法理學(xué)第一編法學(xué)導(dǎo)論

法理學(xué)第一編法學(xué)導(dǎo)論第二編法的本體第三編法的起源與發(fā)展第四編法的運行第五編法的作用和價值第六編法與社會第一編法學(xué)導(dǎo)論

第一章法學(xué)研究與法學(xué)教育第二章法學(xué)的歷史第三章法學(xué)的體系第四章法學(xué)的研究方法第一章法學(xué)研究與法學(xué)教育第一節(jié)法學(xué)研究的對象什么是法學(xué)？研究法律現(xiàn)象的知識體系，以特定的概念、原理來探求諸多法律問題和法律現(xiàn)象的答案的學(xué)問。一、“法學(xué)”的語源考察中國法學(xué)傳統(tǒng)

先秦—“刑名法術(shù)之學(xué)”漢代—“律學(xué)”南北朝—“法學(xué)”西方法學(xué)傳統(tǒng)

“Jurisprudentia”，“法律知識”/“法律的技術(shù)”“法學(xué)是關(guān)于神和人的事物的知識；是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)。”——古羅馬法學(xué)家烏爾比安二、法學(xué)的研究對象

法學(xué)是一門以法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律為研究對象的社會科學(xué)。法律現(xiàn)象主要是指具有法律意義并受到法律調(diào)整的一類社會現(xiàn)象。第二節(jié)法學(xué)與相鄰學(xué)科一、法學(xué)與哲學(xué)

哲學(xué)上的每一次更新，每一種新的較有影響的哲學(xué)流派的出現(xiàn)，都會引起法學(xué)方法論的更新或法學(xué)價值定向的改變，并推動著新的法學(xué)流派的出現(xiàn)或既有法學(xué)流派的產(chǎn)生、分化或消失。

二、法學(xué)與政治學(xué)

法是政治活動和實現(xiàn)政治目標的一種常規(guī)形式；政治必須采取合法的形式，有規(guī)則、有秩序地運行；政治和法具有內(nèi)在的統(tǒng)一性。三、法學(xué)與經(jīng)濟學(xué)

法律作為社會上層建筑，由一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)、經(jīng)濟生活所決定，同時又對經(jīng)濟基礎(chǔ)起著反作用。四、法學(xué)與社會學(xué)法學(xué)要研究社會中的法，即把法作為社會現(xiàn)象的一部分研究；社會學(xué)要通過法律研究社會，即把法律作為社會內(nèi)容的形式。五、法學(xué)與歷史學(xué)

第一，法律是凝結(jié)的歷史。第二，法律的生命不僅是邏輯，重要的是經(jīng)驗。第三，歷史學(xué)的實證研究方法是法學(xué)可以借鑒的重要方法，何謂“實證研究”，即“從實在的事實中獲取確切的知識”。第四，法學(xué)中的許多概念、范疇、理論觀點、學(xué)說學(xué)派都是歷史的產(chǎn)物，有一定的產(chǎn)生和演變的過程。六、法學(xué)與邏輯學(xué)邏輯學(xué)是關(guān)于思維及其規(guī)律和規(guī)則的科學(xué)；邏輯問題幾乎貫穿于法律運行的各個環(huán)節(jié)；邏輯是創(chuàng)制和實施法律不可或缺的工具。第三節(jié)法學(xué)教育

大陸法系國家法學(xué)教育模式普通法系國家法學(xué)教育模式

—法學(xué)知識

—法律技能

—法的邏輯和觀點第二章法學(xué)的歷史

第一節(jié)西方法學(xué)的歷史一、西方法學(xué)的起源

古希臘——法學(xué)思想往往包含在哲學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)、修辭學(xué)和文學(xué)當(dāng)中；法學(xué)思想涉及法與人、神、自然的關(guān)系，法與民主、自由、平等的關(guān)系，法與權(quán)力、理性的關(guān)系，法與正義、利益的關(guān)系，法治與人治等。古羅馬——古代西方世界法律制度發(fā)展的頂峰：出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團，產(chǎn)生了正式的法學(xué)教育，第一次產(chǎn)生了專門的法學(xué)著作（如：蓋尤斯的《法學(xué)階梯》）。中世紀的歐洲——神學(xué)至上；神學(xué)法學(xué)思想中世紀中后期——羅馬法復(fù)興：注釋法學(xué)派、評論法學(xué)派、人文主義法學(xué)派等

二、近現(xiàn)代西方法學(xué)的形成和發(fā)展1.十七、八世紀：古典自然法學(xué)派代表人物：法國的孟德斯鳩、盧梭。反對神性和神權(quán)，主張人性和人權(quán)；反對專制和等級特權(quán)，主張自由和平等；反對人治，要求法治。天賦人權(quán)、契約自由、法律面前人人平等、法制、民主。2.十九世紀三大法學(xué)派歷史法學(xué)派：否認法律是人類理性的體現(xiàn)；法是民族精神的產(chǎn)物，是來自歷史上長期沿用下來的習(xí)慣法，不受國家政權(quán)干涉的影響；同時法又是至高無上的、與世隔絕和獨立存在的。分析法學(xué)派：法學(xué)的任務(wù)應(yīng)限于從形式上分析成文法規(guī)范和解釋法律，而不考慮所要去解釋的法律的優(yōu)劣；惡法亦法，因為法律是掌握主權(quán)的人對臣民所下達的命令，并不因其惡而影響效力。

哲理法學(xué)派：代表人物康德、黑格爾，他們主要是以抽象的概念、保守的理論立場、費解的哲學(xué)語言論述和傳播天賦人權(quán)、自由主義、憲政、法治這些問題。

3.十九世紀末二十世紀初社會法學(xué)派：用社會學(xué)的觀點來研究法學(xué)，根據(jù)法律的社會生活效果研究法，認為法的適用過程是最重要的。強調(diào)法不僅應(yīng)保護個人權(quán)利，還應(yīng)注重保護社會利益，強調(diào)法的社會化。4.二十世紀五六十年代

社會法學(xué)派、分析實證主義法學(xué)派和新自然法學(xué)派三足鼎立，經(jīng)濟分析法學(xué)、系統(tǒng)法學(xué)和新馬克思主義法學(xué)派異軍突起。第二節(jié)中國法學(xué)的歷史

大體分為四個發(fā)展階段：1.夏、商、西周時期：天命、宗法；

“以德配天”、“明德慎罰”2.春秋戰(zhàn)國時期：百家爭鳴儒家：治理百姓應(yīng)以禮以德，不用或少用法和刑；強調(diào)圣人、賢人，特別是作為最高統(tǒng)治者的圣君、賢相的個人統(tǒng)治力量，重視道德禮教的作用，認為德禮教化比刑罰壓制有更好的效果。墨家：

“兼相愛，交相利”；經(jīng)濟上重視生產(chǎn)、節(jié)約、利民，在刑罰上“賞當(dāng)賢，罰當(dāng)暴，不殺無辜，不失有罪”；執(zhí)法嚴明公平。道家：“小國寡民”；反對制定各種禮法制度，主張一切順乎自然，強調(diào)“無為而治”，趨向于法律虛無主義。法家：主張法治；代表人物管仲、李悝、商鞅、韓非；總結(jié)歷史和現(xiàn)實的治國經(jīng)驗，把法律和權(quán)勢推崇為立國和治國之本，明確提出“依法治國”的主張，并發(fā)動了一系列旨在實現(xiàn)法律治理的政治改革和變法。3.西漢至清代中期律學(xué)：不僅從文字上、邏輯上對律文進行闡釋，也闡述某些法理，如關(guān)于禮與法的關(guān)系，條文與法意的聯(lián)系，還有定罪與量刑，刑法的寬與嚴，肉刑的存與廢，刑名的變遷以及訴訟和獄理等。4.清代末至中華民國從儒家法律思想向近代西方法學(xué)轉(zhuǎn)型第三節(jié)中國法學(xué)的現(xiàn)實與未來

中國法學(xué)近現(xiàn)代以來的第二次轉(zhuǎn)型--馬克思主義法學(xué)的正式產(chǎn)生機遇：社會轉(zhuǎn)型、法律變革；新興科學(xué)發(fā)展挑戰(zhàn)：國外法學(xué)理論和社會思潮的涌入，理論多元化第三章法學(xué)的體系

第一節(jié)法學(xué)的體系與分科一、法學(xué)的體系

法學(xué)體系是由各個法學(xué)分支分科構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一的整體。二、法學(xué)分科

從認識論的角度，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。從各種法律類別的角度劃分，法學(xué)可分為國內(nèi)法學(xué)、國際法學(xué)、法律史學(xué)、比較法學(xué)和外國法學(xué)。從法律的制定到實施這一角度來劃分，法學(xué)可分為立法學(xué)、法律解釋學(xué)、法律社會學(xué)。從法學(xué)和其他學(xué)科關(guān)系的角度看，法學(xué)又可分為法學(xué)本科與法學(xué)邊緣學(xué)科。第二節(jié)法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位

法理學(xué)的研究范圍：法哲學(xué)方面的基本問題，如法的本質(zhì)、特征和價值問題法社會學(xué)方面的基本內(nèi)容，如法與政治、經(jīng)濟、道德、宗教等其他社會現(xiàn)象的關(guān)系法的運行機制方面的問題，如法的創(chuàng)制、法的實施、法律關(guān)系、法律責(zé)任等等第三節(jié)建構(gòu)有中國特色社會主義法學(xué)體系

民主法制戰(zhàn)略論民主法制關(guān)系論法制立國論依法治國論法制發(fā)展論第四章法學(xué)的研究方法

第一節(jié)法學(xué)方法論

方法論可以分為三個層次：哲學(xué)方法論一般科學(xué)方法論具體科學(xué)方法論第二節(jié)法學(xué)研究的基本方法

一、價值分析法

從“應(yīng)當(dāng)如何”的角度分析、判斷和評價法律問題的研究方法?！胺墒鞘裁础?-本體論(事實認知):法律現(xiàn)象產(chǎn)生、發(fā)展和變化的事實和根據(jù)“法律應(yīng)當(dāng)如何”--法律的價值判斷:以事實認知為基礎(chǔ)，又是對事實認知的發(fā)展

二、實證分析方式把法律作為一個獨立存在的整體，致力于維護法律系統(tǒng)內(nèi)部的統(tǒng)一性和邏輯性。它所關(guān)注的核心問題是“法律實際上是什么”而非“法律應(yīng)當(dāng)是什么”。法律實證主義者的眼中，法律是命令、權(quán)力、效力；法學(xué)的研究應(yīng)當(dāng)限于在經(jīng)驗的領(lǐng)域感知法律實際上是什么。法學(xué)對理論的現(xiàn)實性和立法的可操作性更加重視，法學(xué)的理論和結(jié)論與法律機構(gòu)的實際工作更加密切的結(jié)合起來。案例：法學(xué)方法論的實際運用

（1）誹韓案

20世紀70年代，臺灣一作家在報紙專欄中發(fā)表“韓文公、蘇東坡給予潮州后人的觀感”一文，對唐宋八大家之一的韓愈的死因進行了考證，認為韓愈由于流連于風(fēng)月場所而身染性病，又誤信江湖醫(yī)生，互用硫磺類的藥物，最終死于硫磺中毒。這種說法引起“韓愈第三十九代直系血親”韓思道的強烈不滿，因此向臺北地方法院以“誹謗死人罪”對該作家提起訴訟。根據(jù)中國臺灣地區(qū)的刑法規(guī)定，“對已死之人，犯誹謗罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金”。此罪的訴訟主體限于死者的直系血親。對于“直系血親”的概念，臺灣法律并未在年代上加以限制，因此根據(jù)當(dāng)時法律的規(guī)定，韓思道具有訴訟主體的資格。本案法官依據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，認為被告人以“涉于私德而與公益無關(guān)之事”，對素以道德文章為世人尊敬的韓愈在名譽上構(gòu)成了損害，判決該誹謗訴訟成立，處被告罰金300元。（2）“惡法非法”1945年，第二次世界大戰(zhàn)進入最后的階段。納粹德國對猶太人的屠殺變本加厲，某蓋世太保官員在執(zhí)行搜捕猶太人的命令時，將一名試圖逃跑的無辜德國公民槍殺。納粹戰(zhàn)敗后，被害者的妻子以故意殺人罪向法院提起訴訟。被告承認了自己殺害原告丈夫的事實，但同時辯稱，由于納粹政府曾經(jīng)在1943年頒布命令規(guī)定：對于逃犯，每一個德國武裝人員都負有不經(jīng)過審判就可以執(zhí)行槍決的責(zé)任。自己槍殺被害者，完全是一種執(zhí)行職務(wù)的行為。當(dāng)時的聯(lián)邦德國聯(lián)邦法院經(jīng)過審議，認為如果法律違背了人類良知的底限、踐踏了正義原則，就不再是法律，每個德國公民都有反抗的權(quán)利和義務(wù)，因此最終判決被告有罪。三、社會學(xué)分析方法1.歐洲社會學(xué)法學(xué)法律發(fā)展的中心既不在于立法、也不在于法律科學(xué)和司法判決，而在于社會本身。一個專門的社會組織可能對行為者施以強制，以使各種社會行為合乎這個秩序的要求，并對違反者給予懲罰，那么這種秩序就稱為法。2.美國社會學(xué)法學(xué)法律是一種制度，即通過政治組織的社會對人們的行為進行安排而滿足人們的需要或?qū)崿F(xiàn)人們要求的情形下，它能以最小代價為條件，盡量滿足社會需求的