國際商法 導(dǎo)論

國際商法InternationalBusinessLaw2023/2/11國際商法第一章導(dǎo)論參考書目《國際商法》，（第三版），張學(xué)森主編，上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2015《國際商法》，（第七版，）張圣翠主編，上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2016《國際商法》，（第二版），左海聰主編，法律出版社，2013《國際商法》，王維芳、王春婕主編，經(jīng)濟科學(xué)出版社，20132023/2/12國際商法第一章導(dǎo)論推薦網(wǎng)站中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會：/聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會：國際商會：/國際統(tǒng)一私法協(xié)會：/2023/2/13國際商法第一章導(dǎo)論成績構(gòu)成

2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論4

總評成績100分

50%平時成績50%期末考試

出勤30分（缺勤一次減10分，遲到或早退5分）測驗40分（要求獨立完成，若有抄襲則不能得分）課外作業(yè)30分（要求獨立完成，若有抄襲則不能得分）第一章導(dǎo)論了解：國際商法的概念掌握：國際商法的淵源、兩大法系的特點和比較2023/2/15國際商法第一章導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念

1、國際商法的含義國際商法即國際商事法，是指調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律規(guī)范的總稱。這一概念包括三層含義：一是國際性——“國際”（international）一詞并不是指“國家與國家之間”的意思，而是指“跨越國界’(transnational)。在國際商事交易關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三要素中，至少有一個要素與跨越國界有聯(lián)系。二是國際商事交易關(guān)系——商事主體在實施國際商事行為的過程中產(chǎn)生的各種社會關(guān)系，包括任何提供或交換商品或服務(wù)的國際商業(yè)活動。三是各種法律規(guī)范的總和2023/2/16國際商法第一章導(dǎo)論

2、國際商事主體——具有權(quán)利能力和行為能力的自然人、法人、合伙組織，少數(shù)時候可以是國家和國際組織等。

3、國際商法的調(diào)整對象和范圍

4、國際商法與相關(guān)法律學(xué)科的聯(lián)系與區(qū)別（1）國際商法與國際私法（2）國際商法與國際經(jīng)濟法2023/2/17國際商法第一章導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源所謂法律淵源，是指法律產(chǎn)生的根據(jù)、來源及其表現(xiàn)形式。國際商法的淵源主要有二個：

一、國際法淵源：（一）國際商事條約或公約：作為國際商事主體的國家、國際組織締結(jié)的關(guān)于確立、變更、終止其相互間國際商事關(guān)系的國際書面協(xié)議。種類：根據(jù)條約締約方數(shù)目劃分為雙邊、多邊和區(qū)域性的國際貿(mào)易條約。

2023/2/18國際商法第一章導(dǎo)論1.調(diào)整代理的國際公約《國際貨物銷售代理公約》2.調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的公約《關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》《關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》《國際貨物買賣時效期限公約》《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》2023/2/19國際商法第一章導(dǎo)論3.調(diào)整國際貨物運輸?shù)膰H公約《海牙規(guī)則》（即《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)定的國際公約》）《維斯比規(guī)則》（即《修改統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)定的國際公約議定書》）《漢堡規(guī)則》（即《聯(lián)合國海商貨物運輸公約》）《國際天路貨物運輸公約》《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》2023/2/110國際商法第一章導(dǎo)論4.調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際公約《關(guān)于本票和匯票統(tǒng)一法的日內(nèi)瓦公約》《關(guān)于解決匯票及本票的若干法律沖突的公約》《關(guān)于支票的日內(nèi)瓦公約》《關(guān)于解決支票的若干法律沖突的公約》《聯(lián)合國國際匯票和本票公約》《聯(lián)合國獨立保函和備用信用證公約》2023/2/111國際商法第一章導(dǎo)論5.調(diào)整產(chǎn)品責(zé)任的國際公約《產(chǎn)品責(zé)任適用法律公約》

6.關(guān)于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的公約《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》《世界版權(quán)公約》WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（AgreementonTradeRelatedAspectsofIntellectualPropertyRights,即TRIPS協(xié)定）2023/2/112國際商法第一章導(dǎo)論7.關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》2023/2/113國際商法第一章導(dǎo)論

（二）國際商事慣例：在國際商事交往中，由于長期反復(fù)的國際實踐而逐漸形成并受到各國普遍承認(rèn)和遵守的習(xí)慣做法、商事原則和規(guī)則。特征為：（1）在國際商事交往的長期實踐中形成的；（2）由國際組織編纂成文并已為大多數(shù)國家或地區(qū)所認(rèn)可；（3）不具有法律的普遍約束力。有關(guān)的國際商事慣例:1932年《華沙-牛津規(guī)則》1941年《美國對外貿(mào)易定義修正本》國際商會2010年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（INCOTERMS2010）國際商會2007年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）《托收統(tǒng)一規(guī)則》2023/2/114國際商法第一章導(dǎo)論

二、國內(nèi)法淵源1、由于國際商事條約和慣例還不能包括各個商事領(lǐng)域的一切問題，并且現(xiàn)有的國際條約和慣例也不能被所有國家和地區(qū)一致承認(rèn)和采用，所以要借助國內(nèi)法來處理。

2、國內(nèi)立法經(jīng)當(dāng)事人選擇適用2023/2/115國際商法第一章導(dǎo)論第三節(jié)大陸法系與普通法系

一、大陸法系大陸法系，又稱為羅馬法系或民法法系，一般是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起來的一個完整的法律體系的總稱。大陸法系的一個突出特點是強調(diào)成文法的作用。它在結(jié)構(gòu)上強調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化與邏輯性。大陸法各國都主張編纂法典。（一）大陸法系的地區(qū)構(gòu)成國家代表：法國、德國其他國家：許多西歐國家屬于大陸法系（瑞士、意大利、比利時、盧森堡、西班牙、葡萄牙、荷蘭、奧地利等）、在亞洲（日本等）、拉丁美洲、非洲（如剛果、盧旺達(dá)、布隆迪、阿爾及利亞、摩洛哥、突尼斯等）地區(qū)：加拿大魁北克省、美國路易斯安那州2023/2/116國際商法第一章導(dǎo)論

（二）大陸法系的淵源：制定法（成文法）習(xí)慣判例（三）大陸法的結(jié)構(gòu)大陸法系各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法——是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法私法——是與個人利益有關(guān)的法律，包括民法、商法、所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。2023/2/117國際商法第一章導(dǎo)論

二、普通法系普通法系又稱英美法系、判例法系。指在英國11世紀(jì)以來形成的普通法基礎(chǔ)上建立的以英美兩國法為代表并包括受其影響下的一些國家的法律制度的總稱。普通法系以英國普通法為基礎(chǔ)，但并不僅指普通法，它是指在英國的三種法律，即普通法、衡平法和制定法的總稱。判例法是英美法系國家的主要法律淵源。2023/2/118國際商法第一章導(dǎo)論

（一）普通法系的地區(qū)構(gòu)成代表：英國、美國其他：加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、巴基斯坦、馬來西亞、新加坡和中國香港等2023/2/119國際商法第一章導(dǎo)論

英國法1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點（1）二元性結(jié)構(gòu)：普通法（commonlaw）和衡平法(equitylaw)普通法是以判例形式出現(xiàn)的“判例法”(caselaw)。衡平法是在14世紀(jì)后為補充和匡正當(dāng)時尚不完善的普通法，由國王授權(quán)樞密院大法官，根據(jù)“公平正義和善良”的原則處理案件和作出判決，這些判決就逐步形成了衡平法。（2）重視程序法：訴訟（起訴、審理、判決等）均有其固定的程序2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論202、英國法的淵源1）判例法(caselaw)判例法是英國法的主要淵源，它是由高等法院的法官以判決的形式發(fā)展起來的法律規(guī)則。判例法的一個主要特點是，法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對作出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力?！^“先例約束力的原則”2）成文法(statute)

3）習(xí)慣(custom)2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論21

英國的法院體系有高級法院和低級法院兩類。高級法院包括上議院、上訴法院和高等法院三種；低級法院包括王冠法院、郡法院和治安官法庭三種。(1)上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關(guān)都有約束力，一切審判機關(guān)都必須遵循，但上議院可不受其先例的約束。(2)上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力的先例，而且對上訴法院本身也有約束力。(3)高級法院的每一個庭的判決對一切低級法院有約束力，對高等法院的其他各庭以及對王冠法院也有很大的說服力。(4)有些法院，還要遵守其以前判決中的原則。2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論22

美國法1、美國法的結(jié)構(gòu)普通法vs衡平法聯(lián)邦法vs州法

2、美國法的淵源

1）判例法2）成文法——美國的成文法分為聯(lián)邦成文法和州成文法2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論23美國法主要來源于判例法，“先例約束力原則”在美國同樣適用，不過美國又有其特色：（1）在州法方面，州的下級法院必須受其上級法院判例的約束，尤其是州最高法院判例的約束；（2）在聯(lián)邦法方面，必須受聯(lián)邦法院判例的約束，尤其是美國最高法院判例的約束；（3）聯(lián)邦法院在審理涉及州法院辦理的案件時，必須受相應(yīng)的州法院的判例的約束，但以該判例不違反聯(lián)邦法為原則；（4）聯(lián)邦與州的最高法院不受其以前確立的先例的約束，可以推翻過去的先例，并且確立新的法律原則。

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三、兩大法系比較（一）大陸法系與普通法系的主要區(qū)別1、法律淵源不同2、法律體系不同3、主要立法途徑不同4、訴訟程序上5、法官的地位和作用不同6、法律思維方式不同2023/2/1國際商法第一章導(dǎo)論25

（二）兩大法系對國際商法的影響主要表現(xiàn)在兩方面：

1、兩大法系確立的許多重要法律原則和法律制度為一些重要國際商事公約所吸收和采納，從而轉(zhuǎn)化為國際統(tǒng)一商事法。

2、在國際商事公約、條約和慣例尚未涉及的許多領(lǐng)域，目前仍要靠有關(guān)國家的國內(nèi)商事法律加以調(diào)整，而兩大法系對各國法律制度影響很大，依有關(guān)國家的國內(nèi)商事法處理有關(guān)問題，實際上就是依兩大法系的法律原則和制度調(diào)整有關(guān)國際商事關(guān)系。2023/2/1