招標(biāo)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

招標(biāo)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、招標(biāo)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)2016年，國家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料管理有關(guān)事項的公告》，其中第二條對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定進(jìn)一步細(xì)化為七項標(biāo)準(zhǔn)：1、一方直接或者間接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上;雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。如果一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要其對中間方持股比例達(dá)到25%以上，則其對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。兩個以上具有夫妻、直系血親、兄弟姐妹以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的自然人共同持股同一企業(yè)，在判定關(guān)聯(lián)關(guān)系時持股比例合并計算。2、雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第（一）項規(guī)定，但雙方之間借貸資金總額占任一方實收資本比例達(dá)到50%以上，或者一方全部借貸資金總額的10%以上由另一方擔(dān)保（與獨立金融機(jī)構(gòu)之間的借貸或者擔(dān)保除外）。3、雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第（一）項規(guī)定，但一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等特許權(quán)才能正常進(jìn)行。4、雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第（一）項規(guī)定，但一方的購買、銷售、接受勞務(wù)、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動由另一方控制。上述控制是指一方有權(quán)決定另一方的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從另一方的經(jīng)營活動中獲取利益。5、一方半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級管理人員（包括上市公司董事會秘書、經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和公司章程規(guī)定的其他人員）由另一方任命或者委派，或者同時擔(dān)任另一方的董事或者高級管理人員;或者雙方各自半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級管理人員同為第三方任命或者委派。二、與招標(biāo)人相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司投標(biāo)與招標(biāo)人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)投標(biāo)，容易與招標(biāo)人產(chǎn)生協(xié)同一致或串通，影響招標(biāo)公正性。因此《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條規(guī)定，“與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標(biāo)。單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。違反前兩款規(guī)定的，相關(guān)投標(biāo)均無效。”條例中沒有對何為“利害關(guān)系”進(jìn)行詳細(xì)說明，筆者認(rèn)為，與招標(biāo)人相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司即屬于與招標(biāo)人存在利害關(guān)系范圍。那么，是不是與招標(biāo)人相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司都不能參與投標(biāo)或投標(biāo)無效呢？實踐中確實經(jīng)常出現(xiàn)這樣一些情況，如招標(biāo)人具有獨立法人資格的股東單位或具有獨立法人資格的子公司參與投標(biāo)，或招標(biāo)人負(fù)責(zé)人投資的或其親屬控制的其他具有獨立法人資格的公司參與投標(biāo)等，尤其是當(dāng)招標(biāo)人關(guān)聯(lián)公司中標(biāo)后，其他各方因為招標(biāo)人與中標(biāo)人之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系而常常提出質(zhì)疑或投訴。針對上述法規(guī)中沒有明確的地方及現(xiàn)實中經(jīng)常發(fā)生的案例，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例釋義》一書對《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第一款進(jìn)行了釋義，“與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性?？紤]到我國經(jīng)濟(jì)體制改革還需要進(jìn)一步深化,各行業(yè)、各地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平不一,以及產(chǎn)業(yè)政策與競爭政策的協(xié)調(diào),本條沒有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系的法人、其他組織或者個人參與投標(biāo),構(gòu)成本條第1款規(guī)定情形需要同時滿足‘存在利害關(guān)系'和‘可能影響招標(biāo)公正性'兩個條件。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種‘利害關(guān)系',但如果招投標(biāo)活動依法進(jìn)行、程序規(guī)范,該‘利害關(guān)系'并不影響其公正性的,就可以參加投標(biāo)?！钡牵翱赡苡绊懻袠?biāo)公正性”由誰判定、判定的標(biāo)準(zhǔn)又是什么，現(xiàn)行的法律法規(guī)均未予以明確。所以筆者認(rèn)為，只要招標(biāo)人在招標(biāo)文件編制、投標(biāo)人要求設(shè)置、評標(biāo)專家的選取、開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等招標(biāo)的各個環(huán)節(jié)依法合規(guī)，對每一位投標(biāo)人均做到公開、公平、公正，并且沒有任何證據(jù)明顯顯示對其他投標(biāo)人不公，在這樣的情況下，與招標(biāo)人相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司是可以參與投標(biāo)的，且其投標(biāo)不應(yīng)被判為無效。三、招標(biāo)關(guān)聯(lián)企業(yè)回避情形與招標(biāo)人相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司可以公平公正的參與投標(biāo)競爭，但也要防范因關(guān)聯(lián)關(guān)系發(fā)生的一些不正當(dāng)?shù)母深A(yù)行為，對此，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第四十一條規(guī)定，“禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)”，并列舉了屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通的六種情形，第五十一條規(guī)定串通投標(biāo)屬于應(yīng)當(dāng)否決投標(biāo)的情形之一。同時，《政府采購法實施條例》第九條規(guī)定，“在政府采購活動中，采購人員及相關(guān)人員與供應(yīng)商有下列利害關(guān)系之一的，應(yīng)當(dāng)回避：一）參加采購活動前3年內(nèi)與供應(yīng)商存在勞動關(guān)系；二）參加采購活動前3年內(nèi)擔(dān)任供應(yīng)商的董事、監(jiān)事；（三）參加采購活動前3年內(nèi)是供應(yīng)商的控股股東或者實際控制人；（四）與供應(yīng)商的法定代表人或者負(fù)責(zé)人有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；五）與供應(yīng)商有其他可能影響政府采購活動公平、公正進(jìn)行的關(guān)系。供應(yīng)商認(rèn)為采購人員及相關(guān)人員與其他供應(yīng)商有利害關(guān)系的，可以向采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)書面提出回避申請，并說明理由。采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時詢問被申請回避人員有利害