性（1）國家對建設工程的計劃和程序都有嚴格的管理制度。（2）訂立建設工程合同必須以國家批準的投資計劃為前提，即使是國家投資以外的、以其他方式籌集的投資也要受到當年的貸款規(guī)模和批準限額的限制，納入當年投資規(guī)模的平衡，并經過嚴格的審批程序。（3）建設工程合同的訂立和履行還必須符合國家關于工程建設程序的規(guī)定。5、合同形式的特殊要求（1）我國《合同法》對合同形式確立了以不要式為主的原則，即在一般情況下對合同形式采用書面形式還是口頭形式沒有限制。（2）但《合同法》要求建設工程合同應當采用書面形式，即采用要式合同。【例】下列屬于建設工程合同的特征的是（）。A、合同主體的嚴格性 B、合同標的的特殊性C、合同履行期限的長期性 D、合同形式的不要式性E、計劃和程序的嚴格性【參考答案】ABCE【例】下列關于建設工程合同特征的說法，不正確的是（）。A、合同主體一般是法人，且發(fā)包人應當具備相應的協調能力，承包人應當具備相應的資質B、合同的標的是各類建筑產品，相互間具有不可替代性，因此除可重復利用標準設計或重復使用圖紙外，要求每一個建筑產品都需單獨設計和施工C、與一般工業(yè)產品生產相比，合同履行期限較長D、國家對建設工程的計劃和程序實施嚴格的管理制度，訂立建設工程合同必須以國家批準的投資計劃為前提，國家投資以外的、以其他方式籌集的投資則不受限E、我國《合同法》對合同形式確立了以不要式為主的原則，因此建設工程合同既可以采用書面形式，也可以采用口頭形式【參考答案】BDE四、招標投標與合同的關系1、在工程建設領域，招標投標與合同管理是改革開放初期的兩項重要改革。在市場經濟建設中，兩者相輔相成，缺一不可。2、招標投標能夠體現建筑市場交易中的公開、公平、公正，實際上是要確立一種公開、公平、公正的合同訂立制度，是合同形成過程的程序要求。3、合同則是招標投標競爭內容的明確化?！纠肯铝嘘P于招標投標與合同的關系，表述正確的有（）。A、在市場經濟建設中，招標投標與合同管理兩者相輔相成，缺一不可B、招標投標能夠體現建筑市場交易中的公開、公平、公正，是合同形成過程的程序要求C、合同是招標投標競爭內容的明確化D、通過招標投標和訂立合同，保障工程建設能夠更好地完成【參考答案】ABCD第二節(jié)建設工程合同管理的基本方法建設工程合同管理的目標建設工程合同管理的基本方法1、發(fā)展和完善建筑市場1、嚴格執(zhí)行建設工程合同管理法律法規(guī)2、推進建筑領域的改革2、普及相關法律知識，培訓合同管理人才3、提高工程建設的管理水平3、設立合同管理機構，配備合同管理人員4、避免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪4、建立合同管理目標制度（及評估制度）5、推行合同示范文本制度【例】下列屬于建設工程合同管理的基本方法的是（）。A、嚴格執(zhí)行建設工程合同管理法律法規(guī) B、普及相關法律知識，培訓合同管理人才C、設立合同管理機構，配備合同管理人員D、建立合同管理目標制度E、提高工程建設的管理水平【參考答案】ABCD第二章建設工程合同管理法律基礎第一節(jié)合同法律關系一、合同法律關系的構成1、合同法律關系的概念（1）合同法律關系是指由合同法律規(guī)范所調整的、在民事流轉過程中所產生的權利義務關系。（2）合同法律關系包括合同法律關系主體、客體、內容三個要素?！纠亢贤申P系的要素包括（）。A、主體 B、內容C、客體D、對象【參考答案】ABC2、合同法律關系主體合同法律關系主體是參加合同法律關系，享有相應權利、承擔相應義務的自然人、法人和其他組織。2.1．自然人（1）自然人是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。（2）作為合同法律關系主體的自然人必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。（3）民事權利能力是民事主體依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡。（4）民事行為能力是民事主體通過自己的行為享有民事權利和承擔民事義務的能力。根據自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。（5）自然人既包括公民，也包括外國人和無國籍人，他們都可以作為合同法律關系的主體?！纠肯铝姓f法正確的有（）。A、合同法律關系主體是合同法律關系中權利的享有者和義務的承擔者B、自然人要成為合同法律關系的主體，就必須具有權利能力和行為能力C、自然人要具有權利能力，就必須履行法定手續(xù)D、根據自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、準民事行為能力人和無民事行為能力人【參考答案】AB2.2．法人（1）法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（2）法人是與自然人相對應的概念，是法律賦予社會組織具有人格的一項制度。（3）法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)法人包括行政法人（應為機關法人）、事業(yè)法人、社團法人（應為社會團體法人）。（4）法人應當具備以下條件：①依法成立。法人的產生必須經過法定的程序，必須經過政府主管機關的批準或者核準登記：企業(yè)法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格。具有法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格。②有必要的財產或者經費。③有自己的名稱、組織機構和場所。④能夠獨立承擔民事責任。法人必須能夠以自己的財產或者經費承擔在民事活動中的債務，在民事活動中給其他主體造成損失時能夠承擔賠償責任。（5）法人的法定代表人是自然人，依照法律或者法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權。（6）法人以它的主要辦事機構所在地為住所?！纠糠ㄈ丝梢苑譃椋ǎ、社團法人B、行政法人C、基金法人D、事業(yè)法人【參考答案】ABD【例】法人應當具備的條件有（）。A、依法成立B、有必要的財產或者經費C、有3名以上高級管理人員D、能夠獨立承擔民事責任E、有自己的名稱、組織機構和場所【參考答案】ABDE【例】下列關于法人的成立，說法正確的是（）。A、企業(yè)法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格B、有獨立經費的機關依法經政府主管機關核準登記后取得法人資格C、具有法人條件的事業(yè)單位依法經核準登記后取得法人資格D、具有法人條件的社會團體從成立之日起具有法人資格【參考答案】A【例】監(jiān)理公司取得法人資格的時間為（）。A、注冊資金到位B、公司成立C、工商行政管理機關核準登記D、建設行政主管部門頒發(fā)資質證書【參考答案】C【例】法人成立進行注冊登記時，應當以（）為住所。A、主要辦事機構所在地B、主要經營場所所在地C、主要合同履行地D、董事長的戶口所在地【參考答案】A2.3．其他組織（1）這些組織應當是合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織。（2）主要包括：法人的分支機構、不具備法人資格的聯營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。（3）注意：這些組織能夠成為合同法律關系的主體，但不具備法人資格，不能獨立承擔民事責任?！纠磕呈┕て髽I(yè)在異地設有分公司，分公司受其委托與材料供應商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付，供應商應以（）為被告人向人民法院起訴，要求支付材料款。A、監(jiān)理單位B、分公司C、建設單位D、施工企業(yè)【參考答案】D法人組織（企業(yè)、機關、事業(yè)、社團法人）法人組織（企業(yè)、機關、事業(yè)、社團法人）組織自然人組織自然人（法人分支機構、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等）（法人分支機構、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等）【例】下列主體中，可以作為合同法律關系主體的有（）。非法人組織A、政府機關非法人組織B、法人的分支機構C、大學所屬二級學院D、事業(yè)單位E、社會團體【參考答案】ABDE3、合同法律關系的客體合同法律關系客體，是指參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的對象。合同法律關系的客體主要包括物、行為、智力成果。3.1.物（1）法律意義上的物是指可為人們控制并具有經濟價值的生產資料和消費資料，可以分為動產和不動產、流通物與限制流通物、特定物與種類物等。（2）貨幣也是法律意義上的物。如，借款合同的客體是貨幣（按法學理論，借款合同的客體事實上應為借款雙方之間給付金錢的行為。所以，如題目中沒有出現“給付金錢的行為”這一選項，則仍可按教材所述：貨幣是借款合同法律關系的客體）。3.2.行為法律意義上的行為是指人的有意識的活動。在合同法律關系中，行為多表現為完成一定的工作，或提供一定的勞務。3.3.智力成果通過人的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產權、技術秘密及在特定情況下的公知技術。【例】合同法律關系的客體主要包括（）。A、財B、物C、行為D、智力成果【參考答案】BCD【例】下列可以成為合同法律關系的客體的是（）。A、建筑物B、工程設計C、施工安裝D、月球上的土地E、抹灰【參考答案】ABCE【例】委托監(jiān)理合同法律關系的客體是（）。A、監(jiān)理工程 B、監(jiān)理服務C、監(jiān)理規(guī)劃 D、監(jiān)理投標方案【參考答案】B【例】下列合同法律關系的客體屬于物的是（）。A、建筑材料采購合同B、工程承包合同C、項目貸款合同D、項目勘察設計合同【參考答案】AC4、合同法律關系的內容合同法律關系的內容是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務，即合同的具體要求。（1）權利：是指合同法律關系主體在法定范圍內，按照合同的約定有權按照自己的意志作出某種行為。（2）義務：是指合同法律關系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔應負的責任。（3）權利和義務是相互對應的?！纠考住⒁液炗喗杩詈贤?，關于該借款合同法律關系的要素，說法正確的是（）。A、主體為合同當事人，即甲、乙B、該借款合同法律關系的客體不屬于物C、客體為合同法律關系主體權利和義務所共同指向的對象，即甲、乙之間的借款D、內容為合同約定的權利和義務，即貸款人提供借款，要求還款；借款人取得借款，按期還款，且互為權利、義務【參考答案】ACD二、合同法律關系的產生、變更與消滅能夠引起合同法律關系產生、變更和消滅的客觀現象和事實，就是法律事實。法律事實包括事件和行為。1、事件（1）事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發(fā)生的，當事人無法預見和控制的，能夠引起合同法律關系，產生、變更、消滅的客觀現象。（2）事件可分為自然事件和社會事件兩種。（3）自然事件是指由于自然現象所引起的客觀事實，如地震、臺風等。（4）社會事件是指由于社會上發(fā)生了不以個人意志為轉移的、難以預料的重大事件所形成的客觀事實，如戰(zhàn)爭、罷工、禁運等。2、行為（1）行為是指法律關系主體有意識的活動，能夠引起法律關系發(fā)生變更和消滅的行為，包括作為和不作為兩種表現形式。（2）行為還可分為合法行為和違法行為。（3）行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構裁決等，也是一種法律事實，也能引起法律關系的發(fā)生、變更、消滅。【例】能夠引起合同法律關系產生、變更和消滅的客觀情況就是法律事實，法律事實包括（）。A、自然事件B、社會事件C、行為D、法院生效判決、裁定E、仲裁機構發(fā)生法律效力的裁決【參考答案】ABCDE【例】能夠引起合同法律關系的產生、變更和消滅的法律事實分為行為和事件兩類。下列在施工合同履行過程中發(fā)生的事實，屬于行為的是（）。A、地震災害導致施工暫停B、惡劣氣候影響施工安全C、社會動亂影響施工進度D、圖紙設計錯誤導致的工程返工【參考答案】D三、代理關系1、代理的概念在代理權限內以被代理人名義實施法律行為在代理權限內以被代理人名義實施法律行為第三人授予代理權代理人第三人授予代理權代理人被代理人民事責任民事責任2、代理的特征（1）代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為。（2）代理人以被代理人的名義實施代理行為。（3）代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志，具體表現為代理人有權自行解決他如何向第三人作出意思表示，或者是否接受第三人的意思表示。（4）被代理人對代理行為承擔民事責任，既包括對代理人在執(zhí)行代理任務中的合法行為承擔民事責任，也包括對代理人不當代理行為承擔民事責任?！纠看砣伺c第三人簽訂合同的法律特征表現為（）。A、以代理人的名義與對方談判B、商簽的合同內應有代理人權利和義務的條款C、代理人在合同談判過程中在授權范圍內自主地提出自己的要求D、所形成的合同由被代理人和代理人共同履行【參考答案】C3、代理的種類3.1.委托代理（1）委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理，又稱為意定代理。（2）在工程建設中涉及的代理主要是委托代理。如項目經理作為施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人、工程招標代理機構作為建設單位的代理人等。（3）要注意區(qū)分作為代理權產生的基礎法律關系（如委托合同關系）和直接產生代理權的委托授權行為。（4）授予代理權的形式可以用書面形式，也可以用口頭形式。如果法律法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式的，則應當采用書面形式。（5）被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權的法律效力。被代理人有權隨時撤銷其授權委托。代理人也有權隨時辭去所受委托。但代理人辭去委托時，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應負賠償責任。（6）代理人應當在授權范圍內行使代理權，法律后果由被代理人承擔；超出授權范圍的行為應當由行為人自己承擔。（7）如果授權范圍不明確，則應當由被代理人（單位）向第三人承擔民事責任，代理人在被代理人無法承擔責任的基礎上負連帶責任?！纠拷ㄔO工程項目實施過程中，下列行為屬于委托代理的有（）。

A、項目法人授權工程招標機構為其辦理招標事宜

B、施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標

C、監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務

D、項目經理代表施工企業(yè)負責具體工程項目的施工管理

E、設計單位的設計負責人向施工單位和監(jiān)理單位進行設計交底

【參考答案】ACDE【例】如果施工單位項目經理由于工作失誤導致采購的材料不能按期到貨，施工合同沒有按期完成，則建設單位可以要求（）承擔責任。A、施工單位B、監(jiān)理單位C、材料供應商D、項目經理【參考答案】A【例】甲委托乙以5000-8000元的價格購買電腦，但在授權委托書中未明確電腦的數量。乙以甲的名義和丙簽訂了50臺電腦的買賣合同（合同標的30萬元）。下列說法正確的是（）。A、乙的行為超出了授權范圍，因此買賣合同的民事責任應由乙承擔B、甲的授權不明，因此甲應承擔買賣合同的民事責任C、丙向甲送貨，甲可以乙實施的代理行為超越代理權限為由拒絕接收D、乙應對買賣合同承擔連帶責任，但以甲無法承擔責任為基礎【參考答案】BD3.2．法定代理法定代理是指根據法律的直接規(guī)定而產生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或限制行為能力人的利益而設立的代理方式。3.3．指定代理指定代理，是根據人民法院和有關單位的指定而產生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。【例】以代理權產生的依據不同，可將代理分為（）。A、委托代理B、轉代理C、法定代理D、無權代理E、指定代理【參考答案】ACE【例】項目總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人，這種代理是（）。A、法定代理 B、委托代理C、指定代理 D、轉代理【參考答案】B4、無權代理（1）無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動。（2）無權代理包括以下三種情況：①沒有代理權而為的代理行為；②超越代理權限而為的代理行為；③代理權終止后的代理行為?！纠肯铝写硇袨橹校瑢儆跓o權代理的有（）。A、超越代理權進行代理B、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益C、沒有代理權而進行代理D、代理他人與自己進行法律行為【參考答案】AC（3）無權代理的法律后果①“被代理人”可以行使“追認權”，將無權代理行為轉化為合法的代理行為，由被代理人承擔民事責任。②“被代理人”可以行使“拒絕權”，由行為人承擔民事責任。③第三人事后知道對方為無權代理的，可以向“被代理人”行使“催告權”。④第三人事后知道對方為無權代理的，在被代理人追認前可以行使“撤銷權”。⑤未經追認的無權代理行為，由行為人承擔民事責任?！氨淮砣恕敝挥性谧氛J無權代理行為后，才承擔民事責任，但“本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”?！纠肯铝嘘P于代理的敘述，不正確的是（）。A、無權代理行為的后果由被代理人決定是否有效B、無權代理在被代理人追認前相對人可以撤銷C、無權代理的法律后果由被代理人承擔D、代理人只能在代理權限內實施代理行為【參考答案】C【例】甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權限，便與之訂立了買賣合同。對此，下列說法正確的是（）。A、甲有追認權B、丙有催告權C、丙有撤銷權D、構成無權代理【參考答案】ABCD5、代理關系的終止委托代理關系終止的原因指定代理或法定代理關系終止的原因①代理期間屆滿或者代理事項完成；①被代理人取得或者恢復民事行為能力；②被代理人取消委托或代理人辭去委托；②被代理人或代理人死亡；③代理人死亡或喪失民事行為能力；③指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定；④作為被代理人或者代理人的法人終止。④監(jiān)護關系消滅。注意：委托代理中，被代理人死亡和喪失/恢復民事行為能力都不必然引起代理關系的終止?！纠磕陈蓭熃邮墚斒氯宋袇⒓用袷略V訟，以下屬于委托代理權消滅的原因有（）。A、訴訟終結 B、當事人解除委托C、代理人辭去委托 D、當事人死亡E、代理人有過錯【參考答案】ABC第二節(jié)合同擔保一、擔保的概念1、擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務實現債權人權利的法律制度。2、擔保通常由當事人雙方訂立擔保合同。擔保合同是被擔保合同的從合同：主合同無效，從合同也無效。但擔保合同另有約定的按照約定。二、擔保方式我國《擔保法》規(guī)定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。（一）保證1、保證的概念（1）保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。（2）保證法律關系至少必須有三方參加，即保證人、被保證人（債務人）和債權人。（3）保證這種擔保方式必須由第三人作為保證人。第三人（保證人）保證保證債權人主債權債務關系債權人主債權債務關系債務人（被保證人）【例】擔保方式中的保證，在實際運用過程中應理解為（）。A、債務人和債權人約定，債務人向債權人保證履行合同義務B、債務人和債權人約定，當債務人不履行債務時，由保證人代為履行債務C、保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務D、保證人和債務人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務【參考答案】C【例】關于保證這種擔保方式中的保證人，說法正確的是（）。A、可以是債務人，也可以是第三人B、只能是第三人C、只能是債務人D、經債權人同意，可以是第三人【參考答案】B2、保證的方式（1）一般保證：一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。也即：只有當債務人確實不能履行債務時，債權人才可以要求保證人承擔保證責任。【有先后順序】（2）連帶責任保證：在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。也即：只要債務人在債務履行期屆滿沒有履行債務，債權人即可以要求保證人承擔保證責任，當然也可以要求債務人履行債務?！緹o先后順序】（3）當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任。【例】下列選項中，關于保證的概念和方式的表述，正確的是（）。A、保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責任保證B、一般保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行前，不得拒絕對債權人承擔擔保責任C、連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以直接要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任D、保證法律關系至少有三方參加，即保證人、被保證人（債務人）和債權人E、當事人對擔保方式沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任【參考答案】ACDE【例】甲向銀行貸款50萬元，乙公司在貸款合同的擔保人欄目中加蓋了公司的印章，甲逾期沒有還款。下列對于該債務清償的表述正確的是（）。A、銀行有權要求乙公司對50萬元債務承擔責任B、乙公司在擔保合同中沒有約定是連帶保證，可拒絕銀行的要求C、在貸款合同的擔保人欄目中只有乙公司的印章，不能視為擔保D、銀行必須先向甲追償，經強制執(zhí)行仍不能獲得清償時，才能要求乙公司承擔責任【參考答案】A3、保證人的資格（1）具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。（2）以下組織不能作為保證人：①企業(yè)法人的分支機構、職能部門。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。②國家機關。經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。【例】依據《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，（）不能作為保證合同的擔保人。A、幼兒園B、學校C、醫(yī)院D、銀行E、企業(yè)【參考答案】ABC4、保證合同的內容（1）被保證的主債權種類、數額；（2）債務人履行債務的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認為需要約定的其他事項。5、保證責任（1）保證范圍第一，保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。第二，當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。（2）保證期間：一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。（注意：連帶責任保證的保證期間規(guī)定相同）（3）保證期間債權人與債務人協議變更主合同或者債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的按照約定?！纠筷P于保證責任的表述中，不正確的是（）。A、保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用B、保證期間，保證人對未經其同意轉讓的債務，仍需承擔保證責任C、保證期間，債權人與債務人協議變更主合同的，保證人繼續(xù)在原有范圍內承擔保證責任D、當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任E、一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月【參考答案】BC（二）抵押1、抵押的概念（1）抵押是指債務人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式。（2）其中債務人或者第三人稱為抵押人，債權人稱為抵押權人，提供擔保的財產為抵押物。抵押物主債務債務人債權人（主）債務人債權人（抵押權人）抵押物（抵押人）（抵押權人）抵押物第三人（抵押人）【例】抵押物是（）提供的財產。A、可以是第三人B、可以是債務人C、只能是第三人D、只能是債務人【參考答案】AB2、抵押物可以抵押的財產不可以抵押的財產①建筑物和其他土地附著物（該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押）；①土地所有權；②建設用地使用權（該土地上的建筑物一并抵押）；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；③以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；④生產設備、原材料、半成品、產品；④所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（如，違法、違章建筑）⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；⑥交通運輸工具；⑥依法不得抵押的其他財產。⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產?！纠堪凑铡吨腥A人民共和國擔保法》的規(guī)定，下列財產中可以作為抵押物的是（）。A、抵押人依法有權處分的國有土地使用權B、抵押人使用的宅基地C、抵押人擁有的尚在建造中的住宅D、學校設施【參考答案】AC【例】根據物權法律制度的規(guī)定，下列財產中，不可以作為抵押權客體的是（）。

A、工廠的半成品B、正在建造的船舶

C、以招標方式取得的荒地的土地承包經營權D、學校的校辦企業(yè)E、農作物及其所附著土地的使用權【參考答案】E3、抵押權的設立（1）抵押物為不動產（合同+登記）：第一，抵押合同自簽訂時生效，但此時抵押權未設立，債權人還未取得抵押權；第二，只有辦理抵押權登記后，抵押權自登記時設立，債權人才能成為抵押權人。（2）抵押物為動產（合同）：第一，抵押合同自簽訂時生效，同時抵押權設立，債權人取得抵押權，成為抵押權人；第二，但未辦理抵押權登記，該抵押權不得對抗善意第三人?！纠吭谙铝校ǎ┑瓤腕w上設立的抵押權自登記之日起生效。A、建設用地使用權B、城市房地產C、車輛D、機器E、土地所有權【參考答案】AB【例】當事人以（）進行抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立。A、推土機B、商務寫字樓C、大學教學樓D、原材料E、正在建造的幼兒園【參考答案】AD【例】建設單位將自己開發(fā)的房地產項目抵押給銀行，簽訂了抵押合同，后來又辦理了抵押登記，則（）。A、抵押合同自簽訂之日起生效B、抵押合同自登記之日起生效C、抵押權自簽訂之日起生效D、抵押權自登記之日起生效【參考答案】AD【例】建設單位將自己的一批小汽車抵押給銀行，簽訂了抵押合同，后來又辦理了抵押登記，則（）。A、抵押合同自簽訂之日起生效B、抵押合同自登記之日起生效C、抵押權自簽訂之日起生效D、抵押權自登記之日起生效【參考答案】AC【例】甲向乙借款20萬元做生意，由丙提供價值15萬元的房屋抵押，并訂立了抵押合同。甲又以自己的一輛價值6萬元的QQ車抵押給乙，雙方訂立了抵押合同。因辦理登記手續(xù)費過高，經乙同意均未辦理登記手續(xù)。一年后，甲因虧損無力還債，乙訴至法院要求行使抵押權，則乙可對（）主張抵押權。A、房屋、QQ車均可以B、房屋、QQ車均不可以C、房屋可以，QQ車不可以D、房屋不可以，QQ車可以【參考答案】D【例】甲以自有的一批布匹作抵押向乙借款并訂立了抵押合同，未辦理登記。在抵押期間，甲未經乙的同意，便將該布匹賣給了丙，并交貨付款完畢。對此，下列選項正確的是（）。A、甲、乙之間的抵押合同有效B、因未辦理登記，乙對該布匹不享有抵押權C、乙的抵押權不得對抗受讓人丙D、丙無權取得對該布匹的所有權【參考答案】AC4、抵押的效力（1）抵押擔保的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。當事人也可以約定抵押擔保的范圍。（2）抵押人有義務妥善保管抵押物并保證其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。（3）抵押物轉讓第一，應當征得抵押權人的同意，否則該轉讓行為無效。（教材：“應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況”有誤）第二，轉讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。轉讓抵押物所得價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人（不是抵押人）清償。（4）抵押權與其擔保的債權同時存在，抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。【例】關于抵押的效力，下列選項正確的是（）。A、抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用B、抵押物的轉讓應當征得抵押權人的同意，否則該轉讓行為無效C、抵押人轉讓抵押物應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況，否則該轉讓行為無效D、抵押人轉讓抵押物的價款，超過債權的部分歸債務人所有，不足部分由抵押人清償E、抵押權可以與其擔保的債權分離而單獨轉讓【參考答案】AB【例】轉讓抵押物所得價款，應當向抵押權人提前清償或者向約定的第三人提存，超過債權的部分應當（）。

A、歸抵押人所有B、歸抵押權人所有

C、歸債務人所有D、歸抵押人和債務人共同所有E、歸債權人所有【參考答案】A5、最高額抵押權（1）為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優(yōu)先受償。（最高額抵押所擔保的債權是不特定的）（2）最高額抵押權設立前已經存在的債權，經當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。6、抵押權的實現（1）實現方式第一，抵押權人以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。第二，抵押財產的折價、拍賣、變賣，抵押權人可以與抵押人協議完成。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。第三，協議不成的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。第四，抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。抵押物折價或者拍賣、變賣所得價款，超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人（不是抵押人）清償。（2）受償順序同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規(guī)定清償：①抵押權已登記的先于未登記的受償；②抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；③抵押權未登記的，按照債權比例清償。【例】根據我國擔保法律制度關于抵押權實現的說法，下列表述錯誤的是（）。A、債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可與抵押人協議以拍賣該抵押物所得價款受償B、同一財產向兩個以上債權人抵押的，抵押權已登記的先于未登記的受償C、抵押物折價后，其價款超過債權數額的部分歸抵押權人所有，不足部分由債務人清償D、同一財產向兩個以上債權人抵押的，抵押權均已登記的，按照債權比例清償【參考答案】CD【例】甲以其坐落在市中心的一處公寓（價值210萬元）作抵押，分別從乙銀行和丙銀行各貸款100萬元。甲與乙銀行于6月5日簽訂了抵押合同，6月10日辦理了抵押登記；與丙銀行于6月8日簽訂了抵押合同，同日辦理了抵押登記。后因甲無力還款，乙銀行、丙銀行行使抵押權，對甲的公寓依法拍賣，只得價款150萬元，以下拍賣款分配正確的是（）。A.乙75萬、丙75萬B.乙100萬、丙50萬C.丙100萬、乙50萬D.丙80萬、乙70萬【參考答案】C【例】甲以其坐落在市中心的一處公寓（價值600萬元）作抵押，分別從乙銀行貸款50萬元、從丙銀行貸款100萬元、從丁銀行貸款200萬元、從戊銀行貸款200萬元。甲與乙銀行于6月5日簽訂了抵押合同，未辦理抵押登記；與丙銀行于6月8日簽訂了抵押合同，6月15日辦理了抵押登記；與丁銀行于6月10日簽訂了抵押合同，同日辦理了抵押登記；與戊銀行于6月12日簽訂了抵押合同，經雙方協商一致未辦理抵押登記。后因甲無力還款，甲的公寓被依法拍賣，扣除拍賣費用后共收入400萬元，則對拍賣款分配正確的是（）。A、乙、丙、丁、戊各得100萬元B、丙得100萬元，丁得200萬元，乙得20萬元，戊得80萬元C、乙無權分配，丙得80萬元，丁、戊各得160萬元D、乙無權分配，丙得100萬元，丁得200萬元，戊得100萬元【參考答案】B（三）質押1、質押的概念（1）質押是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保。（2）債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產或權利為質物。（3）質權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。（注意：抵押與質押最主要區(qū)別）質物主債務債務人債權人（主）債務人債權人（質權人）質物（出質人）（質權人）質物第三人（出質人）【例】下列不能作為質物的是（）。A、商業(yè)購物中心B、汽車C、支票D、可轉讓股權【參考答案】A【例】根據《擔保法》的規(guī)定，下列關于抵押擔保和質押擔保主要區(qū)別的說法中正確的是（）。A、抵押物必須是債務人的財產，質押物可以是第三人的財產B、抵押物必須是第三人的財產，質押物可以是債務人的財產C、擔保期間，抵押物必須轉移給債權人，質押物不需轉移給債權人D、擔保期間，抵押物不需轉移給債權人，質押物必須轉移給債權人【參考答案】D2、質押的分類（1）動產質押第一，是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。第二，能夠用作質押的動產沒有限制。第三，不得約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。（流質條款無效）第四，動產質押的設立（合同+交付）①質押合同自簽訂時生效，但此時質權未設立，債權人還未取得質權；②只有出質人交付質押財產時，質權自交付時設立，債權人才能成為質權人。【例】建設單位將自己的一批小汽車質押給銀行，簽訂了質押合同，后來又依約將汽車交付給銀行，則（）。A、質押合同自簽訂之日起生效B、質押合同自交付之日起生效C、質押權自簽訂之日起生效D、質押權自交付之日起生效【參考答案】AD【例】甲與乙簽訂借款合同，并與乙就自己的汽車出質給乙簽訂了字據，后甲未將該車按約交付給乙，而將該車賣與了丙。后為此引起糾紛。下列選項正確的是（）。A、丙不能取得該車的所有權，因為該車已質押給了乙B、丙能取得該車的所有權，但乙可依質權向丙進行追償C、丙能取得該車的所有權，乙不能向丙要求返還該車D、丙能否取得該汽車的所有權，取決于乙是否同意【參考答案】C（2）權利質押第一，權利質押一般是將權利憑證交付質權人的擔保。第二，可以質押的權利包括：①匯票、支票、本票；債券、存款單；倉單、提單；（有價證券）②可以轉讓的基金份額、股權；③可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；④應收賬款；⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質的其他財產權利?！纠總鶆杖藢⑵錂嗬平唤o債權人占有，用以擔保債務履行的方式是（）。A、保證B、抵押C、質押D、留置【參考答案】C【例】下列選項中，不可以質押的權利是（）。A、專利權B、土地所有權C、存款單D、債券E、應收賬款【參考答案】B（四）留置1、留置的概念（1）是指債權人按照合同約定占有對方（債務人）的財產，當債務人不能按照合同約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產并享有處置該財產得到優(yōu)先受償的權利。（2）留置權是一種法定物權，不能通過合同約定產生留置權。（3）能夠留置的財產僅限于動產。（教材：“且只有因保管合同、運輸合同、承攬合同發(fā)生的債權，債權人才有可能實施留置”有誤，《物權法》未作此限制。）留置物債務人債權人（留置人）（留置權人）【例】下列關于擔保物的說法正確的是（）。A、動產既可以作為抵押物，又可以作為質物，但不可以留置B、不可以在不動產上設立質權C、能夠留置的財產包括權利D、能夠留置的財產不包括不動產【參考答案】BD2、行使前提（1）債權人合法占有對方財產，并且（2）債務人的債務已經到了履行期?！纠考紫蛞医杩畹狡谖催€，經乙多次催款仍未還款，乙無奈之下，趁甲不備之際將甲的電腦取出，聲稱甲歸還欠款后便將電腦還給甲。下列說法不正確的是（）。A、乙占有電腦用以擔保債務履行的方式是留置B、甲乙并未訂立留置合同，所以乙不能行使留置權C、甲未能履行到期債務，所以乙可以行使留置權占有電腦D、如甲最終未還款，乙有權處置該電腦并優(yōu)先受償【參考答案】ABCD（五）定金1、定金的概念：是指當事人雙方為了保證債務的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數額的貨幣作為擔保。2、訂立形式：必須采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限。3、定金合同生效時間（1）定金合同自簽訂時成立，但此時定金合同不生效；（2）只有實際交付定金時，定金合同自交付時生效，同時定金也生效?！纠靠辈旌贤s定采用定金作為合同擔保方式。當事人雙方已在定金合同上簽字蓋章但發(fā)包人尚未支付定金時，該合同處于（）狀態(tài)。A、成立但不生效B、既不成立也不生效C、承諾生效但合同不成立D、生效但不成立【參考答案】A4、定金數額（1）由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%；（2）超出部分不屬于定金?！纠抠I賣雙方簽訂建材買賣合同，總價款為100萬元，約定由買方支付定金30萬元。由于資金周轉困難，買方只交付了25萬元，賣方予以簽收，則定金的數額為（）。A、30萬元B、25萬元C、20萬元D、55萬元【參考答案】C5、定金罰則（1）債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。（2）給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；（3）收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金?！纠?月1日，買賣雙方簽訂建材買賣合同，總價款為100萬元，約定由買方支付定金30萬元。由于資金周轉困難，買方于6月10日只交付了25萬元，賣方予以簽收。下列說法正確的是（）。A、買賣合同自6月10日生效

B、定金合同自6月1日生效

C、若賣方不能交付貨物，應返還45萬元

D、若買方不履行購買義務，仍可要求賣方返還5萬元【參考答案】CD保證抵押質押留置定金擔保人只能第三人債務人或者第三人債務人或者第三人只能債務人只能債務人擔保財產不動產、動產動產、權利動產貨幣（特殊動產）設立條件簽訂保證合同不動產：合同+登記動產：合同+交付合法占有+債務到期合同+交付動產：合同權利：合同+交付/登記實現方式一般保證：先債務人，后保證人以擔保財產折價、拍賣、變賣所得價款優(yōu)先受償，超過債權數額的部分歸擔保人所有，不足部分由債務人清償。給付定金一方違約，沒收定金連帶責任保證：任意選擇債務人或保證人收受定金一方違約，雙倍返還定金共同點促使債務人履行債務、擔保債權人權利的實現擔保合同是被擔保合同的從合同：主合同無效/轉移/消滅，從合同也無效/轉移/消滅【例】只能由債務人提供擔保的擔保方式是（）。A、保證B、抵押C、質押D、留置E、定金【參考答案】DE【例】可以以不動產作為擔保財產的擔保方式是（）。A、定金B(yǎng)、抵押C、質押D、留置【參考答案】B三、保證在建設工程中的應用1、在工程建設中，保證是最常用的擔保方式。2、工程建設中的保證人往往是銀行，也可能是信用較高的其他擔保人，如擔保公司。銀行出具的保證稱做保函，其他保證人出具的保證稱做保證書。（一）施工投標保證1、投標保證金的概念是指在招標投標活動中，投標人隨投標文件一同，并作為其投標書的一部分，遞交給招標人的一定形式、一定金額的投標責任擔保。2、投標保證金的形式除現金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票。3、投標保證金的金額投標人應提交規(guī)定金額的投標保證金，數額不得超過招標項目估算價的2%。4、投標保證金的提交投標人不按招標文件要求在開標前以有效形式提交投標保證金的，該投標文件將被否決。5、投標保證金的有效期與投標有效期一致，從提交投標文件的截止之日起算，至招標文件規(guī)定的投標有效期截止時間。6、承擔保證責任情形（1）在投標有效期內撤銷投標書；（2）中標后拒絕簽訂合同或拒絕提交履約保函。7、投標保證金的退還（1）未中標的投標人可在評標結束之后向招標人索回投標保函或者保證書，以便向銀行或者擔保公司辦理注銷或使押金解凍；（2）中標的投標人在簽訂合同時，向業(yè)主提交履約擔保之后，招標人即可退回投標保函或者保證書；（3）招標人最遲應當在書面合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。【例】招標人對施工投標保函的正確處理方式是（）。A、未中標的投標人不退還B、中標的投標人在中標的同時退還C、中標的投標人在向業(yè)主提交履約擔保后退還D、最遲應當在書面合同簽訂后3日內退還【參考答案】C【例】下列關于投標保證金的說法正確的是（）。A、投標人應提交規(guī)定金額的投標保證金，但數額不得超過招標項目估算價的20%B、投標人應按招標文件要求最遲在評標結束前以有效形式提交投標保證金C、招標人最遲應當在書面合同簽訂后10日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息D、投標保證金主要保證投標人在投標有效期內不得撤銷投標書，中標后不得無正當理由拒絕簽訂合同或拒絕提交履約保函E、投標保證金的有效期從提交投標文件之日起算【參考答案】D8、投標保證金的沒收（1）投標人在投標函格式中規(guī)定的投標有效期內撤回其投標；（2）中標人在規(guī)定期限內無正當理由未能根據規(guī)定簽訂合同，或根據規(guī)定接受對錯誤的修正；（3）中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者未能按照招標文件要求提交履約保證金；（4）投標人采用不正當的手段騙取中標?！纠空袠巳藢κ┕ね稑吮：恼_處理方式是（）。A、未中標的投標人最遲在書面合同簽訂后5日內退還B、中標的投標人向業(yè)主提交履約擔保后退還C、投標人在投標有效期內撤銷投標書后退還D、中標人在規(guī)定期限內無正當理由未能簽訂合同后退還【參考答案】AB（二）施工合同的履約保證1、履約保證的概念是為了保證施工合同的順利履行、承包商按期限按質量完全履行合同義務而要求承包人提供的擔保，以防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，并賠償發(fā)包人造成的經濟損失。2、履約保證的形式與金額（1）履約擔保金（又叫履約保證金），可用保兌支票、銀行匯票或現金支票，一般情況下額度為合同價格的10%；（2）履約銀行保函，是中標人從銀行開具的保函，額度是合同價格的10%；（3）履約擔保書，是由保險公司、信托公司、證券公司、實體公司或社會上擔保公司出具擔保書，擔保額度是合同價格的30%?！纠渴┕ず贤募s保證的形式包括（）。A、履約擔保金B(yǎng)、履約定金C、履約銀行保函D、履約擔保書【正確答案】ACD【例】施工合同履約保證的金額一般是（）。A、履約擔保金一般情況下額度為合同價格的10%B、履約銀行保函額度是合同價格的10%C、履約擔保書擔保額度是合同價格的10%D、履約擔保書擔保額度是合同價格的30%【正確答案】ABD3、履約保證金不同于定金（1）如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內容，符合定金罰則，則是定金；（2）如果沒有出現“定金”字樣，也沒有明確約定適用定金性質的處罰之類的約定，已經交納的履約保證金，就不是定金，則不能適用定金罰則。4、履約保證的有效期從提交履約保證起，一般情況到保修期滿并頒發(fā)保修責任終止證書后15天或14天止?！纠渴┕ず贤募s保證的有效期始于（）之日。A、投標截止B、發(fā)出中標通知書C、施工合同簽訂D、承包人收到工程預付款E、提交履約保證【正確答案】E【例】施工合同履約保證的有效期止于（）之日。A、工程開工B、工程竣工C、保修期滿D、頒發(fā)保修責任終止證書后15天或14天E、頒發(fā)保修責任終止證書【正確答案】D5、承擔保證責任情形（1）施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工；（2）承包人破產、倒閉。6、履約保證金的退還承包商順利履行完畢自己的義務，招標人必須將履約保證金全額返還承包商。7、履約保證的實現（1）如果承包商違約，將喪失收回履約保證金的權利，并且不以此為限。（2）若發(fā)生下列情況，發(fā)包人有權憑履約保證向銀行或者擔保公司索取保證金作為賠償：①施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工；②承包人破產，倒閉?！纠堪l(fā)包人有權憑履約保證向銀行或者擔保公司索取保證金作為賠償的情形有（）。A、承包人中途毀約B、承包人任意中斷工程C、承包人不按規(guī)定施工D、承包人破產、倒閉【正確答案】ABCD（三）施工預付款擔保1、預付款擔保的概念是指承包人與發(fā)包人簽訂合同后，承包人正確、合理使用發(fā)包人支付的預付款的擔保。2、預付款擔保的形式與金額（1）建設工程合同簽訂以后，發(fā)包人給承包人一定比例的預付款，但需由承包人的開戶銀行向發(fā)包人出具預付款擔保，預付款擔保的主要形式為銀行保函。（2）金額應當與預付款金額相同。預付款在工程的進展過程中每次結算工程款（中間支付）分次返還時，經發(fā)包人出具相應文件，擔保金額也應當隨之減少。3、預付款擔保的有效期從預付款支付之日起至發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日止?！纠渴┕ゎA付款擔保的有效期（）。A、從承包人收到預付款之日起到發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日止B、從承包人收到預付款之日起到工程竣工之日止C、從預付款支付之日起到發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日止D、從預付款支付之日起到工程竣工之日止【正確答案】C4、承擔保證責任情形其主要作用是保證承包人能夠按合同規(guī)定進行施工，償還發(fā)包人已支付的全部預付金額。5、預付款擔保的實現如果承包人中途毀約，中止工程，使發(fā)包人不能在規(guī)定期限內從應付工程款中扣除全部預付款，則發(fā)包人作為保函的受益人有權憑預付款擔保向銀行索賠該保函的擔保金額作為補償。施工投標保證施工合同履約保證施工預付款擔保承擔保證責任情形（1）在投標有效期內撤銷投標書；（2）中標后拒絕簽訂合同或拒絕提交履約保函。施工合同的順利履行、承包商按期限按質量完全履行合同義務承包人能夠按合同規(guī)定進行施工，正確、合理使用發(fā)包人支付的預付款形式現金、銀行保函、支票、匯票（1）履約擔保金：合同價格的10%（2）履約銀行保函：合同價格的10%（3）履約擔保書：合同價格的30%主要為銀行保函金額不得超過招標項目估算價的2%與預付款金額相同提交開標前簽訂建設工程合同時發(fā)包人支付預付款保證期限提交投標文件的截止之日→招標文件規(guī)定的投標有效期截止時間提交履約保證→保修期滿并頒發(fā)保修責任終止證書后15天或14天預付款支付之日→發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日退還（1）未中標的投標人：評標結束之后（2）中標的投標人：向業(yè)主提交履約擔保之后（3）最遲應當在書面合同簽訂后5日內承包商順利履行完畢自己的義務，招標人必須將履約保證金全額返還承包商。工程的進展過程中每次結算工程款（中間支付）分次返還時，經發(fā)包人出具相應文件，擔保金額也隨之減少。實現情形（1）投標人在投標有效期內撤回其投標；（2）中標人在規(guī)定期限內無正當理由未能根據規(guī)定簽訂合同，或根據規(guī)定接受對錯誤的修正；（3）中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者未能按照招標文件要求提交履約保證金；（4）投標人采用不正當的手段騙取中標。（1）如果承包商違約，將喪失收回履約保證金的權利，并且不以此為限。（2）若發(fā)生下列情況，發(fā)包人有權憑履約保證索取保證金：①施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工；②承包人破產，倒閉。如果承包人中途毀約，中止工程，使發(fā)包人不能在規(guī)定期限內從應付工程款中扣除全部預付款，則發(fā)包人有權憑預付款擔保向銀行索賠擔保金額。【例】工程項目建設過程中，發(fā)包人要求承包人提供的擔保通常有（）。A、施工投標保證B、施工合同履約保證C、施工合同支付保證D、工程預付款保證E、施工合同工程墊支保證【參考答案】ABD【例】下列關于工程擔保的擔保金額，說法正確的是（）。A、施工投標保證金的數額一般不得超過招標項目估算價的5%B、履約擔保金一般情況下額度為合同價格的10%C、履約銀行保函額度是合同價格的30%D、履約擔保書擔保額度是合同價格的10%E、施工預付款擔保的金額一般為預付款金額的10%【正確答案】B【例】施工項目的工程擔保中，保證期限因保證內容和風險不同而各異。下列保證方式中，保證期限相對較短的是（）。A、施工投標保證B、施工履約保證C、施工預付款保證D、質量保證金保證【參考答案】A第三節(jié)工程保險一、保險概述（一）保險的概念1、保險是指投保人根據合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。2、危險的存在是保險產生的前提。保險制度上的危險是指損失發(fā)生的不確定性，其表現為：(1)發(fā)生與否的不確定性；(2)發(fā)生時間的不確定性；(3)發(fā)生后果的不確定性。（二）保險合同的概念1、保險合同是指投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。注意：保險合同是在投保人與保險人之間簽訂的，他們是保險合同的當事人。2、參與保險合同法律關系的主體（1）投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負有支付保險費義務的人。（2）保險人是指與投保人訂立保險合同，并承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司。（3）被保險人是指其財產或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權的人。投保人可以為被保險人。（4）受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人。投保人、被保險人可以為受益人。3、保險合同一般是以保險單的形式訂立的?！纠勘ｋU合同是（）與保險人約定保險權利義務關系的協議。A、受益人B、投保人C、被保險人D、保險金請求權人【參考答案】B【例】下列關于參與保險合同法律關系主體的說法正確的是（）。A、投保人可以是被保險人B、投保人可以是受益人C、被保險人可以是受益人D、投保人不能是受益人E、被保險人不能是受益人【正確答案】ABC（三）保險合同的分類1、財產保險合同（1）財產保險合同是以財產及其有關利益為保險標的的保險合同。（2）財產保險合同的轉讓應當通知保險人，經保險人同意繼續(xù)承保后，依法轉讓合同。（3）在合同的有效期內，保險標的危險程度增加的，被保險人應當及時通知保險人，保險人有權要求增加保險費或者變更保險合同。（4）建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產保險合同。2、人身保險合同（1）人身保險合同是以人的壽命和身體為保險標的的保險合同。（2）投保人應向保險人如實申報被保險人的年齡、身體狀況。（3）投保人可以向保險人一次支付全部保險費，也可以按照合同規(guī)定分期支付保險費。（4）人身保險的受益人由被保險人或者投保人指定。（5）保險人對人身保險的保險費，不得用訴訟方式要求投保人支付。（財產保險的保險費可以）第三章建設工程施工招標招標過程可以粗略地劃分為招標準備階段、接受投標書階段、評標決標階段。招標準備階段的工作一、劃分標段通常情況下，劃分合同包的工作范圍時，主要應考慮以下因素的影響：1、施工內容的專業(yè)要求（1）將土建施工和設備安裝分別招標。（2）土建施工采用公開招標，跨行業(yè)、跨地域在較廣泛的范圍內選擇技術水平高、管理能力強而報價又合理的投標人實施。（3）設備安裝工作由于專業(yè)技術要求高，可采用邀請招標選擇有能力的中標人。2、施工現場條件（1）劃分合同包時應充分考慮施工過程中幾個獨立承包商同時施工可能發(fā)生的交叉干擾，以利于監(jiān)理對各合同的協調管理。（2）基本原則是現場施工盡可能避免平面或不同高程作業(yè)的干擾；還需考慮各合同施工中在空間和時間上的銜接，避免兩個合同交界面工作責任的推諉或扯皮；關鍵線路上的施工內容劃分在不同合同包時要保證總進度計劃目標的實現。3、對工程總投資影響（1）合同數量劃分的多與少對工程總造價的影響不能一概而論，應根據項目的具體特點進行客觀分析。（2）合同包數量多與少的優(yōu)缺點比較只發(fā)一個合同包劃分合同數量較多時優(yōu)點合同管理相對單一可以充分利用多個施工承包人的技術、人力和技術資源，加快整體的施工進度，縮短建設周期便于承包人的施工，人工、施工機械和臨時設施可以統(tǒng)一使用缺點有能力參與競爭的投標人較少，投標競爭的激烈程度相應降低，且報價中往往計入分包管理費，會導致中標的合同價較高合同數量多，施工階段的管理、協調復雜合同包的工作內容過多，施工階段會有較多的分包，發(fā)包人對分包人的施工不能進行有效控制各投標書的報價中均要分別考慮動員準備費、施工機械閑置費、施工干擾的風險費等4、其他因素影響：如籌措建設資金的計劃到位時間、施工圖完成的計劃進度等條件?！纠拷ㄔO工程施工招標在劃分合同包的工作范圍時，主要應考慮的影響因素包括（）。A、施工內容的專業(yè)要求，如土建施工采用公開招標，設備安裝工作由于專業(yè)技術要求高，可采用邀請招標B、施工現場條件，劃分合同包時應充分考慮施工過程中幾個獨立承包商同時施工可能發(fā)生的交叉干擾C、對工程總投資影響，應充分考慮合同數量劃分的多與少對工程總造價的影響，一般而言合同包的數量多好D、其他因素影響，如籌措建設資金的計劃到位時間、施工圖完成的計劃進度等條件【參考答案】ABD【例】全部施工內容只發(fā)一個合同包、招標人僅與一個中標人簽訂合同的招標方式，與按專業(yè)分別發(fā)包、分別簽訂合同的招標方式相比，其特點是（）。A、管理較簡單，有能力參與競爭的投標人較少B、管理較簡單，有能力參與競爭的投標人較多C、管理較復雜，有能力參與競爭的投標人較少D、管理較復雜，有能力參與競爭的投標人較多【參考答案】A二、確定招標方式（一）公開招標和邀請招標1、按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定依法必須進行招標的項目，應當采用公開招標（無限競爭性招標）。2、但有下列情形之一的，可以邀請招標（有限競爭性招標）：（1）技術復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標人可供選擇；（2）采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。【例】下列關于公開招標和邀請招標的說法正確的是（）。A、招標方式分為公開招標和邀請招標兩類，按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定，進行招標的項目，既可以采用公開招標也可以采用邀請招標B、與邀請招標相比，公開招標的投標競爭激烈程度較高C、邀請招標不必公開發(fā)布招標信息，只向邀請對象發(fā)出投標邀請書，所以不具備競爭性D、當采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大時，可以采用邀請招標【參考答案】BD【例】應當公開招標的工程項目出現下列情形時，經批準可以進行邀請招標的有（）。A、技術復雜的項目B、因地域環(huán)境限制只有少數幾家潛在投標人可供選擇的項目C、采用公開招標的費用占合同金額的比重過大的項目D、因技術性、專業(yè)性較強，只有幾家潛在投標人可供選擇的項目【參考答案】BCD（二）兩階段招標1、《招標投標法實施條例》規(guī)定，“對技術復雜或者無法精確擬定技術規(guī)格的項目，招標人可以分兩階段進行招標”。2、第一階段：尋求、選擇工程項目實施方案→第二階段：被選中方案的投標者進行報價競爭3、兩階段招標可以采用公開招標，也可以采用邀請招標。4、兩階段招標主要工作程序第一階段招標（非價格競爭）第二階段招標（先技術后價格）投標投標人按招標文件的要求投“技術標”，說明項目的設計方案和實施計劃。技術標內不允許附帶報價，否則視為廢標。投標人按招標文件的要求報送分別包封的“修改技術標”和“商務標”。凡在第一階段被淘汰的標書，不允許投標人修改后再參加第二次投標。開標招標人在投標須知規(guī)定的時間和地點進行公開開標，會上可以由招標人宣讀各投標書的內容，也可以請投標人自己講解各自遞交的投標方案，但不涉及具體細節(jié)以保護方案的知識產權。在招標文件規(guī)定的時間和地點進行公開開標，會上只宣讀修改后的技術標，不開商務標。評標由評標委員會對各投標方案進行評審，招標人和評標委員會將單獨約請可接受方案的投標人舉行澄清問題會，并提出對其方案的具體改進要求。評標委員會首先檢查各投標書是否按照第一階段提出的要求作了響應性的修改，對投標書中的不明確之處，召開澄清問題會要求投標人予以說明，并形成書面文件作為投標書的組成部分。技術標未通過者，商務標原封不動退還給投標人；開啟技術標被選中的投標人的商務標，此時可不公開開標。審查各商務標是否對招標文件作出了實質性響應，然后分析報價組成的合理性。確定投標書的排序。與每一個可接受方案投標人分別會談后，將各投標書中存在的共性問題再發(fā)出招標文件的補充文件，請第一階段合格的投標人修改投標方案后進行第二階段投標。發(fā)包人依據評標委員會作出的評標報告和推薦中標人與備選中標人進行談判，落實合同條款的內容和實施工程中的細節(jié)安排，最終定標簽訂合同?！纠肯铝嘘P于兩階段招標的說法正確的是（）。A、投標人在第一階段按招標文件的要求所投技術標內不允許附帶報價，否則視為廢標B、投標人在第二階段按招標文件的要求所投技術標內應當附帶報價C、在第一階段被淘汰的標書，允許投標人修改投標方案后進行第二階段投標D、兩階段招標可以采用公開招標，也可以采用邀請招標【參考答案】AD三、選擇招標代理機構1、發(fā)包人擁有與招標項目規(guī)模和復雜程度相適應的技術、經濟等方面的專業(yè)人員，具有編制招標文件和組織評標能力時，可以自行組織招標。2、若不具備相應能力，應委托招標代理機構負責招標工作的有關事宜。（1）選擇招標代理機構時，既要審查是否具有相應資質，還應考察其是否主持過與本次招標工程規(guī)模和復雜程度相應的經歷，以便判斷代理招標的能力。（2）委托代理招標事宜的應簽訂委托代理合同。四、向建設行政主管部門辦理招標備案無論自行招標還是委托招標，均需按規(guī)定向建設行政主管部門辦理招標備案（無需審批）后方可進行。【例】某項目的招標人具有編制招標文件和組織評標的能力，則招標人（）。A、可以采用直接委托方式發(fā)包B、可以自行招標，但應當備案C、可以自行招標，但應當審批D、必須委托中介機構代理招標【參考答案】B五、編制招標的有關文件招標準備階段應編制好所有需要的文件，以便招標過