企業(yè)破產(chǎn)清算與重整相關(guān)法律業(yè)務(wù)拓展課件-深圳律協(xié)破產(chǎn)與重整委員會

企業(yè)破產(chǎn)清算與重整相關(guān)法律業(yè)務(wù)拓展課件深圳市律師協(xié)會破產(chǎn)與重整法律業(yè)務(wù)委員會

2009年12月28日企業(yè)破產(chǎn)清算法律業(yè)務(wù)拓展分析一、導(dǎo)言。二、全球金融危機深度影響全球?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)，曾經(jīng)眾多企業(yè)倒閉。三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。五、處理企業(yè)破產(chǎn)清算與重整業(yè)務(wù)須把握的三大原則。六、結(jié)束語。一、導(dǎo)言1、大前題

此處的大前題是：“在全球金融危機后，經(jīng)濟(jì)逐步復(fù)蘇時”，與大家共同研討深圳律師處理企業(yè)破產(chǎn)、清算、重整業(yè)務(wù)法律的若干問題。一、導(dǎo)言2、此處“破產(chǎn)清算”的含義界定在此處想和大家探討的“破產(chǎn)清算”，是指“破產(chǎn)”和“清算”，“破產(chǎn)”包含了《企業(yè)破產(chǎn)法》中的破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解、破產(chǎn)清算三方面的內(nèi)容；“清算”既包含了《公司法》及相關(guān)司法解釋中的自行清算、法院強制清算，也包含了《企業(yè)破產(chǎn)法》中的破產(chǎn)清算。在此處想和大家探討的“破產(chǎn)清算”并非狹義地僅僅指“破產(chǎn)了，要清算”，局限于“破產(chǎn)”；在此處想和大家探討的“破產(chǎn)清算”也并非狹義地僅僅指“破產(chǎn)過程中的清算”，局限于“清算”。一、解題導(dǎo)言

3、此處“破產(chǎn)清算”的廣義界定就廣義而言，此處研討的是：在全球金融危機深度影響中國實體經(jīng)濟(jì)的情況下，律師如何應(yīng)對企業(yè)倒閉或者瀕臨倒閉所產(chǎn)生的一系列法律問題。以此解題，旨在強調(diào)：在全球金融危機背景下，中國律師解決國內(nèi)企業(yè)倒閉法律難題時，應(yīng)當(dāng)將企業(yè)自行清算、法院強制企業(yè)清算、企業(yè)破產(chǎn)重整、企業(yè)破產(chǎn)和解、企業(yè)破產(chǎn)清算、以及與其相關(guān)的其他法律問題關(guān)聯(lián)起來綜合考慮，讓茍延殘喘、意圖再戰(zhàn)的企業(yè)起死回生，讓茍延殘喘、去意已決的企業(yè)依法退出競爭市場，不給企業(yè)股東、債權(quán)人、政府留下法律難題。二、全球金融危機深度影響全球?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)，曾經(jīng)眾多企業(yè)倒閉。1、美國人超前消費，透支未來，利用美元是全球貨幣這一特性，讓全世界人民為美國人的超前消費買單，中國人民無法獨善其身。

美國人的超前消費習(xí)慣導(dǎo)致了這場前所未有的世界金融風(fēng)暴。美國人習(xí)慣于不光用光自己今天的錢，美國人還習(xí)慣于今天用明天的錢?，F(xiàn)在美國人不僅用光了美國人他們自己的錢，還用了全世界人民的錢，全世界人民為美國人的超前消費買單。在對外舉債不能的情況下，美聯(lián)儲將開動印鈔機印刷7000億美元救市，7000億美元不夠就再印，美元是世界流通貨幣，全球通貨膨脹，國際金融危機暴發(fā)，中國要先自救，然后力所能及地去救人。二、全球金融危機深度影響全球?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)，曾經(jīng)眾多企業(yè)倒閉。

2、2008年1-10月期間的輿論傳播的企業(yè)倒閉潮：

2008年9月，國家發(fā)改委中小企業(yè)司有關(guān)負(fù)責(zé)人稱，全國2008上半年有6.7萬家規(guī)模以上的中小企業(yè)倒閉。作為勞動密集型產(chǎn)業(yè)代表的紡織行業(yè)中小企業(yè)倒閉超過1萬家，有2/3的紡織企業(yè)面臨重整，導(dǎo)致超過2000萬工人被解聘。韓資企業(yè)倒閉潮：截止2008年，在山東青島、煙臺投資的韓資企業(yè)數(shù)百家采取非正常手段撤離。韓資企業(yè)的投資人在沒有清算企業(yè)在華債務(wù)以及申報破產(chǎn)的情況下，秘密返回韓國，遺留下數(shù)億元債務(wù)。長三角中小企業(yè)倒閉潮：從浙江溫州掀起的廠商停產(chǎn)或倒閉風(fēng)潮，迅速波及浙江臺州、寧波、紹興、義烏、杭州以及江蘇蘇州、無錫等地區(qū)，長三解地區(qū)不斷傳出中小企業(yè)破產(chǎn)、倒閉的消息。一些昔日的地區(qū)龍頭企業(yè)，如飛躍集團(tuán)、江龍控股、華聯(lián)三鑫、中國金屬等，或因炒期貨巨虧，或因經(jīng)營不善，或因不堪民間融資重負(fù)，陷入絕境，陷入發(fā)展低潮的包括服裝、制鞋、紡織等多個行業(yè)。二、全球金融危機深度影響全球?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)，曾經(jīng)眾多企業(yè)倒閉。2、2008年1-10月期間的輿論傳播的企業(yè)倒閉潮：珠三角中小企業(yè)倒閉潮：珠三角的制造業(yè)重鎮(zhèn)廣東東莞的中小企業(yè)是最早感受到壓力的。東莞是全球最大的IT產(chǎn)品制造基地，除此之外，東莞的皮鞋、家具、服裝出口同樣聞名于世。然而，2008年公布的2008年上半年經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)顯示，2008年上半年，東莞合同利用外資和實際利用外資出現(xiàn)30年來首次負(fù)增長，簽訂投資合同減少了57宗，負(fù)增長幅度為13%-14%，2008年1至5月，全市關(guān)停、轉(zhuǎn)移外資企業(yè)共405家，同比上升36.4%。（2008年10月以后，官方通過媒體矯正輿論有倒閉但并不嚴(yán)重，并列出注銷企業(yè)數(shù)字稍大于新注冊企業(yè)數(shù)字，講者認(rèn)為但注銷企業(yè)的數(shù)字并不能代表倒閉企業(yè)的數(shù)字。）三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。1、《外資非正常撤離中國相關(guān)利益方跨國追究與訴訟工作指引》實施，律師業(yè)務(wù)拓展跨國追究與訴訟非外非正常撤離法律服務(wù)大有作為

商務(wù)部、外交部、公安部、司法部于2008年12月19日聯(lián)合印發(fā)《外資非正常撤離中國相關(guān)利益方跨國追究與訴訟工作指引》

該《工作指引》有利于國內(nèi)律師所尤其是中世律師聯(lián)盟成員律師所國際合作依法追究非正常撤離中國的外資，中世律師聯(lián)盟成員律師所應(yīng)加強工作協(xié)調(diào)配合，做好跨國追究與訴訟相關(guān)工作，為中方相關(guān)利益人提供切實可行的司法救濟(jì)與協(xié)助，追究逃逸者的法律責(zé)任，最大限度地挽回當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)損失。

這項工作既有利于為中國相關(guān)利益方造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，同時也有利于我國的雙邊經(jīng)貿(mào)秩序和維護(hù)國內(nèi)社會穩(wěn)定。

在此項工作中，我們可以援引的國際法依據(jù)包括：我國已與許多國家締結(jié)的《民商事司法協(xié)助條約》《刑事司法協(xié)助條約》和《引渡條約》，這些條約為有效處理跨國民商事案件奠定了法律基礎(chǔ)，為處理外資非正常撤離導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)糾紛提供了必要的法律依據(jù)。三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。2、從深圳“政府墊薪”到深圳“政府打擊欠薪涉嫌刑事犯罪專業(yè)隊”

深圳2008年上半年3465人獲政府墊薪1028萬，下半年官方?jīng)]有發(fā)布統(tǒng)計數(shù)字，但下半年墊薪新聞仍屢見報端，估計其數(shù)字應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)勝于2008年上半年。政府墊薪的措施有利于維護(hù)社會穩(wěn)定，有利于解決群體性社會矛盾。但是，企業(yè)倒閉政府墊薪”長此以往政府墊薪財力有限，政府打擊欠薪治本之策應(yīng)當(dāng)是：進(jìn)一步加強勞動法律法規(guī)的執(zhí)行力度、健全企業(yè)工會職能、完善欠薪保障基金的管理治度、進(jìn)一步完善政府墊薪的合法性。但是，治本不能解燃眉之急，為解燃眉之急，政府成立了“政府打擊欠薪涉嫌刑事犯罪專業(yè)隊”。三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。2、從深圳“政府墊薪”到深圳“政府打擊欠薪涉嫌刑事犯罪專業(yè)隊”

“政府打擊欠薪涉嫌刑事犯罪專業(yè)隊”的主要職責(zé)是：維護(hù)社會穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)安全，維護(hù)企業(yè)經(jīng)營者和外來勞務(wù)工的合法權(quán)益；深入企業(yè)廣泛開展法制宣傳；與法院、勞動部門、工商行政管理部門、稅務(wù)部門、街道辦事處、海關(guān)、貿(mào)工局等各個部門溝通協(xié)作，收集掌握惡意欠薪、欠款逃匿企業(yè)的信息資料，對存在不穩(wěn)定因素的企業(yè)進(jìn)行監(jiān)控；認(rèn)真開展信息研判，為黨委政府提供決策依據(jù)；及時處置和打擊涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的惡意欠薪逃匿行為，營造“公平、誠信”的投資環(huán)境。三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。3、在“政府墊薪”情況下，律師業(yè)務(wù)拓展大有作為

具體有如下作為：積極聯(lián)系政府引導(dǎo)瀕臨倒閉企業(yè)依法進(jìn)行非破產(chǎn)清算，積極引導(dǎo)符合破產(chǎn)條件的企業(yè)向法院申請破產(chǎn)清算，為政府提供法律服務(wù)向企業(yè)主追討墊資，為勞務(wù)工提供法律服務(wù)向企業(yè)主追討墊資，為其他債權(quán)人代理追債，等等。三、企業(yè)倒閉，政府的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。

4、在“政府打擊欠薪涉嫌刑事犯罪”情況下，律師業(yè)務(wù)拓展大有作為

發(fā)言人學(xué)識有限，沒有找到欠薪觸犯刑法的條文，如有向各位請教。目前專業(yè)隊打擊欠薪的手法是“圍魏救趙”：惡意欠薪往往與以下幾種刑事犯罪罪名交合在一起，通常可能涉嫌6宗罪名：虛假出資，抽逃出資，合同詐騙，票據(jù)詐騙，偷稅，贏利銷毀會計資料會計憑證。因大量企業(yè)倒閉，衍生出以上六類刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。1、從深圳“法院破產(chǎn)案件限量受理”、“法院強制清算案件暫緩受理”到“深圳市中級人民法院《公司強制清算案件審理規(guī)程》實施”

深圳律師代理債務(wù)人或律師代理債權(quán)人申請破產(chǎn)清算重整類案件存在立案難的問題，針對該類案件立案，深圳中院目前采取的模式是：先聽證并嚴(yán)格審查然后受理。這與新《企業(yè)破產(chǎn)法》及《民事訴訟法》的立案要求有差距，同時也遏制了中小企業(yè)破產(chǎn)清算重整的立案需求。

2006年1月1日實施的《公司法》第184條“公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的債權(quán)人可以四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。1、從深圳“法院破產(chǎn)案件限量受理”、“法院強制清算案件暫緩受理”到“深圳市中級人民法院《公司強制清算案件審理規(guī)程》實施”申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。”的規(guī)定，經(jīng)清算發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時債權(quán)人可以申請法院主持強制清算；2008年5月19日《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（二）》實施，該規(guī)定對法院強制清算進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。但是，截止2008年12月31日，深圳法院對申請強制清算案件仍采取暫緩受理的應(yīng)對措施。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。1、深圳“法院破產(chǎn)案件限量受理”、“法院強制清算案件暫緩受理”到“深圳市中級人民法院《公司強制清算案件審理規(guī)程》實施”

法律有據(jù)，中小企業(yè)破產(chǎn)清算立案呼聲日益高漲，深圳市中級人民法院順應(yīng)時勢，制定了《公司強制清算案件審理規(guī)程（試行）》，并于2009年1月1日起正式施行。該規(guī)定從公司強制清算的申請、審查、受理，清算組的指定、職責(zé)，清算費用和共益?zhèn)鶆?wù)的認(rèn)定，債權(quán)的申報和審核，清算財產(chǎn)的認(rèn)定、追收、管理、處置、分配，強制清算程序與破產(chǎn)清算程序的轉(zhuǎn)化，強制清算程序的終結(jié)和相關(guān)人員的法律責(zé)任等方面對整個公司強制清算案件的審理程序做了全面、細(xì)致的規(guī)定。深圳法院受理強制清算案件之門應(yīng)運而開，破產(chǎn)案件受理之門將隨之開啟。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。2、以公司自行解散為契機，律師業(yè)務(wù)拓展公司自行清算法律服務(wù)業(yè)務(wù)大有作為公司自行解散清算是指公司依《公司法》第一百八十一條所規(guī)定的“公司因下列原因而解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷”，而解散。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。2、以公司自行解散為契機，律師業(yè)務(wù)拓展公司自行清算法律服務(wù)業(yè)務(wù)大有作為公司股東自行組織清算，清算終結(jié)注銷公司登記，退出競爭市場。在自行清算的過程中，律師可以為股東在以下清算活動中提供法律服務(wù)：清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；依法處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。四、企業(yè)倒閉，法院的應(yīng)對策略及其轉(zhuǎn)變，受其影響涉及的主要法律問題。

2、在“公司強制清算案件依規(guī)審理”情況下，律師業(yè)務(wù)拓展大有作為

A、以為代理債權(quán)人追討債務(wù)為契機，憑以下理由申請法院強制清算，由代理一般訴訟轉(zhuǎn)為申請債務(wù)人公司整體清算：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的。

B、因債務(wù)人公司被申請法院強制清算而發(fā)現(xiàn)資不抵債時進(jìn)入破產(chǎn)程序。進(jìn)而關(guān)注破產(chǎn)重整、和解、清算類案件。破產(chǎn)重整、和解、清算類案件，包括四個層次的內(nèi)容：破產(chǎn)案件管理人處理該類案件的法律服務(wù)、律師代理債務(wù)人申請破產(chǎn)清算重整與和解類案件的法律服務(wù)、律師代理債權(quán)人申請或參與債務(wù)人破產(chǎn)清算重整與和解類案件的法律服務(wù)、律師代理破產(chǎn)債務(wù)人的債務(wù)人參與破產(chǎn)清算重整與和解類案件的法律服務(wù)。五、在全球金融危機背景下