國際私法導(dǎo)論

國際私法導(dǎo)論南京師范大學(xué)法學(xué)院國際私法導(dǎo)論基本概念法律淵源初步了解名稱發(fā)展性質(zhì)對象方法“國際公法”：調(diào)整國家之間、國家與國際組織之間、國際組織之間的法律關(guān)系?！皣H私法”：調(diào)整不同國家的私法主體之間民商事法律關(guān)系。一、對國際私法的初步了解第一章國際私法的基本概念帕斯卡：“人類的全部災(zāi)難起源于不肯老老實(shí)實(shí)呆在家里”。國際私法的產(chǎn)生——源于自然人、法人的跨國流動。（1）自然人的跨法域流動引起了法律關(guān)系的產(chǎn)生——如：跨國婚姻等。以2011年發(fā)生的“7.23”溫州動車事故為例：中國乘客：來自各省份的遇難者適用統(tǒng)一的中國法律；意大利乘客中國法律意大利法律中、意共同參加的公約乘客的住所國法律（2）法人的跨國性引起的民商事法律關(guān)系：跨國性法人經(jīng)營地的國家要對法人的權(quán)利能力、行為能力給予界定；在跨國公司發(fā)生糾紛時，就需要對跨國公司的國籍進(jìn)行判斷，再決定適用的法律。返回二、國際私法的名稱、源起、發(fā)展（一）國際私法的名稱（1）沖突法（conflictoflaws）：荷蘭的法學(xué)家羅登伯格（Rodenburg），1653年在其著作《關(guān)于婚姻的規(guī)則或因習(xí)慣沖突而產(chǎn)生的法律問題》中首次使用了沖突法這一名稱。（2）私國際法（privateinternationallaw）：美國的斯托雷于1834年在其名著：《沖突法評論》中提出這一稱呼。法國的弗利克斯（Foelix）于1843年正式使用這一稱呼。（3）國際私法：德國謝夫納（Schaffner）于1841年發(fā)表《國際私法發(fā)展史》使用此名稱，英文即：internationalprivatelaw。我國對“國際私法”的稱謂是《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》，于2011年4月1日施行。（二）國際私法的源起、發(fā)展1、古羅馬法對國際私法產(chǎn)生的啟迪羅馬人在公元前242年左右創(chuàng)立了一項(xiàng)制度，設(shè)立外邦人大法官，處理涉及非公民的訴訟。他們創(chuàng)立了一套獨(dú)立的法律規(guī)范，即萬民法。但是羅馬的萬民法并沒有形成完整的體系，而且仍屬于羅馬內(nèi)國法，而不是法律的適用法則。2、歐洲大陸的極端屬人法對國際私法的萌芽西羅馬帝國于公元476年滅亡之后的四百年間：種族法時代（periodofraciallaws）或?qū)偃朔〞r代（periodofpersonallaws）3、屬地法時代的異化直接誘發(fā)國際私法產(chǎn)生公元十世紀(jì)后，歐洲社會進(jìn)入了封建社會。（1）阿爾卑斯山以北：凡在領(lǐng)地內(nèi)居住的所有人，不論屬于何種民族，一律不得適用其本族法，而必須受當(dāng)?shù)胤膳c習(xí)慣的支配。這種極端的屬地法時代，也可稱為“領(lǐng)土法時代”。（2）阿爾卑斯山以南地區(qū)，極端屬人法逐漸被屬地法所取代：當(dāng)時的意大利北部興起了一些城邦國家，各城邦都制定了自己的法則（statute）。4、意大利的法則區(qū)別說對國際私法的奠基（1）產(chǎn)生的背景意大利各城邦都是獨(dú)立的實(shí)體，各有著自己法則和處理糾紛的法律。當(dāng)時在意大利各城邦國家有兩種法律同時有效：一種是作為普通法的羅馬法適用于所有的城邦國家，另一種是諸城邦國家各自制定的法則（statutes）。（2）巴托魯斯（1314－1357）的“法則區(qū)別說”（TheoryofStatutes）巴托魯斯完全是根據(jù)羅馬法的“五分法”，將民商事法律關(guān)系作了區(qū)分，并對其適用的法律作了總結(jié)、歸納，對國際私法起到了一個奠基作用。巴托魯斯的法則區(qū)別說一直延續(xù)到18世紀(jì)末，在國際私法理論方面統(tǒng)治近六百年之久。①人的權(quán)利能力與行為能力適用屬人法；②侵權(quán)行為適用場所支配行為的原則；③關(guān)于合同的成立應(yīng)依場所支配行為原則適用締約地法；但是關(guān)于合同效力，應(yīng)區(qū)別當(dāng)事人的預(yù)期效力和因法律而發(fā)生的效力，應(yīng)分別選擇準(zhǔn)據(jù)法；④關(guān)于遺囑的成立要件適用立遺囑地法，但立遺囑人的能力適用其屬人法；⑤關(guān)于不動產(chǎn)應(yīng)適用物之所在地法；⑥程序問題適用法院地法；⑦令人厭惡的法則不具有域外適用性。5、國際私法后來在歐洲、以及全球的發(fā)展國際私法的正式產(chǎn)生需要有兩個條件：一是跨國的民商事活動大規(guī)模的開展；二是各國制定調(diào)整涉外的民商事法律關(guān)系的法律。國際私法的發(fā)展也需要一定的條件：一是各國突破自己國家的法律，站在雙邊的立場上，有條件地適用外國法；二是各國之間有進(jìn)行協(xié)調(diào)的意愿或者制定統(tǒng)一的沖突法規(guī)則、或者制定統(tǒng)一的實(shí)體法規(guī)則。各國開始制定國際私法（涉外民商事法律）18世紀(jì)之前國際私法還一直停留在學(xué)理形態(tài)，18世紀(jì)下半葉以后，才進(jìn)入立法的國際私法階段。1756年《巴伐利亞法典》和1794年《普魯士法典》是迄今最早規(guī)定國際私法規(guī)范的國內(nèi)立法。在此之后，1804年《法國民法典》、1811年《奧地利民法典》、1829年《荷蘭民法典》、1865年《意大利民法典》、1867年《葡萄牙民法典》、和1888年《西班牙民法典》。到了20世紀(jì)30年代，國際私法的國內(nèi)立法出現(xiàn)了空前繁榮局面，不少國家的國際私法立法逐漸向法典化的方向發(fā)展。1989年施行的《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》，堪稱當(dāng)代國際私法立法法典化的代表作。各國在國際私法領(lǐng)域進(jìn)行的協(xié)調(diào)1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、1886年《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》。大規(guī)模的國際私法公約則出現(xiàn)于20世紀(jì)，尤其是二戰(zhàn)之后。如：1950年聯(lián)合國制定的《關(guān)于宣告失蹤者的公約》、1924年《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約》（海牙規(guī)則）、1978年《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》（漢堡規(guī)則）、1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》等。返回三、國際私法的調(diào)整方法、調(diào)整對象（一）調(diào)整對象——涉外民商事法律關(guān)系1、概念：涉外民商事關(guān)系就是指主體、客體、和內(nèi)容這三要素中至少有一個或一個以上的因素與國外有聯(lián)系的民商事法律關(guān)系。—1988年《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）》第178條，規(guī)定：“民事關(guān)系的一方或雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國，為涉外民事關(guān)系?！?、特點(diǎn)特點(diǎn)之一——涉外性（1）民商事法律關(guān)系的主體具有涉外因素①當(dāng)事人來自不同國家、民商事活動在其中一個當(dāng)事人的國家進(jìn)行。例如：甲男、乙女分屬A、B兩國，甲和乙準(zhǔn)備在A國登記結(jié)婚，即屬此種情況。②當(dāng)事人來自不同國家、民商事活動在第三國進(jìn)行；例如：甲乙二人分屬A、B兩國，甲乙在C國境內(nèi)發(fā)生車禍，乙為免費(fèi)搭乘者，乙起訴甲。③當(dāng)事人來自同一國家、民事商事活動在當(dāng)事人之外國家進(jìn)行；例如：中國早在公元652年的《唐律疏議》中規(guī)定：“諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論?！痹谖覈痉ㄖ校瑢χ黧w為兩個中國內(nèi)地公民的民商事糾紛，在中國法院訴訟的，盡管有涉外因素，但法院通常當(dāng)作國內(nèi)案件來處理：例如：原告（托運(yùn)人）與被告（承運(yùn)人）簽訂海上運(yùn)輸合同，運(yùn)至韓國仁川，到韓國后被告無單放貨。（2）民商事法律關(guān)系客體具有涉外因素是指作為民商事法律關(guān)系的客體（權(quán)利義務(wù)指向的對象）是位于不同主體所在的國（地區(qū)）的物（財產(chǎn)），或需要在不同于主體所在國（地區(qū)）實(shí)施或完成的行為。（1）客體是物；（2）客體是行為。（3）民商事法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)據(jù)以發(fā)生的法律事實(shí)具有涉外因素；法律事實(shí)包括法律事件和法律行為；法律行為又可分為民事行為、事實(shí)行為；①民事行為具有涉外性；如：甲與乙的收養(yǎng)關(guān)系是在外國成立的；甲公司與乙公司的抵押合同是在國外簽訂的；對中國人甲的死亡宣告申請是在外國做出的；乙在外國申請專利注冊等。②事實(shí)行為具有涉外因素；例如甲的作品在國外出版；在美國發(fā)掘出的古董，是中國清朝的古董，中國請求歸還；例如中美雙方簽訂了買賣合同，美方不遵守知識產(chǎn)權(quán)條款，將中國產(chǎn)品擅自銷往第三國，則違約行為發(fā)生在國外，是為事實(shí)行為具有涉外因素；③法律事件具有涉外因素；如A國甲公司的煙花爆竹銷往B國，B國自然人乙在使用過程中因產(chǎn)品質(zhì)量問題被炸傷，與人的意志無關(guān)，屬于法律事件；中國人甲在日本失蹤，家屬在法院申請宣告其為失蹤人；中國人乙在美國工作時意外身亡，其家屬在美提起死亡賠償之訴；訴訟時效、除斥期間的經(jīng)過；不可抗力等。特點(diǎn)之二——私法性（民商事性）（1）民事法律關(guān)系是指平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系以及與財產(chǎn)有關(guān)的人身關(guān)系，包括知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、繼承關(guān)系等。（2）商事法律關(guān)系包括：公司法關(guān)系、票據(jù)法關(guān)系、海商法關(guān)系、保險法關(guān)系、破產(chǎn)法關(guān)系等。

（二）調(diào)整方法1、調(diào)整方法的二元性及其成因（1）直接調(diào)整方法：即直接規(guī)定跨國民商事法律關(guān)系主體之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（2）間接調(diào)整方法：規(guī)定某類國際民商事關(guān)系受何種法律調(diào)整，而不是直接規(guī)定如何調(diào)整國際民商事關(guān)系當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的方法。（3）國際私法調(diào)整方法的二元性的成因主要是由于各國的文化傳統(tǒng)、歷史傳統(tǒng)、道德風(fēng)俗、法律規(guī)定的歧異。例如：中國的新婚姻法解釋體現(xiàn)的社會的變化：最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。

①適用領(lǐng)域有限；通常統(tǒng)一實(shí)體法主要存在于國際商事領(lǐng)域，國際民事領(lǐng)域的統(tǒng)一實(shí)體法較為少見；如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》并未規(guī)定銷售合同的效力、訴訟時效、所有權(quán)轉(zhuǎn)移、產(chǎn)品責(zé)任賠償問題。②統(tǒng)一實(shí)體法參加國有限；③統(tǒng)一實(shí)體法方法的強(qiáng)制方式有限。直接調(diào)整方式的局限性：所謂間接調(diào)整方法也即沖突法的調(diào)整方法，是指在有關(guān)的國內(nèi)法或者國際條約中規(guī)定某類涉外民商事法律關(guān)系受何種法律調(diào)整，而不直接規(guī)定如何調(diào)整當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種方法。①國內(nèi)沖突法：如《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十六條：不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。又如《烏克蘭國際私法》第六十九條規(guī)定：確定收養(yǎng)者的能力，依其屬人法。②統(tǒng)一沖突法的國際公約：公約產(chǎn)生的原因：各國的沖突法規(guī)定不同，會導(dǎo)致一個案件在不同的國家起訴，適用不同的法律，導(dǎo)致不同的判決結(jié)果。

例1：烏克蘭與英國在收養(yǎng)方面的不同規(guī)定前提條件：首先，烏克蘭和英國關(guān)于收養(yǎng)者資格的法律規(guī)定不同。其次，烏克蘭和英國關(guān)于收養(yǎng)者資格的適用法沖突規(guī)則不同。《烏克蘭國際私法》規(guī)定：確定收養(yǎng)者的能力，依其屬人法。而《英國國際私法》：確定收養(yǎng)者的能力，適用收養(yǎng)地之法律。假設(shè)：某英國人收養(yǎng)烏克蘭兒童，后回到英國發(fā)生糾紛，則在英國起訴－適用烏克蘭實(shí)體法律，而在烏克蘭起訴則適用英國實(shí)體法。例2：有關(guān)結(jié)婚年齡的不同規(guī)定A、B、兩個國家對自然人結(jié)婚的行為能力年齡的規(guī)定存在差異：A國－結(jié)婚年齡是22歲；B國－結(jié)婚年齡是20歲。A國某男20歲，在B國娶B國某女為妻，后以其年齡在其本國未達(dá)結(jié)婚年齡而無效。①如果在A國訴訟-沖突法：結(jié)婚的行為能力，適用結(jié)婚地法律。②如果在B國訴訟-沖突法：結(jié)婚的行為能力，適用夫方的屬人法。（三）國際私法的概念（1）從調(diào)整對象的角度――國際私法是調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的法律部門；（2）從解決法律沖突的角度――國際私法是供判定不同國家私法之間沖突的規(guī)范的總和；（3）從法律適用的角度――國際私法是決定在幾種同時有效的法律制度中哪一種可以適用于一組特定的事實(shí)的法律；返回（4）從國際私法范圍的角度――認(rèn)為國際私法是處理涉外民事關(guān)系案件中解決管轄權(quán)、法律適用和外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行的規(guī)范的法律?？偅簢H私法是指以直接規(guī)范與間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律關(guān)系，并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。四、國際私法的性質(zhì)（一）國際法與國內(nèi)法之爭1、國內(nèi)法學(xué)派：德國的卡恩、沃爾夫、英國的戴西、美國的比爾等。（1）國際私法調(diào)整非主權(quán)者間的法律關(guān)系；（2）國際私法的淵源主要是國內(nèi)法；（3）國際私法上的爭議一般由國內(nèi)法院處理、不屬于國際法院的管轄范圍；（4）國際私法規(guī)范的制定和適用取決于該國國內(nèi)利益與意志。2、國際法學(xué)派：德國薩維尼、意大利孟西尼、法國的畢耶等。（1）國際私法調(diào)整社會關(guān)系性質(zhì)已經(jīng)超出一國范圍而具有國際性；（2）國際條約和國際慣例已成為國際私法的淵源；（3）國際私法的作用包括劃分國家之間的主權(quán)效力范圍；（4）國際私法本身包括的諸多原則制度是和國際公法一致的。3、二元論：德國的齊特爾曼（Zitelmann），國際私法是介于國際法與國內(nèi)法之間的一個獨(dú)立的法律部門。（1）國際私法的基本原則既有屬于國際法的，也有國內(nèi)法的；（2）就國際私法規(guī)范而言，既有國際條約與國際慣例方面的淵源，也有國內(nèi)沖突法及與之相關(guān)的法律淵源。（二）實(shí)體法與程序法之爭1、程序法學(xué)派程序法學(xué)派把國際私法視為是“法官的法”，即認(rèn)為它是指示法官的路標(biāo)法、橋梁法。把國際私法純粹當(dāng)作指導(dǎo)法院如何解決案件的管轄權(quán)和法律適用問題的程序性的觀點(diǎn)。2、實(shí)體法學(xué)派當(dāng)一國法院接受某一涉外民商事案件后，在確定管轄權(quán)和適用什么法律作準(zhǔn)據(jù)法后，最終還得用該準(zhǔn)據(jù)法去解決涉外民商事關(guān)系當(dāng)事人具體的權(quán)利義務(wù)。3、綜合法學(xué)派綜合法學(xué)派基本上支持實(shí)體法學(xué)派觀點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上主張，因當(dāng)代國際私法已納入許多程序法性質(zhì)的內(nèi)容，故認(rèn)為國際私法除實(shí)體法性質(zhì)外還兼具程序法性質(zhì)。（三）以一個案例來說明國際私法的性質(zhì)A、案件事實(shí)：1、某人在瑞士購買象牙古董；2、去英國途中－－法國巴黎機(jī)場，被海關(guān)以古董沒有出口許可證明扣留；（1）國際公法上的法律關(guān)系；（2）國際經(jīng)濟(jì)法上的法律關(guān)系；（3）國際私法上的法律關(guān)系；（4）國際民事訴訟法律關(guān)系。返回第二章國際私法的法律淵源國際私法的法律淵源是指國際私法規(guī)范及其表現(xiàn)形式?；貞洠菏裁词欠傻臏Y源？法律淵源：一般是指法律規(guī)范的創(chuàng)制及其表現(xiàn)形式。《國際法院規(guī)約》第38條：國際法淵源包括公約、國際慣例、國際法院的判決、國際組織大會決議、公法學(xué)家的學(xué)說、公允善良原則等。國際私法的法律淵源有哪些？法律淵源國內(nèi)立法司法判例國際條約國際慣例原則學(xué)說（一）國內(nèi)立法的發(fā)展過程早期：（1）1756年《巴伐利亞法典》已有成文的國際私法規(guī)范，是最早的國際私法規(guī)范。（2）1794年《普魯士法典》（3）1804年《法國民法典》影響最大。特點(diǎn)：國際私法的沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典中。一、國內(nèi)立法中期：（1）1896年《德國民法施行法》是世界上第一部成文的國際私法單行法規(guī)。（2）1898年日本《法例》（3）1918年中國北洋軍閥政府《法律適用條例》現(xiàn)當(dāng)代：越來越多的國家在民法典或其他專門的單行法中規(guī)定國際私法規(guī)范；國際私法規(guī)范向法典化方向發(fā)展，其中《瑞士聯(lián)邦國際私法規(guī)范》為法典化的代表作。（二）國內(nèi)立法的主要模式1、分散立法式：將沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典的有關(guān)章節(jié)中，《法國民法典》是其典型代表。2、專章專篇式：在民法典或其他法典中較為系統(tǒng)地介紹沖突規(guī)范，《意大利民法典》是其典型代表。3、單行立法式。（三）國際私法國內(nèi)立法的主要特點(diǎn)及發(fā)展趨勢：1、在立法模式上呈現(xiàn)出向法典化方向發(fā)展的趨勢；2、立法的調(diào)整對象不斷擴(kuò)大，適用范圍愈加廣泛；3、廣泛運(yùn)用彈性連結(jié)因素，加強(qiáng)沖突規(guī)范靈活性；4、政策定向和結(jié)果選擇方法在法律選擇中受重視。（四）我國國內(nèi)立法的發(fā)展脈絡(luò)：《民法通則》第八章涉外民事關(guān)系的法律適用等相對集中地規(guī)定了沖突規(guī)范?！吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》。返回回憶：什么是判例？二、司法判例是指法院對具體案件的判決具有法律約束力，可以成為日后審理案件的依據(jù)?；貞洠簝纱蠓ㄏ抵心囊环ㄏ底⒅嘏欣?？在英美法系，法院和法官在19世紀(jì)曾對國際私法的發(fā)展做出重要貢獻(xiàn)，許多重要的沖突法原則與制度都以當(dāng)時通過的判例而確立。國際法院也做出過許多有關(guān)國際私法的判決，多數(shù)涉及法人國籍、外國人法律地位及外交保護(hù)方面的問題：例如1955年國際法院對諾特鮑姆案的判決和1970年對巴塞羅那電力公司案的判決。我國對司法判例的立場與態(tài)度：現(xiàn)行法律體制下，司法判例并不是我國的法律淵源，只有案例，沒有判例。在我國涉外司法活動中，人民法院審理涉外民事案件：根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用的法律為判例國家法律，而該國適用的法律為判例，則人民法院應(yīng)承認(rèn)該判例為該國的法律。在我國目前的情況下承認(rèn)司法判例在我國國際私法的淵源的規(guī)定，具有重要意義。目前我國“司法判例”主要通過三種方式發(fā)揮作用：最高人民法院的司法解釋。個案批復(fù)。最高人民法院在《公報》上公布的典型案例。思考：在發(fā)生侵犯消費(fèi)者權(quán)益糾紛時，尤其是發(fā)生“欺詐”行為時，證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？即：哪一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明是否存在欺詐行為？最高人民法院公報案例：張志強(qiáng)訴徐州蘇寧電器侵犯消費(fèi)者權(quán)益糾紛案。2004年1月1日，張某在蘇寧電器以1600元的價格購買了一臺依萊克斯BCD-170K型冰箱，機(jī)號為34600150（以下簡稱第一臺冰箱）。后因該機(jī)出現(xiàn)質(zhì)量問題，蘇寧公司兩次上門進(jìn)行維修都未能修復(fù)完好，遂于2004年7月24日為張某更換一臺同品牌同型號的冰箱（以下簡稱第二臺冰箱）。當(dāng)日，蘇寧公司工作人員將第二臺冰箱送至張某住宅樓下，在張某及其家人不在場的情況下自行拆除外包裝后，將第二臺冰箱抬上樓交給張某的家人。蘇寧公司的工作人員未經(jīng)張某及其家人驗(yàn)貨，未收回第一臺冰箱的三包憑證、說明書等資料，同時也未將第二臺冰箱的三包憑證等資料留下，未辦理必要的交接手續(xù)，即帶第一臺冰箱離開。后張某發(fā)現(xiàn)第二臺冰箱上有污漬、霉斑等，認(rèn)為該冰箱系使用過的舊冰箱，遂與蘇寧公司進(jìn)行交涉，雙方協(xié)商未果。上述事實(shí)，有原告張某提交的第一臺冰箱的三包憑證、使用說明、維修指南、發(fā)票以及其錄制的關(guān)于第二臺冰箱情況的錄像帶，被告蘇寧公司提交的提貨單及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭陳述為證。雙方都沒有證據(jù)證明第二臺冰箱新舊與否。消費(fèi)者權(quán)益糾紛原告被告張志強(qiáng)徐州蘇寧電器討論：如果你是法官，誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)第二臺冰箱新舊的證明責(zé)任？誰勝訴？理由是什么？甲方觀點(diǎn)：根據(jù)誰主張，誰舉證的證明規(guī)則，由張某承擔(dān)證明責(zé)任，張某無法舉證，應(yīng)當(dāng)判決張某敗訴。乙方觀點(diǎn)：經(jīng)營者為消費(fèi)者提供商品或服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，消費(fèi)者亦有權(quán)知悉其所購買、使用的商品或接受的服務(wù)的真實(shí)情況。經(jīng)營者較普通消費(fèi)者具有更為豐富的經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)具備足夠的能力來證實(shí)交付原告張某的第二臺冰箱為新機(jī)。最高人民法院【裁判摘要】商品經(jīng)營者為消費(fèi)者提供商品或服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，消費(fèi)者亦有權(quán)知悉其所購買、使用的商品或接受的服務(wù)的真實(shí)情況。在侵犯消費(fèi)者權(quán)益糾紛案件中，消費(fèi)者主張商品經(jīng)營者提供的商品存在品質(zhì)問題，并提供了相應(yīng)證據(jù)的，商品經(jīng)營者若主張?jiān)撋唐凡淮嬖谄焚|(zhì)問題，應(yīng)對其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。返回三、國際條約（一）國際條約的含義國際條約是指兩個或兩個以上國際法主體締結(jié)的、調(diào)整其相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（二）國際條約的類型1、統(tǒng)一實(shí)體法條約VS統(tǒng)一沖突法條約（1）統(tǒng)一沖突法－－解決實(shí)體法律沖突問題；（2）統(tǒng)一實(shí)體法－－規(guī)定各國主體之間民商事法律權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、國際民事訴訟程序條約VS國際商事仲裁條約3、專門規(guī)定國際私法規(guī)范的條約VS部分內(nèi)容涉及國際私法規(guī)范的條約4、雙邊條約VS多邊條約（三）國際條約的效力1、根據(jù)條約必須遵守的原則，國際私法條約原則上只對締約國有約束力。2、一些重要的多邊條約對非締約國國內(nèi)法的規(guī)定與條約規(guī)定相抵觸的場合，往往優(yōu)先適用條約的規(guī)定。3、在一國國內(nèi)法對某一涉外民事關(guān)系缺乏相應(yīng)的規(guī)定時，國際條約亦可直接適用。（四）國際條約的適用方式1、直接適用：是指國際條約直接成為國際法的重要組成部分，這種方式完全符合條約必守原則。注意：在現(xiàn)代國際法領(lǐng)域中，對該原則進(jìn)行了重新的界定，尤其是針對世貿(mào)規(guī)則在各國國內(nèi)的適用，大部分成員方采取的是間接適用的方式。2、轉(zhuǎn)化：國際條約在國內(nèi)的適用需通過制定或修改國內(nèi)法的形式加以規(guī)范。3、混合：要對國際條約進(jìn)行