公司法人治理與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)防范

公司法人治理與法律風(fēng)險(xiǎn)防范一、公司法人治理概念：公司的領(lǐng)導(dǎo)組織機(jī)構(gòu)通過對(duì)內(nèi)部權(quán)力的分配，使各行為人之間能夠相互協(xié)調(diào)、制衡，確保公司平穩(wěn)、健康運(yùn)轉(zhuǎn)，以維護(hù)股東利益及利益相關(guān)者董事、經(jīng)理、監(jiān)事、員工、債權(quán)人等的共同利益得到平衡與保護(hù)?，F(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)由四個(gè)部分組成：股東會(huì)：由全體股東組成，體現(xiàn)所有者對(duì)公司的最終所有權(quán)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)：由股東會(huì)選舉和更換成員，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營管理活動(dòng)作出決策，維護(hù)股東的權(quán)益。監(jiān)事會(huì)：由股東會(huì)選舉和更換成員，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，有檢查財(cái)務(wù)的權(quán)力，對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。職業(yè)經(jīng)理人：也表現(xiàn)為公司高管團(tuán)隊(duì)，由董事會(huì)決定聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，是經(jīng)營者和執(zhí)行者。公司治理結(jié)構(gòu)的精髓在于權(quán)力分立、互相制衡,以期實(shí)現(xiàn)最大效益公司治理結(jié)構(gòu)的主要模式：（1）單層委員會(huì)制英美法系國家（英國，美國）只設(shè)有股東會(huì)與董事會(huì)“董事會(huì)中心主義”（2）雙層委員會(huì)制大陸法系國家（德國，奧地利）監(jiān)事會(huì)居于董事會(huì)之上，具有監(jiān)督權(quán)，決策權(quán)等強(qiáng)調(diào)職工參與公司管理（3）單層二元委員會(huì)制源于日本，傳入中國（現(xiàn)行）董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)并列（股東會(huì)中心主義）（一）公司法人治理中股東會(huì)的權(quán)利設(shè)置

案例：SP酒店案件SP酒店是于2001年9月21日注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司，現(xiàn)有三名股東：甲（45%）、乙（30%）、丙（25%）。公司成立至今甲一直擔(dān)任公司法定代表人及執(zhí)行董事。2010年8月，甲就公司經(jīng)營運(yùn)作與另兩名股東產(chǎn)生分歧，8月12日，股東乙、丙違反法定程序召集股東會(huì)議，并形成罷免甲的執(zhí)行董事職務(wù)的股東會(huì)決議。啟示：

1、重視公司章程對(duì)股東大會(huì)的約定2、建立股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的制約機(jī)制3、注意股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別（二）公司法人治理中董事會(huì)的權(quán)利設(shè)置案例：國美案

國美發(fā)展簡史國美之爭來龍去脈爭斗折射何種問題目錄國美發(fā)展簡史1987年，黃光裕在北京創(chuàng)立了第一家國美電器店（100多平米不足），經(jīng)營進(jìn)口家電產(chǎn)品。1999年，國美電器率先走出北京，在行業(yè)內(nèi)首次邁出了異地連鎖的步伐，最早最成功地實(shí)現(xiàn)了跨區(qū)域連鎖經(jīng)營，并長期保持先發(fā)優(yōu)勢。2004年，國美電器在香港成功借殼上市（注冊(cè)地為百慕大），成為知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評(píng)為中國富豪榜首富。2005年開始,國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽、上海永樂、北京大中、山東三聯(lián)等。2006年，上海永樂創(chuàng)始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美CEO。2008年3月,中國連鎖經(jīng)營協(xié)會(huì)發(fā)布“2007年中國連鎖百強(qiáng)”經(jīng)營業(yè)績，國美電器以1023.5億元位列首位（1200多家直營店）；睿富全球最有價(jià)值品牌中國榜評(píng)定國美電器品牌價(jià)值為490億元，成為中國家電連鎖零售第一品牌。2008年12月，黃光裕因涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被拘留調(diào)查，國美出現(xiàn)危機(jī)。2009年1月16日，黃光裕辭去董事職務(wù)，并終止董事會(huì)主席的身份；陳曉臨危受命接任董事會(huì)主席的職務(wù)，并兼任行政總裁，國美電器正式進(jìn)入陳曉時(shí)代。伏筆——貝恩資本引入貝恩資本亞洲董事——竺稼

角色：機(jī)構(gòu)投資人（來自美國的私募股權(quán)基金）

方式：美國貝恩資本認(rèn)購國美15.9億元的可轉(zhuǎn)債（轉(zhuǎn)為股權(quán)）圈地模式：以提高市場占有率為指導(dǎo)，大量開店，崇尚連鎖零售規(guī)?；瘎儆趩蔚昀麧櫾妇埃?015年前成為受尊重的世界家電零售企業(yè)第一效率業(yè)績優(yōu)先路線：大量關(guān)閉效益差的門店，著力提升現(xiàn)有門店盈利能力國美黃光裕陳曉伏筆——發(fā)展思路沖突2009年6月6日，國國美電器召開開董事會(huì)，全全票通過了貝貝恩資本注資資國美電器的的方案。據(jù)有有關(guān)媒體透露露，簽署該協(xié)協(xié)議并未聽取取大股東黃光光裕的意見，，且簽了“極極為苛刻的綁綁定條款”。。該條款包括括：1、陳曉曉的董事會(huì)主主席至少任期期3年以上；；2、確保貝貝恩的3名非非執(zhí)行董事和和1名獨(dú)立董董事進(jìn)入國美美董事會(huì)；3、陳曉、王王俊洲、魏秋秋立三名執(zhí)行行董事中至少少兩名不被免免職；4、陳陳曉以個(gè)人名名義為國美做做貸款擔(dān)保，，如果離職將將很可能觸及及違約條款。。以上事項(xiàng)一一旦違約，貝貝恩就有權(quán)要要求國美以1.5倍的代代價(jià)即24億億元贖回可轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)債。2009年7月，，國美電器董董事會(huì)公布了了總計(jì)7.3億港元的股股權(quán)激勵(lì)方案案，涉及股權(quán)權(quán)占總股本的的3%，獲得得股權(quán)激勵(lì)的的管理人員包包括分公司總總經(jīng)理、大區(qū)區(qū)總經(jīng)理，以以及集團(tuán)總部部各中心總監(jiān)監(jiān)、副總監(jiān)以以上級(jí)別，共共105人。。股權(quán)激勵(lì)方方案規(guī)定，獲獲得認(rèn)購權(quán)的的高管在今后后10年內(nèi)，，可以按照2009年7月7日的國國美電器收盤盤價(jià)1.9港港元，買入相相應(yīng)數(shù)量的公公司股份。黃黃光裕指責(zé)陳陳曉“慷股東東之慨，并將將其他董事和和高管綁上了了自己的“戰(zhàn)戰(zhàn)車””。激戰(zhàn)2010年5月11日，，國美電器在在香港召開股股東周年大會(huì)會(huì)，黃光裕全全資子公司ShinningCrown提起起否決權(quán)，罷罷黜貝恩資本本在國美董事事會(huì)的三個(gè)席席位。當(dāng)晚，以董事事會(huì)主席陳曉曉為首的國美美電器董事會(huì)會(huì)以“投票結(jié)結(jié)果并沒有真真正反映大部部分股東的意意愿”為由，，在當(dāng)晚董事事會(huì)召開的緊緊急會(huì)議上一一致否決了股股東投票，重重新委任貝恩恩的三名前任任董事（包括括竺稼）加入入國美董事會(huì)會(huì)。2010年8月4日，董董事局主席陳陳曉收到黃光光裕代表公司司的函件，要要求召開臨時(shí)時(shí)股東大會(huì)撤撤銷陳曉董事事局主席職務(wù)務(wù)、撤銷國美美現(xiàn)任副總裁裁孫一丁執(zhí)行行董事職務(wù)，，同時(shí)收回對(duì)對(duì)董事會(huì)增發(fā)發(fā)股票的一般般授權(quán)等。2010年8月5日，國國美電器在港港交所發(fā)布公公告，宣布將將對(duì)公司間接接持股股東及及前任執(zhí)行董董事黃光裕進(jìn)進(jìn)行法律起訴訴，針對(duì)其于于2008年年1月及2月月前后回購公公司股份中被被指稱的違反反公司董事的的信托責(zé)任及及信任的行為為尋求賠償。。至此，黃光裕裕與國美電器器現(xiàn)任管理層層的矛盾大白白天下。2010年8月23日國國美宣布股東東特別大會(huì)于于9月28日日舉行。黃光裕方底牌牌仍然是第一大大股東（32.74%)可收回372間非上市門門店持有"國美電電器"商標(biāo)所所有權(quán)輿論支持（多數(shù)中國網(wǎng)網(wǎng)民指責(zé)董事事局主席陳曉曉違背大股東東黃光裕所信信托，竊取這這間具有家族族企業(yè)色彩的的上市公司控控制權(quán)，意圖圖私利）陳曉底牌陳曉陣營控制制股權(quán)約16%管理層的堅(jiān)定定支持陳曉出局，國國美賠貝恩24億。業(yè)績優(yōu)秀（國美電器2010年上上半年銷售收收入達(dá)到人民民幣248.73億元，，同比增長21.55%，其中第二二季度銷售收收入創(chuàng)國美上上市以來的最最高點(diǎn)；實(shí)現(xiàn)現(xiàn)經(jīng)營利潤人人民幣12.49億元，，同比增86.14%））國美大戰(zhàn)之暫暫時(shí)落幕（（9.28決戰(zhàn)戰(zhàn)，陳曉勝出出）特別股東大會(huì)會(huì)決議的8項(xiàng)項(xiàng)普通決議案案結(jié)果：1、重選竺稼稼為非執(zhí)行董董事【通過過】2、重選IanAndrewReynolds為非執(zhí)執(zhí)行董事【通通過】3、重選王勵(lì)勵(lì)弘為非執(zhí)行行董事【通過過】4、即時(shí)撤銷銷本公司於2010年5月11日召召開的股東周周年大會(huì)上通通過的配發(fā)、、發(fā)行及買賣賣本公司股份份之一般授權(quán)權(quán)【通過】（（黃光裕唯一一勝利）5、即時(shí)撤銷銷陳曉作為本本公司執(zhí)行董董事兼董事會(huì)會(huì)主席之職務(wù)務(wù)【被否決】】6、即時(shí)撤銷銷孫一丁作為為本公司執(zhí)行行董事職務(wù)【【被否決】7、即時(shí)委任任鄒曉春作為為本公司的執(zhí)執(zhí)行董事【被被否決】8、即時(shí)委任任黃燕虹作為為本公司的執(zhí)執(zhí)行董事【被被否決】啟示——黃光光裕作繭自縛縛，制造史上上最?！倍率聲?huì)”2004-2006年，，黃光裕個(gè)人人于國美持股股比例，一度度超過75%，是為黃光光裕的“絕對(duì)對(duì)控制”時(shí)代代。正是在這這一時(shí)期，黃黃光裕憑借其其“絕對(duì)控股股”地位，對(duì)對(duì)國美的““憲法”———公司章程程，管理者權(quán)權(quán)力之源，進(jìn)進(jìn)行了多次修修改。2006年，，國美電器股股東大會(huì)對(duì)公公司章程進(jìn)行行了一次最為為重大的修改改：1.董事會(huì)可可以隨時(shí)調(diào)整整董事會(huì)結(jié)構(gòu)構(gòu)(無需股東東大會(huì)批準(zhǔn)，，可隨時(shí)任免免、增減董事事，并不受人人數(shù)限制)；；2.董事會(huì)有有權(quán)以各種方方式擴(kuò)大股本本，包括供股股(老股東同同比例認(rèn)購)、定向增發(fā)發(fā)(向特定股股東發(fā)行新股股)以及對(duì)管管理層、員工工實(shí)施各種期期權(quán)、股權(quán)激激勵(lì)等等；3.董事會(huì)會(huì)可以訂立立各種重大大合同，包包括與董事事會(huì)成員““有重大利利益相關(guān)””的合同。。在此期間，，黃光裕利利用自己制制定的游戲戲規(guī)則，套套現(xiàn)上百億億，持股比比例從75%下降至至34%，，利用拆借借的資金高高效率地完完成了鵬潤潤地產(chǎn)投資資、收購大大中電器、、三聯(lián)商社社。（后來來遭到起訴訴）啟示——董董事會(huì)架構(gòu)構(gòu)治理之““四個(gè)如果果”以黃光裕為為主的大股股東原先架架構(gòu)的股東東會(huì)中，相相當(dāng)多數(shù)量量都是他曾曾經(jīng)“信得得過”的人人物，而不不是基于公公司治理需需要進(jìn)行的的董事人員員遴選，以以致出現(xiàn)今今日的所謂謂“背叛””局面。1.如果果國美的董董事會(huì)三分分之二成員員為外部董董事（如新新加坡淡馬馬錫公司2006年年以前的董董事中，只只有一名內(nèi)內(nèi)部董事，，其余均為為外部董事事），且外外部董事獨(dú)獨(dú)立于管理理層之外；；2.如果果國美董事事會(huì)與經(jīng)營營管理層分分層設(shè)置，，董事長與與總裁不是是一人3.如果果國美董事事會(huì)下設(shè)常常務(wù)委員會(huì)會(huì)、執(zhí)行委委員會(huì)、審審計(jì)委員會(huì)會(huì)、薪酬委委員會(huì)、提提名委員會(huì)會(huì)、預(yù)算委委員會(huì)、風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)委員會(huì)會(huì)，且委員員會(huì)的召集集人或主任任或成員大大部分都是是獨(dú)立董事事，并保證證決策的科科學(xué)與專業(yè)業(yè)4.如果果能夠引入入監(jiān)事會(huì)對(duì)對(duì)董事會(huì)進(jìn)進(jìn)行監(jiān)督審審查。（三）公司司法人治理理中獨(dú)立董董事的權(quán)利利設(shè)置案例：獨(dú)立立董事被罰罰第一案———“花瓶瓶董事”案案件2002年年8月1日日，鄭州市市檢察院以以“提供虛虛假財(cái)會(huì)報(bào)報(bào)告罪”，，已將“鄭鄭百文”公公司原董事事長李福乾乾、總經(jīng)理理盧一德、、財(cái)務(wù)處主主任都群福福提起公訴訴。中國證證監(jiān)會(huì)對(duì)陸陸家豪作出出除公開遣遣責(zé)外，并并處10萬萬元的罰金金。于是，，陸家豪成成為中國股股市歷史上上第一個(gè)受受到處罰的的獨(dú)立董事事。對(duì)此處處罰，陸家家豪表示不不服，于是是，向北京京市第一中中級(jí)人民法法院提起訴訴訟，這樣樣陸家豪同同時(shí)還成為為中國歷史史上第一個(gè)個(gè)狀告中國國證監(jiān)會(huì)的的獨(dú)立董事事。陸家豪豪說，他是是稀里糊涂涂當(dāng)上董事事的?！蔼?dú)立董事事”的集體體失聲（國國美案件中中）從國際上來來看，上市市公司獨(dú)立立董事的主要職責(zé)：：（1）董事事的一般職職責(zé)；（2）確保保董事會(huì)考考慮的所有有股東的利利益，而非非某一特定定部分或團(tuán)團(tuán)體的利益益；（3）就公公司戰(zhàn)略、、業(yè)績、資資源等問題題做出獨(dú)立立判斷并發(fā)發(fā)表意見，，包括主要要人員的任任命和操守守標(biāo)準(zhǔn)；（4）考核核董事會(huì)和和執(zhí)行董事事的表現(xiàn)；；（5）在執(zhí)執(zhí)行董事可可能存在利利益沖突時(shí)時(shí)介入其治理作用用是：（1）強(qiáng)化化董事會(huì)包包括：：監(jiān)督管理理者、參與與公司戰(zhàn)略略規(guī)劃、提提出和甄別別公司價(jià)值值判斷的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)（2）評(píng)價(jià)價(jià)董事會(huì)（3）促進(jìn)進(jìn)信息公開開啟示：1、實(shí)體要要求：完善善立法、完完善機(jī)制、、提高個(gè)人人素質(zhì)2、程序要要求：加強(qiáng)強(qiáng)獨(dú)立性3、營造環(huán)環(huán)境：調(diào)整整股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)、完善監(jiān)監(jiān)督、信息息披露（四）公司司法人治理理中CEO制度的設(shè)設(shè)置案例：中航航油CEO陳久霖案案件“陳久霖（（或陳九霖霖），1961年10月20日出生，，前中國航航油（新加加坡）股份份有限公司司執(zhí)行董事事兼總裁。。在他執(zhí)掌掌期間，中中國航油凈凈資產(chǎn)由17.6萬萬美元增至至1.5億億美元，增增幅852倍，市值值超過11億美元，，是原始投投資的5022倍，，締造了一一個(gè)商業(yè)傳傳奇，因此此被稱為““航油大王王”。2004年，，中國航油油因澳大利利亞籍交易易員紀(jì)瑞德德和英國籍籍交易員卡卡爾瑪從事事油品期權(quán)權(quán)交易導(dǎo)致致5.5億億美元的巨巨額虧損。。陳久霖本本人因此被被迫離職，，并遭到新新加坡警方方拘捕。2006年年3月，新新加坡初等等法院做出出判決，判判處陳久霖霖入獄服刑刑四年零三三個(gè)月，其其判刑原因因是股東售售股拯救公公司和公司司沒有向交交易所呈報(bào)報(bào)虧損。陳陳久霖在新新加坡服刑刑1035天后，于于2009年1月20日刑滿滿出獄?！薄眴⑹荆?、加強(qiáng)企企業(yè)內(nèi)控制制度2、加強(qiáng)企企業(yè)外部監(jiān)監(jiān)管3、我國《《公司法》》與CEO治理模式式存在矛盾盾終極目標(biāo)：：沒有家族族的家族企企業(yè)柳傳志表示示：家族企企業(yè)的好處處就是這個(gè)個(gè)事業(yè)有主主人代代往往下傳，不不好之處就就是有時(shí)候候會(huì)任人唯唯親，有其其他弊病，，我們要想想辦法通過過制度，文文化、通過過長期激勵(lì)勵(lì)，讓管理理層本身真真正以主人人的心態(tài)工工作，聯(lián)想想這樣的企企業(yè)就是想想做一個(gè)沒沒有家族的的家族企業(yè)業(yè)?！薄霸诶嫦嘞嚓P(guān)者(股股東、經(jīng)營營層、上下下游以及政政府關(guān)系等等)中的威威信及支持持，同樣也也發(fā)揮著重重要作用。。比如柳傳傳志在聯(lián)想想只有1%的股份，，但他贏得得了上至中中科院大股股東，下至至管理層的的支持，一一直是聯(lián)想想真正的控控制人”---秦合合舫清清華大學(xué)經(jīng)經(jīng)管學(xué)院領(lǐng)領(lǐng)導(dǎo)力研究究中心二、公司法法律風(fēng)險(xiǎn)防防范概念：由于于企業(yè)外部部環(huán)境發(fā)生生變化或者者由于包括括企業(yè)自身身在內(nèi)的法法律主體未未按照法律律有關(guān)規(guī)定定或合同約約定有效行行使權(quán)利、、履行義務(wù)務(wù)，而對(duì)企企業(yè)造成負(fù)負(fù)面法律后后果的可能能性。分類：內(nèi)部因素訴訴訟訟風(fēng)險(xiǎn)外部因素非非訴訴風(fēng)險(xiǎn)2012年年2月1日日《企業(yè)法法律風(fēng)險(xiǎn)管管理指南》》正式實(shí)施施，作為我我國針對(duì)企企業(yè)法律工工作領(lǐng)域發(fā)發(fā)布的第一一個(gè)國家標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，《指指南》在GB/T24353-2009《風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)管理原原則與實(shí)施施指南》的的框架下，，結(jié)合國內(nèi)內(nèi)外的有關(guān)關(guān)研究，制制定出了一一套企業(yè)法法律風(fēng)險(xiǎn)管管理的規(guī)范范性指南，，包括企業(yè)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)管理的步步驟，以及及識(shí)別、分分析、評(píng)價(jià)價(jià)和應(yīng)對(duì)法法律風(fēng)險(xiǎn)的的方法和工工具，用于于指導(dǎo)企業(yè)業(yè)在其整個(gè)個(gè)生命周期期和所有經(jīng)經(jīng)營環(huán)節(jié)中中開展法律律風(fēng)險(xiǎn)管理理活動(dòng)。它它的出臺(tái)，，標(biāo)志著我我國企業(yè)法法律風(fēng)險(xiǎn)管管理將步入入一個(gè)新的的階段（一一）常常見見風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)：：1、、股股權(quán)權(quán)投投資資中中的的法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)；；2、、公公司司合合同同法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)；；3、、知知識(shí)識(shí)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)權(quán)法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)；；4、、人人力力資資源源法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)；；5、、訴訴訟訟法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)。。（二二）法法律律風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)排排查查：：1、、公公司司的的基基本本情情況況；；2、、公公司司的的資資產(chǎn)產(chǎn)狀狀況況；；3、、公公司司合合同