第五章 外商投資企業(yè)法

第五章外商投資企業(yè)法（1）《公司法》（第三次修正于2014年3月1日起實施）；

（2）《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（2001年3月15日由第九屆全國人大修訂發(fā)布）；

（3）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（2000年10月31日由第九屆全國人大常委會修訂發(fā)布）；

（4）《外資企業(yè)法》（2000年10月31日由第九屆全國人大常委會修訂發(fā)布）；

（5）《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（根據(jù)2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂）；

（6）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》（根據(jù)2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》進行了修訂，于2014年3月1日起施行）；

（7）《外資企業(yè)法實施細則》（根據(jù)2014年2月19日國務院令第648條修訂）；

（8）《指導外商投資方向規(guī)定》（國務院令[2002]第346號，2002年2月11日發(fā)布）；

（9）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（國家發(fā)展改革委2015年修訂）；

（10）《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令[1995]第1號，1995年1月10日發(fā)布）；

（11）其他相關法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)專項規(guī)定等。我國有關外商投資的企業(yè)的法律法規(guī)第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述本節(jié)內(nèi)容

一.外商投資企業(yè)的概念與特征二.外商投資企業(yè)的種類三.投資項目四.外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限一.外商投資企業(yè)的概念與特征1、外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。2、外商投資企業(yè)的特征是外商直接投資舉辦的企業(yè)，不是間接投資；是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)，不是政府援助；外商投資企業(yè)是中國企業(yè)。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述例1（多選題）：外商投資企業(yè)是吸引外國（）投資舉辦的企業(yè)。

A．私人

B．政府

C．個人D．企業(yè)法人第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述ACD二.外商投資企業(yè)的種類1、中外合資經(jīng)營企業(yè)（股權式合營企業(yè)）2、中外合作經(jīng)營企業(yè)（契約式合營企業(yè)）3、外資企業(yè)（外商獨資經(jīng)營企業(yè)）第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述4、外商投資股份有限公司它是指外國股東和中國股東依中國法律在中國境內(nèi)設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述例2（多選）：下列各項中（）屬于外商投資企業(yè)。A．外國某公司與中國某公司，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。B．外國某自然人同中國某公司，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的由雙方通過訂立合作合同約定各自的權利與義務的企業(yè)。C．經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的某外國公司的分支機構。D．外國某公司與中國某公司，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的股份有限公司。ABD第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述三.投資項目鼓勵類投資項目限制類投資項目禁止類投資項目允許類投資項目第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述四.外商投資企業(yè)的出資方式、比例1、出資方式現(xiàn)金、實物、場地使用權、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術和其他財產(chǎn)權利。2、出資比例合資企業(yè)、具有法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于該企業(yè)注冊資本的25%。中外合資股份有限公司中，外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25%。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（１９７９年７月１日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過、１９９０年４月４日修正、２００１年３月１５日修正）《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》(1983年9月20日國務院發(fā)布，1986年1月15日、1987年12月21日、2001年7月22日、2011年1月8日、2014年2月19日修訂)第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一.中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念它是外國合營者和中國合營者依中國法律在中國境內(nèi)設立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征主體是外國合營者和中國合營者權益按出資比例分配組織形式是有限責任公司，最高權力機構是董事會是中國法人

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)的中國合營者能否是自然人？《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第1條中華人民共和國為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術交流，允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國合營者），按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織（以下簡稱中國合營者）共同舉辦合營企業(yè)。3.中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律特點中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權式的合營企業(yè)。股權式的合營企業(yè)指對合營各方的所有投資以貨幣形式進行估價，并計算出其在整個注冊資本中所占的比例（股權比例），再按此股權比例分擔企業(yè)的收益和風險、盈利和虧損。二.合營企業(yè)的資金來源法律規(guī)定（一）合資企業(yè)的注冊資本與投資總額1、合營企業(yè)的注冊資本（1）合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構登記的資本總額，應為合營各方認繳的出資額之和。（2）外國合營者的出資比例一般不得低于該企業(yè)注冊資本的25%。（3）合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法2、

合營企業(yè)的投資總額投資總額=注冊資本+借款注冊資本與投資總額的關系（單位：萬美元）

投資總額注冊資本占投資總額的比例≤3007/10大于300而不超過10001/2且不低于210萬美元大于1000而不超過30002/5且不低于500萬美元大于30001/3不低于1200萬美元見1987年《關于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》中外合資經(jīng)營企業(yè)法例1（單選）某中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本500萬美元，則該企業(yè)的投資總額最多為（）。

A．1000萬美元B．1250萬美元

C．1500萬美元D．3000萬美元B第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法例2（單選）某中外合資經(jīng)營企業(yè)投資總額為400萬美元，則該企業(yè)的注冊資本應不低于（）。

A．160萬美元B．280萬美元

C．210萬美元D．200萬美元C第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法3.出資形式合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。合營各方繳付出資額后，應當由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告后，由合營企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書。4.出資額的轉讓（1）出資額的轉讓條件：必經(jīng)合營企業(yè)各方同意。必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準。審批機關為省級以上商務主管部門。合營他方有優(yōu)先購買權。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法（2）出資額的轉讓程序：申請出資額轉讓；董事會審查決定；報告審批機關批準；辦理變更登記手續(xù)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法三.合營企業(yè)的行政管理制度（組織機構）組織機構是董事會和經(jīng)營管理機構或董事會領導下的總經(jīng)理負責制。董事會是中外合資企業(yè)的最高權力機構；董事會成員不得少于3人；董事任期4年，可以連任。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法四.合營企業(yè)的解散1、合營期限屆滿；2、合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；4、因不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；5、合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目標，同時又無發(fā)展前途；6、合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法例4（單選）合營企業(yè)的形式是（）

A．有限責任公司

B．無限責任公司

C．股份有限責任公司

D．董事會A第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法例5（單選）合營企業(yè)的權力機構是（）

A．股東會B．職工代表大會

C．股東大會D．董事會D第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法例6（多選）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，（）必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。

A．合營企業(yè)章程的修改

B．合營企業(yè)的終止、解散

ABC第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（1988年4月13日第七屆全國人民代表大會第一次會議通過，2000年10月31日修正）

《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》（1995年1995年8月7日國務院批準，1995年9月4日對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部發(fā)布，根據(jù)2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂）第三節(jié)合作企業(yè)法一.合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、合作經(jīng)營企業(yè)的概念它是外國合營者和中國合營者依中國法律在中國境內(nèi)設立的，由雙方通過合作經(jīng)營合同約定各自的權利和義務的企業(yè)。第三節(jié)合作經(jīng)營企業(yè)法《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第一條為了擴大對外經(jīng)濟合作和技術交流，促進外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人（以下簡稱外國合作者）按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國合作者）在中國境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)），特制定本法。

2、特征（1）主體：外國合作者和中國合作者（2）權益由合同確定（3）法人資格的選擇性:法人型企業(yè)和合伙型企業(yè)（4）外國合作者可以先行回收投資（5）管理機構的多樣性第三節(jié)合作企業(yè)法二.中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構董事會制：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會。聯(lián)合管理制：不具備法人資格的合作企業(yè)一般設立聯(lián)合管理制。委托管理制第三節(jié)合作企業(yè)法三.合作企業(yè)與合營企業(yè)的比較1、合營方式不同合營企業(yè)屬于股權式的合營；合作企業(yè)為契約式的合營。2、組織形式不同合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)，為有限責任公司；合作企業(yè)可以具有中國法人資格，也可以不具備中國法人資格。第三節(jié)合作企業(yè)法3、投資回收方式不同合資企業(yè)各方的投資都折算成股權，合營各方按照股權份額分享盈利，分擔虧損；合作企業(yè)各方的投資都不能折算成股權，合作各方的權利義務均在合同中加以確定。外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。第三節(jié)合作企業(yè)法4、經(jīng)營管理機構不同合資企業(yè)是實行董事會制；合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構具有多樣性，可以采取董事會制，可以采取聯(lián)合管理制，還可以采用委托管理制。第三節(jié)合作企業(yè)法5、利潤分配方式不同合資企業(yè)是按各方的股權比例分配利潤。合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤，可以采取凈利潤、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。可以是稅前回收投資，也可以是稅后回收投資。第三節(jié)合作企業(yè)法《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第43條中外合作者可以采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。

采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應當按照稅法的有關規(guī)定，計算應納稅額。第44條中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按照下列方式先行回收其投資：

（一）在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例；

（二）經(jīng)財政稅務機關按照國家有關稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；

……..第45條………合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行回收投資。例1（多選）：中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理形式有（）。

A．董事會負責制

B．總經(jīng)理負責制

C．聯(lián)合管理委員會制

D．委托管理制ACD第三節(jié)合作企業(yè)法第四節(jié)外資企業(yè)法《中華人民共和國外資企業(yè)法》（1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過，2000年10月31日修正）《中華人