中華全國律師協(xié)會

）））））））））中華全國律師協(xié)會律師辦理建設工程法律業(yè)務操作指引目 錄第一章總則第二章建設工程招、投標第一節(jié)一般規(guī)定第二節(jié)招標第三節(jié)投標第四節(jié)開標、評標和中標第五節(jié)招標投標活動投訴處理第三章建設工程合同的訂立第一節(jié)合同的類型第二節(jié)合同主體適格性第三節(jié)合同主要內(nèi)容第四節(jié)合同各方主要權利義務第五節(jié)與合同訂立有關的其他事項第四章建設工程合同的履行第一節(jié)一般規(guī)定第二節(jié)合同交底第三節(jié)建設工程工期管理第四節(jié)建設工程施工安全管理第五節(jié)建設工程材料、設備的供應第六節(jié)建設工程簽證與索賠管理第七節(jié)建設工程工程款的確認和支付第八節(jié)建設工程質(zhì)量管理第九節(jié)建設工程竣工驗收第十節(jié)建設工程造價第十一節(jié)建設工程保修第十二節(jié)建設工程勘測、設計、監(jiān)理合同的履行第五章建設工程合同的爭議解決）））））））））））））））））））第一節(jié)建設工程合同效力的認定第二節(jié)建設工程合同的法定解除第三節(jié)建設工程合同常見糾紛第四節(jié)建設工程合同糾紛的處理方式第六節(jié)涉及建設工程價款、質(zhì)量、工期糾紛的司法鑒定第六章其他第一節(jié)律師盡職調(diào)查第二節(jié)建設工程價款優(yōu)先受償權第三節(jié)FIDIC合同條件第七章附則第一章 總則1.1 制訂目的制訂本操作指引目的系為規(guī)范全國律師辦理有關建設工程的訴訟和非訴訟法律業(yè)務，提高律師辦理專業(yè)業(yè)務的服務質(zhì)量和水平，特別是為使更多的律師能參與建設工程法律服務業(yè)務，更好地維護委托人的合法權益。中華全國律師協(xié)會民事業(yè)務委員會在總結律師辦理建設工程訴訟和非訴訟業(yè)務經(jīng)驗的基礎上制定本指引，供律師在辦理建設工程法律業(yè)務時作參考與借鑒。1.2 概念界定本操作指引所稱建設工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝飾、裝修工程。發(fā)包人：具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人；承包人：被發(fā)包人接受的具有工程承包主體資格及相應資質(zhì)的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人；建設工程合同：承包人進行工程建設，發(fā)包人支付工程價款的承發(fā)包雙方就建設工程的主要內(nèi)容達成一致意見的協(xié)議；分包工程：承包人所承包工程中的非地基和主體結構工程的部分，經(jīng)發(fā)包人同意，由總包人和分包人就分包項目達成一致意見的工程；分包工程的發(fā)包人：可以將其所承包工程中的非主體、非關鍵性工程施工或勞務作業(yè)進行分包的承包人；分包工程的承包人：接受分包工程或勞務作業(yè)的具有相應資質(zhì)的當事人；建設工程分包合同：分包工程的承包人進行分包工程建設，分包工程的發(fā)包人支付工程價款的合同。1.3 律師辦理建設工程法律業(yè)務的基本原則由于建設工程法律事務疑難復雜，對律師業(yè)務能力要求較高，律師辦理建設工程法律業(yè)務應遵）））））））））））））））））））循如下原則：第一、忠誠守信原則。律師辦理建設工程法律業(yè)務，應當堅持對委托人忠誠不二。在承發(fā)包、總分包或勞務總分包雙方之間，信守只接受其中一方當事人委托，并且在辦理委托事務過程中不受任何單位及其他組織和個人的非法干涉，依法維護委托人的合法權益和國家有關法律法規(guī)的正確實施。第二、專業(yè)負責原則。律師辦理建設工程法律業(yè)務，應刻苦鉆研專業(yè)法律問題，以熟悉專業(yè)的法律規(guī)定和熟悉行業(yè)特點的相應能力和水平，為當事人提供準確的、負責的專業(yè)服務。第三、勤勉盡責原則，律師辦理建設工程法律業(yè)務，應根據(jù)當事人的要求并適應業(yè)務涉及法律領域多、情況復雜的特點，恪盡職守，勤勉敬業(yè)，在委托人要求、承辦律師承諾的期限內(nèi)完成各項具體的法律服務。1.4 律師辦理建設工程法律業(yè)務的基本要求律師辦理建設工程法律業(yè)務，應依據(jù)與委托人簽訂的委托協(xié)議所設定的具體服務內(nèi)容和要求，在委托權限內(nèi)依約履行職責，應嚴格執(zhí)行中華全國律師協(xié)會頒發(fā)的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》中關于防止利益沖突的有關規(guī)定，不得損害委托人的合法權益；應保守當事人商業(yè)秘密和個人隱私，但按有關規(guī)定須向主管司法行政機關通報案情及已失密或已解密的事項除外。1.5 本操作指引的業(yè)務適用范圍本操作指引主要適用于律師從事建設工程非訴訟法律服務。律師向委托人提供建設工程招投標、建設工程承發(fā)包合同管理、工程質(zhì)量和工程造價管理或建設工程全過程法律服務可參考本操作指引。律師代理委托人有關建設工程訴訟業(yè)務，本操作指引也根據(jù)此類業(yè)務的具體情況作有相應的指導性操作規(guī)定，同樣具有參考作用。第二章 建設工程招、投標第一節(jié) 一般規(guī)定 提供法律服務的依據(jù)為維護建設工程招投標活動的合法性，保護招標人、投標人的合法權益，保證工程項目質(zhì)量，提高律師辦理招投標業(yè)務法律服務水平，依據(jù)我國《招標投標法》 、《建筑法》、《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》、《建筑工程設計招標投標管理辦法》 、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》、《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》 、《工程建設項目施工招標投標辦法》及相關法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，制定本章。 適用范圍律師辦理建設工程勘察、設計、施工招標投標及其相關的法律服務業(yè)務，可參考本章內(nèi)容。第二節(jié) 招 標 是否必須招標的審查）））））））））））））））））））根據(jù)《招標投標法》第三條及《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》的規(guī)定，律師承辦建設工程招標法律服務，首先應查明委托人的工程項目是否屬于必須公開招標的范圍，并據(jù)此提供有針對性的法律服務。 必須招標的工程建設項目根據(jù)《招標投標法》和《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》的規(guī)定，大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目，全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：（一）施工單項合同估算價在 200萬元人民幣以上的；（二）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 100萬元人民幣以上的；（三）勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在 50萬元人民幣以上的；（四）單項合同估算價低于第（一） 、（二）、（三）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在 3000萬元人民幣以上的。（1）根據(jù)《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》 （國家計委令第 3號）的規(guī)定，關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍包括：①煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；②鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目；③郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡等郵電通訊項目；④防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目；⑥生態(tài)環(huán)境保護項目；⑦其他基礎設施項目。2）關系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括：①供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；②科技、教育、文化等項目；③體育、旅游等項目；④衛(wèi)生、社會福利等項目；⑤商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；⑥其他公用事業(yè)項目。3）使用國有資金投資項目的范圍包括：①使用各級財政預算資金的項目；②使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；③使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權的項目。4）國家融資項目的范圍包括：①使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目；）））））））））））））））））））②使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；③使用國家政策性貸款的項目；④國家授權投資主體融資的項目；⑤國家特許的融資項目。5）使用國際組織或者外國政府資金的項目的范圍包括：①使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目；②使用外國政府及其機構貸款資金的項目；③使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。 可不進行施工招標的項目律師應注意根據(jù)《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》、《工程建設項目施工招標投標辦法》和《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》規(guī)定，有下列情形之一的，可以不進行招標：（一）涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的；（二）屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農(nóng)民工的；（三）施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的；（四）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的；（五）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標人仍具備承包能力的或承包人未發(fā)生變更的；（六）停建或者緩建后恢復建設的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的；（七）建設項目的勘察、設計，采用特定專利或者專有技術的，或者其建筑藝術造型有特殊要求的，經(jīng)項目主管部門批準的；（八）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 工程招標的條件律師應當注意工程招標須具備下列條件：（一）招標人已經(jīng)依法成立；（二）按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，已經(jīng)履行審批手續(xù)；（三）工程資金或者資金來源已經(jīng)落實；（四）施工招標的，應有滿足施工需要的設計文件及其他技術資料；（五）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件。 自行招標和委托招標律師應注意招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監(jiān)督部門備案。招標人不具有編制招標文件和組織評標能力的，工程建設項目進行招標應當委托具有相應資格的招標代理機構進行招標。 招標代理機構及其資格）））））））））））））））））））招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。根據(jù)《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》的規(guī)定，工程招標代理機構資格分為甲級、乙級和暫定級。律師應注意工程招標代理機構可以跨省、自治區(qū)、直轄市承擔工程招標代理業(yè)務。甲級工程招標代理機構可以承擔各類工程的招標代理業(yè)務；乙級工程招標代理機構只能承擔工程總投資在 1億元人民幣以下的工程招標代理業(yè)務。 暫定級工程招標代理機構， 只能承擔工程總投資在 6000萬元人民幣以下的工程招標代理業(yè)務。 公開招標和邀請招標招標方式可分為公開招標和邀請招標。公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標； 邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。在依法應當招標的工程建設項目中，有下列情形之一的，經(jīng)批準可以邀請招標：（一）項目技術復雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的；（二）受自然地域環(huán)境限制的；（三）涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標的；（四）擬公開招標的費用與項目的價值相比，不值得的；（五）法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標的。國家重點建設項目的邀請招標，應當經(jīng)國務院發(fā)展計劃部門批準；地方重點建設項目的邀請招標，應當經(jīng)各省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準。全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導地位的并需要審批的工程建設項目的邀請招標，應當經(jīng)項目審批部門批準，但項目審批部門只審批立項的，由有關行政監(jiān)督部門批準。律師應注意招標人采用公開招標方式的，應當發(fā)布招標公告，應當通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡或者其他媒介發(fā)布。招標人采用邀請招標方式的，應當向三個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出招標邀請書。招標公告或投標邀請書應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質(zhì)、規(guī)模、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項。 招標人對投標申請人的資格預審律師應提示招標人可以根據(jù)招標工程的需要，對投標申請人進行資格預審，也可以委托工程招標代理機構對投標申請人進行資格預審。實行資格預審的招標工程，招標人應當在招標公告或者投標邀請書中載明資格預審的條件和獲取資格預審文件的辦法。資格預審文件一般應當包括資格預審申請書格式、申請人須知，以及需要投標申請人提供的企業(yè)資質(zhì)、業(yè)績、技術裝備、財務狀況和擬派出的項目經(jīng)理與主要技術人員的簡歷、業(yè)績等證明材料。經(jīng)資格預審后，招標人應當向資格預審合格的投標申請人發(fā)出資格預審合格通知書，告知獲取招標文件的時間、地點和方法，并同時向資格預審不合格的投標申請人告知資格預審結果。在資格預審合格的投標申請人過多時，可以由招標人從中選擇不少于 7家資格預審合格的投標申請人。 招標文件（一）施工招標的招標人應當根據(jù)招標工程的特點和需要，自行或者委托工程招標代理機構編制）））））））））））））））））））招標文件。律師應注意招標文件應當包括下列內(nèi)容：⑴投標須知，包括工程概況，招標范圍，資格審查條件，工程資金來源或者落實情況（包括銀行出具的資金證明），標段劃分，工期要求，質(zhì)量標準，現(xiàn)場踏勘和答疑安排，投標文件編制、提交、修改、撤回的要求，投標報價要求，投標有效期，開標的時間和地點，評標的方法和標準等；⑵招標工程的技術要求和設計文件；⑶采用工程量清單招標的，應當提供工程量清單，但應明確投標單位自行負責核算工程量清單所示工程量，并對工程量清單的準確性負責；⑷投標函的格式及附錄；⑸擬簽訂合同的主要條款；⑹要求投標人提交的其他材料。律師應注意依法必須進行施工招標的工程，招標人應當在招標文件發(fā)出的同時，將招標文件報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案。（二）律師應注意設計招標文件應當包括以下內(nèi)容：⑴工程名稱、地址、占地面積、建筑面積等；⑵已批準的項目建議書或者可行性研究報告；⑶工程經(jīng)濟技術要求；⑷城市規(guī)劃管理部門確定的規(guī)劃控制條件和用地紅線圖；⑸可供參考的工程地質(zhì)、水文地質(zhì)、工程測量等建設場地勘察成果報告；⑹供水、供電、供氣、供熱、環(huán)保、市政道路等方面的基礎資料；⑺招標文件答疑、踏勘現(xiàn)場的時間和地點；⑻投標文件編制要求及評標原則；⑼投標文件送達的截止時間；⑽擬選用的合同示范文本或擬簽訂合同的主要條款；⑾設計深度要求；⑿未中標方案的補償辦法。（三）律師應注意勘察設計招標文件應當包括下列內(nèi)容⑴投標須知；⑵投標文件格式及合同主要條款；⑶項目說明書，包括資金來源情況；⑷勘察設計范圍，對勘察設計進度、階段和深度的要求；⑸規(guī)劃設計條件及建筑設計要求；⑹勘察設計基礎資料；⑺勘察設計費用支付方式，對未中標人是否給予補償及補償標準；⑻投標報價要求；⑼對投標人資格審查的標準；⑽評標標準和方法；）））））））））））））））））））⑾投標有效期限；⑿其他有關的實質(zhì)性要求和條件。 招標文件的修改和要求提交投標文件的時限律師應注意招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的， 應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少 15日前，以書面形式通知所有招標文件收受人， 并同時報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標文件的組成部分。招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間。依法必須招標的勘察設計、施工招標項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于20日。依法必須招標的設計項目，招標人要求投標人提交投標文件的時限為：特級和一級建筑工程不少于45日；二級以下建筑工程不少于30日；進行概念設計招標的，不少于20日。第三節(jié) 投 標 投標人的資格審查律師應注意施工投標人應當具備相應的施工企業(yè)資質(zhì)，并在工程業(yè)績、技術能力、項目經(jīng)理資格條件、財務狀況等方面滿足招標文件提出的要求。設計投標人應當具有與招標項目相適應的工程設計資質(zhì)。境外設計單位參加國內(nèi)建筑工程設計投標的，應當經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門批準。 投標文件律師應提示投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件，對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應。招標文件允許投標人提供備選標的，投標人可以按照招標文件的要求提交替代方案，并作出相應報價作備選標。律師應注意施工投標文件應當包括下列內(nèi)容：（一）投標函；（二）施工組織設計或者施工方案；（三）投標報價，如是工程量清單報價，應提請招標人考察投標人投標報價是否存在不平衡報價等不規(guī)范投標報價的情況；（四）招標文件要求提供的其他材料。其中應包括擬派出的項目負責人與主要技術人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標項目的機械設備等。投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件密封送達投標地點。在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，為無效的投標文件，招標人應當拒收。招標人收到投標文件后，應當向投標人出具標明簽收人和簽收時間的憑證，并妥善保存投標文件。在開標前，任何單位和個人均不得開啟投標文件。投標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件，并書面通知招標人。補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分。在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的補充或者修改的投標文件內(nèi)容無效。）））））））））））））））））））在提交投標文件截止時間后到招標文件規(guī)定的投標有效期終止之前，投標人不得補充、修改、替代或者撤回其投標文件。投標人補充、修改、替代投標文件的，招標人不予接受；投標人撤回投標文件的其投標保證金將被沒收。 投標擔保律師應注意招標人在招標文件中要求投標人提交投標擔保的，投標擔?？梢圆捎猛稑吮：蛘咄稑吮ＷC金的方式。投標保證金可以使用支票、銀行匯票等，一般不得超過投標總價的 2％，最高不得超過 80萬元。投標人應當按照招標文件要求的方式和金額，將投標保函或者投標保證金隨投標文件提交招標人。 聯(lián)合投標律師應注意兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。聯(lián)合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力和相應的勘察、設計、施工、監(jiān)理資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。 投標人禁止行為投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或者其他投標人的合法權益。投標人不得與招標人串通投標，損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。禁止投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標。投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。第四節(jié) 開標、評標和中標 開標時間和地點律師應當注意審查，開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行，開標地點應當為招標文件中預先確定的地點。開標應當按照下列規(guī)定進行：由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構進行檢查并公證。經(jīng)確認無誤后，由有關工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件，開標時都應當當眾予以拆封、宣讀。開標過程應當記錄，并存檔備查。 無效投標文件的認定）））））））））））））））））））律師應注意，在開標時，投標文件出現(xiàn)下列情形之一的，應當作為無效投標文件，不得進入評標程序：（一）逾期送達的或者未送達指定地點的；（二）未按招標文件要求密封的。投標文件有下列情形之一的，由評標委員會初審后按廢標處理：（一）無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的；（二）未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關鍵字跡模糊、無法辨認的；（三）投標人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件，或在一份投標文件中對同一招標項目報有兩個或多個報價，且未聲明哪一個有效，按招標文件規(guī)定提交備選投標方案的除外；（四）投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的；（五）未按招標文件要求提交投標保證金的；（六）聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的。 評標委員會評標由招標人依法組建的評標委員會負責。律師應注意依法必須進行招標的工程，其評標委員會由招標人的代表和有關技術、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中招標人、招標代理機構以外的技術、經(jīng)濟等方面專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。根據(jù)《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第十一條規(guī)定，評標專家應符合下列條件：（一）從事相關專業(yè)領域工作滿八年并具有高級職稱或者同等專業(yè)水平；（二）熟悉有關招標投標的法律法規(guī)，并具有與招標項目相關的實踐經(jīng)驗；（三）能夠認真、公正、誠實、廉潔地履行職責。評標委員會的專家成員，應當由招標人從建設行政主管部門及其他有關政府部門確定的專家名冊或者工程招標代理機構的專家?guī)靸?nèi)相關專業(yè)的專家名單中確定。確定專家成員一般應當采取隨機抽取的方式。律師應提醒發(fā)包人，根據(jù)《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任評標委員會成員：1）投標人或者投標人主要負責人的近親屬；2）項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員；3）與投標人有經(jīng)濟利益，可能影響對投標公正評審的；4）曾因在招標、評標以及其他與招標投標有關活動中從事違法行為而受過行政處罰或刑事處罰的。評標委員會成員的名單在中標結果確定前應當保密。律師參加評標委員會工作的注意事項：律師要注意審核開標時間和地點的合法性、投標文件的有效性、有效投標文件是否對招標文件的實質(zhì)性內(nèi)容作出響應等，要根據(jù)項目特殊性起草有針對性的詢標提綱，審核評標方法的合法性等。 詢標律師應注意，評標委員會不得向投標人提出帶有暗示性或誘導性的問題，或向其明確投標文件）））））））））））））））））））中的遺漏和錯誤。評標委員會可以用書面形式要求投標人對投標文件中含義不明確的、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或者補正。投標人應當采用書面形式進行澄清或者說明， 其澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。有下列情形之一的，評標委員會可以要求投標人作出書面說明并提供相關材料：（一）設有標底的，投標報價低于標底合理幅度的；（二）不設標底的，投標報價明顯低于其他投標報價，有可能低于其企業(yè)成本的。（三）采用工程量清單報價的，評標委員會認為投標報價存在不平衡報價情況的。經(jīng)評標委員會論證， 認定該投標人的報價低于其企業(yè)成本的， 不能推薦為中標候選人或者中標人。律師為招標人起草詢標提綱時應注意： 不得向投標人提出帶有暗示性或誘導性的問題， 或向其明確投標文件中的遺漏和錯誤。只是通過詢標澄清不確定的變數(shù)和相應的責任。需要澄清的問題，是招投標過程中尚不確定的、中標后簽訂承發(fā)包合同時往往又會容易產(chǎn)生爭議的問題，例如總包管理費（包括管理范圍和取費基價）、不同年限的保修金及相應保修年限的設置、對監(jiān)理單位的認可和配合工作措施、以及如果中標將選用什么合同文本、如何適用等。 評標和評標方法評標委員會應當依據(jù)《招標投標法》及相關法律、法規(guī)的規(guī)定進行評標。并按照招標文件確定的評標標準和方法、評標內(nèi)容、中標條件，對投標文件進行評審和比較，并對評標結果簽字確認；設有標底的，應當參考標底。評標委員會不得隨意改變招標文件中確定的評標標準和方法、評標內(nèi)容、中標條件，更不能制定新的標準、方法、內(nèi)容、條件。招標文件中沒有規(guī)定的評標標準和方法、評標內(nèi)容、中標條件，不得作為評標委員會評標的依據(jù)。評標可以采用綜合評估法、經(jīng)評審的最低投標價法或者法律法規(guī)允許的其他評標方法。采用綜合評估法的，應當對投標文件提出的工程質(zhì)量、施工工期、投標價格、施工組織設計或者施工方案、投標人及項目經(jīng)理業(yè)績等，能否最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項要求和評價標準進行評審和比較。以評分方式進行評估的，對于各種評比獎項不得額外計分。采用經(jīng)評審的最低投標價法的，應當在投標文件能夠滿足招標文件實質(zhì)性要求的投標人中，評審出投標價格最低的投標人，但投標價格低于其企業(yè)成本的除外。評標委員會完成評標后，應當向招標人提出書面評標報告，闡明評標委員會對各投標文件的評審和比較意見，并按照招標文件中規(guī)定的評標方法，推薦不超過3名有排序的合格的中標候選人。招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人。使用國有資金投資或者國家融資的工程項目，招標人應當按照中標候選人的排序確定中標人。當確定中標的中標候選人放棄中標或者因不可抗力提出不能履行合同的，招標人可以依序確定其他中標候選人為中標人。招標人也可以授權評標委員會直接確定中標人。 確定中標人時限和條件招標人應當在投標有效期截止時限 30日前確定中標人。中標人的投標應當符合下列條件之一：（一）能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準；（二）能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本）））））））））））））））））））的除外。中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。 確定中標人后向建設部門的報告律師應注意，依法必須進行招標的工程，招標人應當自確定中標人之日起 15日內(nèi)，向工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門提交施工招標投標情況的書面報告。書面報告應當包括下列內(nèi)容：（一）招標投標的基本情況，包括招標范圍、招標方式、資格審查、開評標過程和確定中標人的方式及理由等。（二）相關的文件資料，包括招標公告或者投標邀請書、投標報名表、資格預審文件、招標文件、評標委員會的評標報告 （設有標底的，應當附標底）、中標人的投標文件。 委托工程招標代理的，還應當附工程施工招標代理委托合同。 合同的簽署招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起 30日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同；招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 訂立書面合同后 7日內(nèi)，中標人應當將合同送縣級以上工程所在地的建設行政主管部門備案。中標人不與招標人訂立合同的，投標保證金不予退還并取消其中標資格，給招標人造成的損失超過投標保證金數(shù)額的，應當對超過部分予以賠償；沒有提交投標保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。招標人無正當理由不與中標人簽訂合同，給中標人造成損失的，招標人應當給予賠償。 中標無效的情形律師應注意，發(fā)生下列六種情形的中標無效：（一）招標代理機構違反《招標投標法》的規(guī)定，泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的，影響中標結果的；（二）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、 數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況，或者泄露標底的，影響中標結果的；（三）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的， 投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的；（四）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的；（五）依法必須進行招標的項目， 招標人違反《招標投標法》規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，影響中標結果的；（六）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的， 依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。依法必須進行招標的項目違反法律規(guī)定，中標無效的，應當依照《招標投標法》規(guī)定的中標條）））））））））））））））））））件從其余投標人中重新確定中標人或者依照《招標投標法》重新進行招標。 可責令改正的四種招投標行為律師應注意，發(fā)生下列四種情形之一的，行政機關可以“責令改正” ：（一）違法不招標或規(guī)避招標。招標人違反法律規(guī)定，對必須招標的項目不招標的，將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的， 《招標投標法》第 49條規(guī)定，可以“責令限期改正”。（二）違法限制投標。招標人以不合理的條件限制或排斥潛在投標人的，對潛在投標人實行歧視待遇的，強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的，或者限制投標人之間競爭的， 《招標投標法》第51條規(guī)定，可以“責令改正” 。（三）中標后改變投標實質(zhì)性內(nèi)容。招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離招投標文件實質(zhì)性內(nèi)容的合同的， 《招標投標法》第 59條規(guī)定，可以“責令改正”。（四）違法干涉招投標活動。任何單位違反法律規(guī)定，限制或者排斥本地區(qū)，本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標的，為招標人指定招標代理機構，強制招標人委托招標代理機構辦理招標事宜的，或者以其他方式干涉招標投標活動的， 《招標投標法》第 62條規(guī)定，可以“責令改正” 。 應當重新招標的情形律師要注意，發(fā)生下列兩種情形的，應當重新招標：（一）投標人少于法定人數(shù)。 《招標投標法》第 28條規(guī)定：“投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后，應當簽收保存，不得開啟。投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標” 。（二）所有投標均被否決。 《招標投標法》第 42條規(guī)定：“評標委員會經(jīng)評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的，招標人應當依照本法重新招標。 ” 律師在建設工程招標投標過程中可承擔的業(yè)務內(nèi)容（一）作為投標方的代理人，律師可從事兩方面的工作：保證投標方工作的合法性。主要是審查投標方向招標方提交的投標書及其它文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免其內(nèi)容或形式上的不合法而導致廢標的產(chǎn)生。監(jiān)督招標方的工作。主要是：①審查招標文件。內(nèi)容上審其是否公平、合理，尤其是招標方提出的特殊要求；文字上審其是否清楚達意，有無歧義之處；形式上審其是否符合法定要件。最終，協(xié)助投標方作出是否投標——即是否向招標方發(fā)出具法律拘束力的要約的決策。②監(jiān)督招標方的招標、開標、議標、評標、決標工作是否按法定程序和期間開展。若否，可代理投標方向招標方提出意見或異議，甚至向招標方的上級行政主管部門投訴。③中標后，為招投標雙方簽訂的工程承發(fā)包合同把關，并在以后可能發(fā)生的爭議中代理中標方解決問題。（二）作為招標方的代理人，律師可從事：）））））））））））））））））））招標準備期間，律師一要為招標活動是否具備法定要件出具法律意見書，避免整個招標活動自始無效從而產(chǎn)生不利后果；二要參與草擬或?qū)彶檎袠宋募ㄍ稑巳隧氈?、合同條件、協(xié)議書等等，并提示招標方對招標過程中出現(xiàn)的圍標、不平衡報價、虛報工程量等不規(guī)范投標行為的認定及防范，并在招標文件中明確對前述事項的處理方式。招投標過程中，律師一要建議招標方應保證整個過程是依照法定程序且在法定期間內(nèi)進行，二要在審查投保人的實際資質(zhì)狀況及投標文件的基礎上， 向招標方出具法律意見， 供其作決標參考，確保最終的中標者在法律上合乎要求，即在工程建設方面具備合法的締約和履約能力。(3)決標后，律師一要草擬并審查招投標雙方之間的承發(fā)包合同， 二要處理雙方在合同履行過程中發(fā)生的爭議及招標方因此工程而與第三方發(fā)生的糾紛。第五節(jié) 招標投標活動投訴處理 一般規(guī)定律師可代理投標人和其他利害關系人處理招投標活動中的投訴事宜。投標人和其他利害關系人認為招標投標活動不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，有權依法向有關行政監(jiān)督部門投訴。招標投標活動是指招標、投標、開標、評標、中標以及簽訂合同等各階段。其他利害關系人指投標人以外的，與招標項目或招標活動有直接和間接利益關系的法人、其他組織和個人，如招標人。 投訴監(jiān)督部門各級發(fā)展改革、建設、水利、交通、鐵道、民航、信息產(chǎn)業(yè)（通信、電子）等招標投標活動行政監(jiān)督部門，受理投訴并依法做出處理決定。各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝項目和市政工程項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，由建設行政主管部門負責。 投訴書內(nèi)容投訴應當提交投訴書，律師代委托起草投訴書事應注意如下內(nèi)容：（一）投訴人的名稱、地址及有效聯(lián)系方式；（二）被投訴人的名稱、地址及有效聯(lián)系方式；（三）投訴事項的基本事實；（四）相關請求及主張；（五）有效線索和相關證明材料。投訴人是法人的，投訴書必須由其法定代表人或者授權代表簽字并加蓋公章；其他組織或者個人投訴的，投訴書必須由其主要負責人或者投訴人本人簽字，并附有效身份證明復印件。同時投訴書中須有有效的聯(lián)系方式。 對投訴的要求(一)投訴的違法、違規(guī)事實應是客觀存在的。投訴人不得以投訴為名排擠競爭對手，不得進行虛假、惡意投訴，阻礙招標投標活動的正常進行。如投訴人故意捏造事實、偽造證明材料的，則屬）））））））））））））））））））于虛假惡意投訴，行政監(jiān)督部門將駁回投訴，并給予警告；情節(jié)嚴重的，可以并處一萬元以下罰款。（二）投訴應當在投訴時效內(nèi)提出。投訴人應當在知道或者應當知道其權益受到侵害之日起十日內(nèi)提出書面投訴。超過投訴時效的，行政監(jiān)督部門有權不予受理。 行政監(jiān)督部門投訴受理的審查行政監(jiān)督部門收到投訴書后，在五日內(nèi)進行審查，并視情況分別做出以下處理決定：（一）不符合投訴處理條件的，決定不予受理，并將不予受理的理由書面告知投訴人；（二）對符合投訴處理條件，但不屬于本部門受理的投訴，書面告知投訴人向其他行政監(jiān)督部門提出投訴；（三）對于符合投訴處理條件并決定受理的，收到投訴書之日即為正式受理。 投訴不予受理情形投訴可能不被受理。律師應提示委托人，投訴人提交的投訴有下列情形之一，行政監(jiān)督部門將不予受理；（一）投訴人不是所投訴招標投標活動的參與者，或者與投訴項目無任何利害關系；（二）投訴事項不具體，且未提供有效線索，難以查證的；（三）投訴書未署具投訴人真實姓名、簽字和有效聯(lián)系方式的；以法人名義投訴的，投訴書未經(jīng)法定代表人簽字并加蓋公章的；（四）超過投訴時效的；（五）已經(jīng)作出處理決定，并且投訴人沒有提出新的證據(jù)；（六）投訴事項已進入行政復議或者行政訴訟程序的。 投訴處理決定負責受理投訴的行政監(jiān)督部門自受理投訴之日起三十日內(nèi)，根據(jù)調(diào)查和取證情況對投訴事項做出如下處理決定，并以書面形式通知投訴人、被投訴人和其他與投訴處理結果有關的當事人：（一）投訴缺乏事實根據(jù)或者法律依據(jù)的，駁回投訴；（二）投訴情況屬實，招標投標活動確實存在違法行為的，依據(jù)《招標投標法》及其他有關法規(guī)、規(guī)章做出處罰。 律師給投訴人提供法律服務時的工作（一）律師應注意代理投訴事務時必須向相關的行政監(jiān)督部門提出投訴。同時注意應將授權委托書連同投訴書一并提交給行政監(jiān)督部門。（二）律師應審查投標書內(nèi)容是否符合要求，投訴的違法、違約事實是否客觀存在，是否有投訴不予受理情形。（三）律師應提醒投訴人，投訴應在投訴時效內(nèi)書面提出。（四）律師應注意當事人包括投訴人和與投訴處理決定有利害關系的人如對行政監(jiān)督部門的投訴處理決定不服或者行政監(jiān)督部門逾期未做處理的，可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟，律師可接受委托代理參加行政復議或行政訴訟。第三章 建設工程合同的訂立）））））））））））））））））））第一節(jié) 合同的類型《合同法》第 269條規(guī)定，建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。發(fā)包人與承包人應采用書面形式訂立勘察、設計、施工或工程總承包等建設工程合同。建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人還應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。 建設工程勘察、設計合同 建設工程勘察合同建設工程勘察合同，是指工程勘察人接受發(fā)包人（建設單位或其他有關單位）的委托，根據(jù)建設工程的要求，查明、分析、評價建設場地的地質(zhì)、地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設工程勘察文件，由發(fā)包人支付價款的合同。上述其他有關單位通常是指代建人或者工程總承包人或者勘察總承包人。 建設工程設計合同建設工程設計合同是指設計人接受發(fā)包人（建設單位或其他有關單位）的委托，根據(jù)經(jīng)有關政府部門批準的項目規(guī)劃和設計等建設工程的要求，對建設工程所需的技術、經(jīng)濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證、編制工程設計文件，發(fā)包人支付價款的合同。上述其他有關單位通常是指代建人或者施工人或者工程總承包人或者設計總承包人。 律師可以依據(jù)委托人要求，結合項目具體情況，參考國家建設部、國家工商局于 2000年聯(lián)合頒布的《建設工程勘察合同（示范文本） 》和《建設工程設計合同（一） 》（GF-2000-0209）（民用建設工程設計合同）、《建設工程設計合同（二）》（GF-2000-0210）（專業(yè)建設工程設計合同）等示范文本；按照我國《合同法》、《建筑法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》、《勘察設計管理條例》、《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》等有關法律法規(guī)的規(guī)定起草、審查工程勘察、設計合同。 律師應當提醒委托人注意：（一）委托人在建設工程勘察、設計合同中對勘察人、設計人提出的工作要求應當符合經(jīng)有關政府部門批準的項目規(guī)劃和設計等建設工程的要求?？辈烊?、設計人不應在不符合經(jīng)有關政府部門批準的項目規(guī)劃和設計等建設工程的要求的情況下接受勘察、設計委托。（二）嚴格執(zhí)行勘察文件、施工圖設計文件審查批準制度，未經(jīng)審查批準合格的，不得使用。（三）勘察、設計單位應在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承攬建設工程勘察、設計任務。（四）國家允許取得相應資質(zhì)條件的外國設計企業(yè)以跨境交付的方式在我國境內(nèi)提供編制建設工程初步設計（基礎設計） 、施工圖設計（詳細設計）文件等建設工程設計服務，但外國企業(yè)還必須選擇至少一家持有建設行政主管部門頒發(fā)的建設工程設計資質(zhì)的中方設計人進行中外合作設計，且在所選擇的中方設計企業(yè)資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承接設計任務。（五）在建設工程勘察、設計合同中，發(fā)包人不得：直接指定分包工程勘察人、設計人。將應當由一個勘察人、設計人完成的工程勘察、設計肢解成若干部分發(fā)包給其他單位或個人。將應當采取招標方式發(fā)包的建筑工程勘察、設計發(fā)包給未中標或中標無效的單位或個人。）））））））））））））））））））（六） 在建設工程勘察、設計合同中，工程勘察人、設計人不得：指定建筑材料、設備、構配件的生產(chǎn)商、供應商。不得將工程勘察、設計合同全部轉包給其他單位或個人，或者將工程勘察、設計工程內(nèi)容肢解成若干部分以分包的名義發(fā)包給其他單位或個人；(3)在工程勘察、設計合同未約定且未經(jīng)建設單位認可的情況下將工程勘察、 設計合同中的專業(yè)勘察、設計內(nèi)容分包給其他單位或個人。不得將工程勘察、設計合同中的主體勘察、設計內(nèi)容分包給其他單位或個人。（七）建設工程勘察、設計分包應遵循一定的原則:除工程勘察、設計合同已有約定外，專業(yè)工程勘察、設計分包必須經(jīng)發(fā)包人認可；專業(yè)分包工程勘察人、設計人必須具備相應的專業(yè)勘察、設計資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務；專業(yè)分包工程勘察人、設計人必須自行完成所承包的工程勘察、設計，不得全部轉包或者部分再分包；專業(yè)分包工程勘察人、設計人就其完成的工作成果與工程勘察人、設計人向發(fā)包人承擔連帶責任。 建設工程施工合同 建設工程施工合同是指施工人作為承包人從事土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程的新建、擴建、改建和拆除等施工作業(yè)，發(fā)包人（建設單位或其他有關單位）支付價款的合同。上述其他有關單位通常是指代建人或者施工總承包人或者工程總承包人。 建設工程施工合同包括施工總承包合同和施工分包合同。施工分包合同包括專業(yè)施工分包合同和勞務分包合同。（一）施工總承包合同是指發(fā)包人將建設工程全部施工內(nèi)容交由施工人完成的合同。上述施工人又稱承包人或者施工總承包人。（二）專業(yè)施工分包合同是指，根據(jù)施工總承包合同的約定或者在獲得發(fā)包人認可的情況下，施工總承包人將其所施工總承包工程中除主體工程之外的其他部分專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他施工人完成而簽訂的合同。上述施工總承包人又稱專業(yè)施工發(fā)包人，上述其他施工人又稱專業(yè)施工分包人。（三）勞務分包是指施工人（包括施工總承包人或者專業(yè)施工分包人）作為勞務發(fā)包人將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包人完成而簽訂的合同。 律師可以參照國家建設部、國家工商局于 1999年聯(lián)合頒布的《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201），或者根據(jù)委托人的要求使用國際通用合同文本（如 FIDIC合同條件），結合具體項目的實際情況起草、審查工程施工合同。 律師應當提醒委托人注意：（一）在施工總承包合同中，發(fā)包人不得：直接指定專業(yè)施工分包人或勞務分包人。指定承包人負責采購的建筑材料、設備、建筑構配件的生產(chǎn)商、供應商。）））））））））））））））））））將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。將應當采取招標方式發(fā)包的建筑工程發(fā)包給未中標人或中標無效的投標人。（二）在施工總承包合同中，施工總承包人不得：將總承包工程全部轉包給其他承包人，或者將工程肢解成若干部分以分包的名義發(fā)包給其他承包人；除勞務分包外，在合同未約定且未經(jīng)發(fā)包人認可的情況下將總承包工程中的專業(yè)工程分包給其他施工人；將工程主體結構的施工交由他人完成。（三）工程分包應遵循一定的原則 :除施工總承包合同已有約定外，專業(yè)施工分包必須經(jīng)發(fā)包人認可；專業(yè)施工分包人必須具備相應的專業(yè)承包施工資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務；勞務分包人必須具備相應的勞務承包資質(zhì)，并在其資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務。專業(yè)施工分包人必須自行完成所承包的工程，不得全部轉包或者部分再分包；專業(yè)施工分包人就其完成的工作成果與施工總承包人共同向施工總承包合同發(fā)包人承擔連帶責任。 建設工程（勘察、設計、施工）總承包合同 工程總承包合同是指從事工程總承包人接受發(fā)包人（建設單位或其他有關單位）委托，按照合同約定完成工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行（竣工驗收）等實行全過程或若干階段的承包工作，發(fā)包人支付價款的合同。上述其他有關單位通常是指代建人。 發(fā)包人可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包人，也可以將建筑工程勘察、設計、施工、采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包人。 工程總承包主要有設計采購施工（ EPC）總承包、交鑰匙總承包、設計—施工總承包、設計－采購總承包、采購－施工總承包、勘察設計施工總承包等形式。 、律師應提醒委托人注意：（一）對具備條件的工程項目，有投融資能力的工程總承包人可以根據(jù)發(fā)包人的要求，按照建設—轉讓（BT）、建設—經(jīng)營—轉讓（BOT）、建設—擁有—經(jīng)營（BOO）、建設—擁有—經(jīng)營—轉讓 （BOOT）等方式組織實施。（二）工程勘察人、設計人、施工人可以組成聯(lián)合體對工程項目進行工程聯(lián)合總承包。（三）發(fā)包人應當要求工程總承包人聯(lián)合體的各成員訂立聯(lián)合體協(xié)議。聯(lián)合體協(xié)議中應明確各成員在工程總承包活動中的各自分工，并就工程總承包合同的訂立和履行向發(fā)包人承擔連帶責任。（四）發(fā)包人尚應同時遵守本節(jié)第一、二條有關發(fā)包人的規(guī)定。（五）單一的工程總承包人尚應同時遵守本節(jié)第一、二條有關工程勘察人、設計人、施工人的規(guī)定。（六）工程總承包人聯(lián)合體的各成員尚應按照其在聯(lián)合體協(xié)議中的分工性質(zhì)分別遵守本節(jié)第一、）））））））））））））））））））二條有關工程勘察人、設計人、施工人的規(guī)定。 工程監(jiān)理合同 、工程監(jiān)理合同是指監(jiān)理人接受發(fā)包人（建設單位或其他有關單位）委托并代表其對工程質(zhì)量、造價、工期、進度、工程款支付等方面進行專業(yè)監(jiān)督、控制并協(xié)調(diào)施工現(xiàn)場有關各方之間的工作關系，發(fā)包人支付報酬的合同。上述其他有關單位通常是指代建人或者工程總承包人。 、根據(jù)《建設工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標準規(guī)定》 ，下列建設工程必須實施監(jiān)理：（一）國家重點建設工程。是指依據(jù)《國家重點建設項目管理辦法》所確定的對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目。（二）大中型公用事業(yè)工程。是指項目總投資額在 3000萬元以上的下列工程項目：1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；2）科技、教育、文化等項目；3）體育、旅游、商業(yè)等項目；4）衛(wèi)生、社會福利等項目。5）其他公用事業(yè)項目。（三）成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程。 建筑面積在 5萬平方米以上的住宅建設工程必須實行監(jiān)理；萬平方米以下的住宅建設工程，可以實行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標準，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門規(guī)定。為了保證住宅質(zhì)量，對高層住宅及地基、結構復雜的多層住宅應當實行監(jiān)理。（四）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程。包括：1）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目；2）使用國外政府及其機構貸款資金的項目；3）使用國際組織或者國外政府援助資金的項目。（五）國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。包括：1）項目總投資額在3000萬元以上關系社會公共利益、公眾安全的下列基礎設施項目：①煤炭、石油、化工、天然氣、電力、新能源等項目；②鐵路、公路、管道、水運、民航以及其他交通運輸業(yè)等項目；③郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡等項目；④防洪、灌溉、排澇、發(fā)電、引（供）水、灘涂治理、水資源保護、水土保持等水利建設項目；⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市基礎設施項目；⑥生態(tài)環(huán)境保護項目；⑦其他基礎設施項目。（2）學校、影劇院、體育場館項目。 、律師可以結合委托人要求和項目具體情況，參照 2000年建設部、國家工商行政管理局頒布的《建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本） 》（GF－2000－0202）；按照我國《合同法》 、《建筑法》、）））））））））））））））））））《建設工程質(zhì)量管理條例》 、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等有關法律法規(guī)的的規(guī)定起草、審查工程監(jiān)理合同。 、律師應當提醒委托人注意：（一）監(jiān)理人應在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承攬建設工程監(jiān)理任務。（二）國家允許符合規(guī)定條件的外國機構在我國境內(nèi)設立獨資或者合資監(jiān)理企業(yè)，并在取得相應資質(zhì)后在我國境內(nèi)提供建設工程監(jiān)理服務。（三）在工程監(jiān)理合同中，發(fā)包人不得：將應當采取招標方式委托的建筑工程監(jiān)理工作委托給未中標人或中標無效的投標人。（四）在工程監(jiān)理合同中，監(jiān)理人不得：指定建筑材料、設備、構配件的生產(chǎn)商、供應商。將工程監(jiān)理合同全部轉包給其他人，或者將工程監(jiān)理工作內(nèi)容肢解成若干部分以分包的名義委托給其他人；在工程監(jiān)理合同未約定且未經(jīng)發(fā)包人認可的情況下將工程監(jiān)理合同中的監(jiān)理工作內(nèi)容分包給其他人。監(jiān)理人不得與被監(jiān)理的施工人、材料設備供應商和其他被監(jiān)理人存在任何利益關聯(lián)。第二節(jié) 合同主體適格性 建設工程主體的共性特點建設工程各類合同的主體適格性各不相同，律師在審查建設工程合同主體適格性時應注意以下一些共性的審查要點：（一）合同主體有無法人資格或者是否系依法成立的其他組織，屬于獨立的民事主體。（二）是否有權簽訂建設工程合同或已得到合法授權。（三）是否滿足一定的資質(zhì)要求。資質(zhì)，是依據(jù)企業(yè)的注冊資本、凈資產(chǎn)額、專業(yè)技術人員和已完成開發(fā)或建設的工程等因素對企業(yè)的綜合評定。建筑企業(yè)應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。（四）律師應當提醒建筑企業(yè)以下行為屬于違法行為：超越資質(zhì)等級許可的范圍承擔工程業(yè)務；沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)企業(yè)的名義承擔工程業(yè)務；或者允許其他單位或者個人以本企業(yè)的名義承擔工程業(yè)務。 建設工程主體適格性的具體審查建設工程合同各主體適格性的具體審查內(nèi)容參見本指引第六章“律師盡職調(diào)查”一節(jié)。第三節(jié) 合同的主要內(nèi)容 工程勘察合同）））））））））））））））））））工程勘察合同的內(nèi)容主要包括：提交有關基礎文件資料和勘察成果的時限、對勘察工作及其成果的質(zhì)量要求、勘察成果的提交形式、勘察費用和其他費用、雙方權利和義務、違約責任、爭議解決以及其他事項等條款。律師起草或?qū)彶楣こ炭辈旌贤话銘⒁庖韵戮唧w內(nèi)容是否已被明確約定：（一）發(fā)包人提供基礎文件資料的詳細內(nèi)容、份數(shù)和時限及勘察人返還文件資料的要求、時限。（二）勘察人提交勘察成果的詳細內(nèi)容、數(shù)量、質(zhì)量、質(zhì)量確認標準及程序。（三）勘察工作的開工、提交勘察成果的時限及勘察成果的提交形式。（四）勘察工作遲延的各方責任。（五）勘察費用和其他費用的金額及其支付方式。（六）發(fā)包人提供的基礎文件資料的瑕疵的處理及各方責任。（七）勘察工作中發(fā)現(xiàn)勘察對象異?；蛘咂渌惓r的處理程序及各方責任。（八）勘察成果瑕疵及其后果的處理及各方責任。（九）勘察成果知識產(chǎn)權歸屬、勘察成果的使用、勘察人的延續(xù)服務及費用承擔（如需要） 。（十）保密與保險（如需要） 。（十一）各方違約責任。（十二）合同終止和解除，包括提前解除的情形及補償標準。（十三）通知與送達。（十四）適用法律及爭議解決辦法。（十五）各方要求明確約定的其他事項。 建設工程設計合同建設工程設計合同的內(nèi)容通常包括詞語定義、項目概況、委托事項、設計深度、設計階段、設計成果、設計進度、設計成果的提交形式、份數(shù)、人員安排、雙方權利與義務、專業(yè)責任與保險、設計費及付款方式、輔助服務、附加服務及額外服務、稅費負擔、設計分包、設計變更與賠償、設計成果的財產(chǎn)權與知識產(chǎn)權的歸屬、設計成果的使用、不可抗力、履約擔保、違約與賠償、合同變更及轉讓、合同期限、合同解除、適用法律及爭議解決、通知與送達、保密、各方要求明確約定的其他事項等條款。律師起草或?qū)彶楣こ淘O計合同一般應注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：（一）設計人有根據(jù)發(fā)包人和政府部門的意見修改并完善設計， 直至通過政府部門批準的義務。（二）如設計人提供包括施工圖設計在內(nèi)的設計工作，設計人提供施工期間施工現(xiàn)場服務等伴隨服務的工作內(nèi)容。（三）由中國設計人和外國設計人（并稱中外設計人）合作設計的，工程設計合同應當由合作設計的中國設計人或者中外設計人各方共同與發(fā)包人簽訂。外國設計人與中國設計人應簽訂明確其各方權利義務的《聯(lián)合體協(xié)議》作為設計合同附件。設計合同應明確設計人各方共同對發(fā)包人承擔連帶責任。（四）設計深度與設計范圍。（五）設計修改、設計變更的界定、程序和責任。）））））））））））））））））））（六）設計成果知識產(chǎn)權的歸屬和責任。設計成果知識產(chǎn)權歸屬和責任的重點在于著作權和專利權的歸屬及后期設計成果的使用。（七）設計人職業(yè)責任保險條款。 （設計缺陷可能造成工程建設的巨大損失，而設計人一般難以獨立承擔。因此約定設計人投保職業(yè)責任保險分散設計責任風險對于大型工程項目設計非常必要。 ）（八）履約擔保條款（如需要） 。（九）保密（如需要）。（十）負責、主持、參加設計的設計人員的清單和個人信息作為合同附件。（設計成果的水平和質(zhì)量主要在于設計師。）（十一）設計合同的中止履行或提前解除時，設計人已完工作量的費用支付及補償標準的約定。3.3.3建設工程施工合同（含工程施工總承包合同、專業(yè)施工分包合同和勞務分包合同）3.3.3.1建設工程施工總承包合同工程合同的內(nèi)容主要包括：施工總承包詞語定義；合同文件解釋順序；工程施工總承包范圍；工程施工總承包方式；各方代表及授權范圍；各方工作與責任；施工總承包工期、工期順延、停工與緩建；工程質(zhì)量、安全文明施工；工程造價、價款的計取和調(diào)整條件、方式、決算的程序、期限；工程計量、簽證；材料和設備供應責任；工程預付款、進度款的支付及支付條件、結算款的核算、支付方式、時間、條件；工程竣工、驗收、備案；工程移交、撤場；工程索賠的程序和處理；違約責任；工程轉包與分包；總承包人管理與配合責任；分包人的權利和義務；工程保修、保修金的返還；工程保險、工程擔保、履約保函或履約保證金的處理；爭議解決以及其他事項等條款。律師起草或?qū)彶楣こ淌┕た偝邪贤话銘⒁庖韵戮唧w內(nèi)容是否已被明確約定：（一）合同文件的解釋順序。律師應提醒委托人，如雙方當事人對合同文件的解釋順序有特殊約定的，雙方應在《建設工程施工合同》第三部分“專用條款”中明確約定，并優(yōu)先于《建設工程施工合同》第二部分“通用條款”的約定?！督ㄔO工程施工合同》簽訂后，雙方有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件，因簽訂時間在后，系雙方就變更《建設工程施工合同》內(nèi)容達成的新的合意，該洽商、變更等書面協(xié)議或文件在符合法律規(guī)定的情況下，應最優(yōu)先解釋適用，即使該洽商、變更等書面協(xié)議或文件屬于《建設工程施工合同》約定的解釋順序在后的文件類別。（二）各方代表具體人選及權限，特別是工程師及發(fā)包人代表的權限范圍；（三）合同價款的性質(zhì)（暫定價或可調(diào)價、固定單價或固定總價） ；價款的調(diào)整條件和方法；價款調(diào)整的依據(jù)；固定總價時的包干范圍和風險包干系數(shù)；固定單價時的工程量調(diào)整依據(jù)、計量方法及適用單價；（四）合同工期的定義（合同范圍內(nèi)工程完工工期、總承包工程開工至整體竣工驗收的工期） ；計劃開工日、實際開工日、計劃完工日、實際完工日、計劃竣工日和實際竣工日的定義、確認程序和時限；工程階段工期要求；工期順延的條件和確認程序；工期延誤、逾期竣工的違約責任及賠償范圍。（五）質(zhì)量標準、質(zhì)量爭議的處理方式和質(zhì)量違約責任；（六）工程簽證的條件、形式、確認程序及作為結算依據(jù)的必要條件；）））））））））））））））））））（七）工程變更、設計修改、方案變更、材料代用、合理化建議的處理程序、責任、費用承擔及價款結算；（八）階段性工程技術檔案資料的收集整理及提供；（九）已完工程的保護、竣工驗收（預驗收、竣工驗收、物業(yè)管理公司等有關第三方驗收）的性質(zhì)、程序；竣工資料的內(nèi)容、份數(shù)、提交時限和逾期提交的違約責任；完整竣工資料的標準、竣工驗收備案的責任；（十）施工總承包人的管理職責、配合義務、總包管理費、配合費的計取方式、支付辦法；總包人管理的連帶責任；（十一）竣工結算的前提條件、依據(jù)、結算（含施工總承包人單方結算、發(fā)包人審核結算、委托社會中介機構審價）的期限、程序和審核費用的承擔方式；結算爭議的調(diào)解機構和調(diào)解程序；逾期審核的違約責任等；（十二）工程移交的條件、標志、程序；逾期移交的違約責任；（十三）各方投保險種；保險費用的承擔方式；保險合同中的保險責任范圍、保險金金額、免賠額、保險期限；保險理賠的責任和義務；保險理賠不足、保險拒賠時或者免賠額內(nèi)的損失承擔；投保責任方未予投保時的責任承擔。（十四）各方互為履約擔保的內(nèi)容：發(fā)包人支付擔保的方式，逾期付款的處理；承包人履約擔保的方式、工期質(zhì)量違約時的處理；分包支付、工資支付擔保的形式和處理方式；履約保函或保證金的返還條件、期限；（十五）索賠文件的內(nèi)容、形式、索賠程序；（十六）工程轉包的禁止；發(fā)包人同意專業(yè)工程施工分包的范圍；非法轉包、違法分包的確認和處理程序；違約責任；（十七）合同提前終止、解除的條件、確認和處理程序；違約責任；（十八）合同終止、解除或者符合約定交付工程時的撤場時限、確認程序；違約責任；（十九）合同提前終止、解除時：已完工程工程量、質(zhì)量的審查確認程序；已采購材料設備的處理、工程資料編制與移交的時限及程序；已完工程與未完工程的技術銜接和已完工程對未完工程質(zhì)量影響的評價、確認、處理程序；工程款（進度款）結算及支付的前提條件及程序；違約責任；（二十）工程質(zhì)量保修范圍、保修期、保修金的返還；（二十一）對于裝飾裝修工程，工程選用材料和工程質(zhì)量驗收中有關環(huán)保要求、驗收標準及責任承擔；（二十二）對于消防、煤氣、電力等專業(yè)工程的審批、報驗手續(xù)辦理責任的劃分及費用分擔。專業(yè)施工分包合同專業(yè)施工分包合同的內(nèi)容主要包括：分包詞語定義、合同文件解釋順序、工程范圍、承包方式；各方授權代表及授權范圍；分包工程工期、工期延誤的確認、工期順延的條件、程序；分包工程質(zhì)量、安全文明施工；分包工程價款的確定、調(diào)整方式、結算方式；分包人與總承包人、發(fā)包人的關系、各方權利義務；分包工程技術資料交付時間；分包工程材料和設備供應責任；分包工程變更；分包工程價款的支付條件、方式；分包違約責任；分包索賠；分包簽證；竣工驗收分包工程的完工、）））））））））））））））））））驗收；配合總承包工程的驗收；分包工程的移交；分包工程質(zhì)量保修范圍質(zhì)量保修期、保修金的返還；分包工程擔保；再分包、轉分包的責任；爭議解決以及其他事項等條款。律師起草或?qū)彶閷I(yè)施工分包合同一般應注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：（一）分包工程工期的界定、分包工程實際開工和竣工日期的確定方式；分包工程工期順延的條件和程序；分包工程工期延誤違約責任（包括分包工程工期延誤但未影響總承包工程關鍵線路施工工期的違約責任； 分包工程工期延誤且導致總承包工程工期延誤的違約責任） ；工期違約金是否需有最高限額的限制；工期違約與保函處罰的關系；分包工程進度計劃表的報批審核程序；（二）分包工程價款簽證的前提——發(fā)包人的確認；分包工程工期簽證的前提——不影響總承包工程的，總承包人的確認即可；影響總承包工程進度的，須發(fā)包人確認。（三）分包工程價款的確認——發(fā)包人審核確認為前提；（四）分包工程價款支付程序——發(fā)包人支付總承包人——總承包人支付分包人。 特殊情況下發(fā)包人可以直接支付分包工程款，前提是總承包人無正當理由不按期支付分包工程價款，造成總承包工程進度遲延或總承包人未按期向分包人支付工程價款，造成工程進度遲延或停工的；（五）分包人、總包人、發(fā)包人三者間對于發(fā)包人指令的傳遞程序、 發(fā)包人指令對分包人的效力，當總包人與發(fā)包人的指令出現(xiàn)不一致時的處理方案；（六）分包人對于總包合同的了解， 分包人應執(zhí)行總包合同中總包人承擔的與分包工程有關的義務；（七）分包工程驗收的程序、分包配合總包工程驗收的義務、分包工程移交的程序、逾期移交的責任；分包工程資料整理移交的義務及責任；分包工程報驗手續(xù)辦理的責任劃分及費用承擔；（八）分包工程擔保方式，保函或保證金的處理與返還；（九）分包工程保修責任；保修金的返還；（十）工程施工總包合同效力與專業(yè)施工分包合同效力的相互關系；工程施工總包合同解除時，專業(yè)施工分包合同的處理辦法和程序；（十一）分包人再分包、轉分包工程的處理辦法和程序；（十二）施工總承包人應履行的管理及配合義務的內(nèi)容；（十三）本指引第款“工程施工總承包合同”中非僅適用于施工總承包人及其發(fā)包人的其他條款。 勞務分包合同勞務分包合同的內(nèi)容主要包括：勞務分包工作范圍；工作期限；質(zhì)量標準；勞務報酬的計算及支付方式；材料設備供應；雙方權利和義務；違約責任；勞務工作量的核查和接受；爭議解決以及其他事項等條款。律師起草或?qū)彶閯趧辗职贤话銘⒁庖韵戮唧w內(nèi)容是否已被明確約定：（一）與本指引第 款“專業(yè)施工分包合同” 中基本相同的具體內(nèi)容；（二）勞務報酬是指勞務人工費用、勞務分包人相應的管理費用和稅金的總和，不應計取屬于專業(yè)施工分包內(nèi)容的工程款。（三）勞務人員的意外傷害保險或綜合保險。）））））））））））））））））））（四）拖欠勞務人員工資造成停工、上訪的處理辦法。 建設工程（勘察、設計、施工）總承包合同建設工程（勘察、設計、施工）總承包合同的內(nèi)容主要包括：承包范圍、發(fā)包人對項目建設的意圖和要求、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量（包括勘察質(zhì)量、設計質(zhì)量、施工質(zhì)量）、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、雙方權利和義務、合同提前終止、解除的條件、確認和處理程序、違約責任、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保修期、爭議解決以及其他事項等條款。律師起草或?qū)彶楣こ蹋辈?、設計、施工）總承包合同一般應注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：（一）與本指引第 款“工程施工總承包合同” 中基本相同的具體內(nèi)容；（二）發(fā)包人對項目建設的意圖和要求；（三）工程總承包人在勘察、設計、施工階段應承擔的義務，以及在每個階段工作完成，發(fā)包人驗收確認的程序及下一階段工作開展的條件。（四）發(fā)包人同意工程總承包人進行分包的工作內(nèi)容及責任承擔。 工程監(jiān)理合同工程監(jiān)理合同的內(nèi)容主要包括：監(jiān)理的范圍和內(nèi)容、監(jiān)理人的權限范圍、監(jiān)理期限、雙方的權利和義務、監(jiān)理費的計取標準和支付方式、合同提前終止、解除的條件、確認和處理程序、違約責任、爭議解決以及雙方認為需要約定的其他事項。律師起草或?qū)彶楣こ瘫O(jiān)理合同一般應注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：（一）監(jiān)理人履行合同的總監(jiān)理工程師人選、具體工作人員以及對他們駐場工作的時間要求；（二）監(jiān)理人權限范圍；監(jiān)理人的指令如涉及工期延長、費用增加是否需要委托人（即工程監(jiān)理合同的發(fā)包人）事先同意。（三）監(jiān)理工作的期限；監(jiān)理期限與監(jiān)理報酬的關系。（四）監(jiān)理報酬的計算及支付方式。（五）監(jiān)理人對于監(jiān)理工作中所形成的技術資料的提交義務。（六）商業(yè)秘密保密條款。（七）工程質(zhì)量發(fā)生問題時監(jiān)理的責任。（八）監(jiān)理人承擔違約和 /或侵權責任的賠償范圍和賠償數(shù)額的計算方式等。（九）工程延期監(jiān)理費用調(diào)整計算方式和調(diào)整程序。第四節(jié) 合同各方主要權利義務 發(fā)包人的主要合同權利和義務 工程勘察、設計合同中的發(fā)包人（一）對其提供的技術要求和資料應負瑕疵擔保責任。因發(fā)包人的原因造成勘察人、設計人不能完成工作或增加工作量的，按其實際消耗的工作時間增付費用。）））））））））））））））））））（二）為承包人提供必要的協(xié)助條件。（三）向承包人支付勘察費、設計費。（四）確認和維護勘察設計成果， 享有依照合同約定和符合訂立合同目的的利用勘察設計成果的權利。 工程施工合同（含工程施工總承包合同、專業(yè)施工分包合同和勞務分包合同）中的發(fā)包人（一）做好施工前的準備工作，提供符合施工條件的場地及辦理各種證照，提供臨時設施和材料堆場。（二）按約定向承包人提供各種材料和設備并對材料設備的質(zhì)量負責。（三）及時處置工程中的有關問題，辦理工程（或勞務工作）簽證。（四）對已完工程量（或勞務工作量）進行審核，隨時對工程（或勞務工作）進度、質(zhì)量進行檢查，要求承包人返工或修補。（五）組織工程竣工驗收，提出修改意見。（六）工程竣工（或勞務工作量完工）結算。（七）接受合格工程（或勞務工作量）并支付工程價款（或勞務報酬） 。 工程監(jiān)理合同中的發(fā)包人（即委托人）（一）按約支付監(jiān)理報酬。（二）協(xié)調(diào)外部關系和為監(jiān)理人開展監(jiān)理工作提供工作便利。（三）提供工程資料。（四）監(jiān)督監(jiān)理人工作，接受監(jiān)理成果。（五）授予監(jiān)理人相應的工作職責和權利。（六）對監(jiān)理人提出的有關工作報告及時作出回復。 勘察人的主要合同權利和義務（一）按照合同約定按期完成勘察工作，并向發(fā)包人提交符合合同約定的工作成果。（二）對勘察成果承擔瑕疵擔保責任，因其原因造成發(fā)包人損失的，承包人應當繼續(xù)完善勘察，減收或者免收勘察費并賠償損失。（三）對勘察成果享有合同約定的 /和或法律規(guī)定的權利。（四）提供勘察工作的延續(xù)服務。（五）向發(fā)包人收取合同約定的費用和 /或報酬。（六）對合同約定的發(fā)包人基礎資料和勘察人提交的勘察成果承擔保守商業(yè)秘密和技術秘密的責任。 設計人的主要合同權利和義務（一）按照合同約定按期完成設計工作，并向發(fā)包人提交合同約定的設計成果。（二）對設計成果承擔瑕疵擔保責任，因其原因造成發(fā)包人損失的，承包人應當繼續(xù)完善設計，減收或者免收設計費并賠償損失。（三）對設計成果享有合同約定的 /和或法律規(guī)定的權利。（四）提供設計工作的現(xiàn)場服務、施工期間的施工現(xiàn)場服務等伴隨服務。）））））））））））））））））））（五）向發(fā)包人收取合同約定的費用和 /或報酬。（六）對合同約定的發(fā)包人基礎資料和勘察人提交的勘察成果承擔保守商業(yè)秘密和技術秘密的責任。 施工人（含施工總承包人、專業(yè)施工分包人、勞務分包人）的主要合同權利和義務（一）做好開工前的準備工作，按時開工，確保工程（或勞務工作）質(zhì)量。（二）接受發(fā)包人的指令，接受發(fā)包人對工程（或勞務工作）進度和質(zhì)量的檢查和監(jiān)督，根據(jù)發(fā)包人意見進行返工、修補。（三）提供材料設備并對材料設備的質(zhì)量負責，對材料設備承擔保管責任。（四）按約定質(zhì)量及工期完成工程（或勞務工作）并配合竣工驗收。（五）提交完整的且符合合同約定的竣工資料和結算報告（或勞務工作量完工報告） ，配合竣工結算。（六）交付符合合同約定質(zhì)量標準的工程（或勞務工作量）并收取工程價款（或勞務報酬） 。（七）在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔保修責任，并對地基基礎和主體結構工程在設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限內(nèi)承擔保修責任。 監(jiān)理人的主要合同權利和義務（一）督促施工人按工期、安全和質(zhì)量標準完工。（二）對工程施工期間的技術問題、選擇施工隊伍、工程變更等事項的建議權及在發(fā)包人授權范圍內(nèi)的事項決定權。（三）參與施工過程的質(zhì)量、進度和費用控制，參與竣工驗收，簽署監(jiān)理意見。（四）提交監(jiān)理期間的技術資料。（五）公正監(jiān)理、維護發(fā)包人（委托人）合同利益。（六）保守發(fā)包人、施工人的商業(yè)秘密和技術秘密。（七）按約向發(fā)包人收取監(jiān)理酬金和其他費用。第五節(jié) 與合同訂立有關的其他事項 合同當事人的代理人的適格性適格的合同當事人的代理人應該取得合同當事人的明確授權，代理人只能在合同當事人的授權范圍內(nèi)代表合同當事人行使合同權利及履行合同義務。雖然法律規(guī)定的合同當事人的代理人可以是法人、自然人或其他組織，但在工程實務中，實際履行合同的當事人通常為自然人（如發(fā)包人項目經(jīng)理或承包人項目經(jīng)理、監(jiān)理工程師） 。 合同形式《合同法》第十條規(guī)定“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的， 應當采用書面形式。 當事人約定采用書面形式的， 應當采用書面形式?！钡谌鶙l規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 ”第二百六十九條規(guī)定： “建設工程合同是）））））））））））））））））））承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。 ”第二百七十條規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式。 ”第二百七十六條規(guī)定“建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。 發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任，應當依照本法委托合同以及其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 ”因此，按照《合同法》規(guī)定，勘察、設計、施工、監(jiān)理合同的訂立應當采用書面形式。但是未訂立書面合同，如果一方已經(jīng)履行了主要義務，對方接受的，該合同也成立。 示范合同與