第八章民事行為-0902-2

第八章民事行為第一節(jié)概述法律行為或民事法律行為是大陸法中的一個基本概念。英美法沒有法律行為或者民事法律行為的概念。民事法律行為作為一種法律制度，是對合同、遺囑等等具體行為的概括和抽象。正是這一概括和抽象，民法總則才得以形成。但也有負(fù)面效應(yīng)-----使民法與社會生活之間的距離擴(kuò)大，增加了普通市民了解、掌握民法的困難。一、民事行為、法律行為、民事法律行為（一）法律行為德國：意思表示合法行為通說認(rèn)為，法律行為以適法性為要件；為避免矛盾，我國民法通則使用了民事行為和民事法律行為的兩個概念。（二）民事法律行為第五十四條民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。（三）民事行為概念：民事行為以意思表示為要素、以發(fā)生法律后果（法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系）為目的的行為。--民事行為以意思表示為要素--范圍：包括民事法律行為、無效民事行為、可撤銷、變更的民事行為、效力待定的民事行為。關(guān)于事實行為--概念：是指行為人不具有設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的意圖（意思表示），但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為--與民事行為的主要區(qū)別--范圍：包括無因管理、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋葬物等。二、民事行為的特征（一）是民事法律事實的一種（二）以發(fā)生民事法律后果為目的（三）以意思表示為構(gòu)成要素三、民事行為的分類（注意概念、分類的法律意義*）單方行為與雙方行為、多方行為財產(chǎn)行為與身份行為有償行為與無償行為*雙務(wù)行為與單務(wù)行為*諾成性行為與實踐性行為*要式行為與不要式行為*有因行為與無因行為生前行為與死后行為獨(dú)立行為與輔助行為

第二節(jié)意思表示一、意思表示的概念\構(gòu)成要素*意思表示的概念意思表示由兩部分組成——意思和表示。表示又包括：——表示行為——外部意思二、意思表示的形式**第五十六條民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?？陬^形式明示書面形式一般書面公證特殊書面鑒證審核批準(zhǔn)登記備案默示推定行為沉默６４．一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。（原６６條）三、意思表示的分類有相對人的意思表示與無相對人的意思表示對話的意思表示和非對話的意思表示獨(dú)立的意思表示和非獨(dú)立的意思表示明示的意思表示與默示的意思表示*健全的意思表示與不健全的意思表示四、意思表示的瑕疵（一）意思與表示不一致（注意法律效力**）1、意思與表示故意的不一致---單獨(dú)虛假表示(概念、要件、*效力）---通謀虛偽表示(概念、要件、*效力；民法通則規(guī)定了“惡意通謀”等）---隱藏行為(概念、*效力）2、意思與表示無意的不一致---錯誤(概念、要件、種類、效力—重大誤解）---誤傳(概念、效力）（二）意思表示的不自由**1、受欺詐(概念、要件）６７．一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。（原６８條）2、受脅迫(概念、要件）６８．以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。（原６９條）3、趁人之危(概念、要件）６９．一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。（原７０條）五、意思表示的解釋概念解釋原則——意思主義(主觀主義）——表示主義（客觀主義）——折中主義解釋方法：（合同法）第一百二十五條當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。（客觀主義為主，主觀主義為輔）第三節(jié)民事行為的成立與生效一、民事行為的成立一般成立要件——當(dāng)事人——意思表示——標(biāo)的特別成立要件二、民事行為的生效概念：民事行為成立與生效的關(guān)系——聯(lián)系——區(qū)別（一）民事行為生效的一般條件***和特別條件第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（主體合格）（二）意思表示真實；（意思表示真實）（三）不違反法律或者社會公共利益。（內(nèi)容合法）第五十六條民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。（形式完整）

第四節(jié)附條件與附期限的民事法律行為**一、附條件的民事法律行為（一）概念附條件的民事法律行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。--教材舉例（二）條件的特點(diǎn)應(yīng)是將來發(fā)生的事實應(yīng)是不確定的事實應(yīng)是合法的事實應(yīng)是由行為人約定的事實（三）附條件民事法律行為的效力條件成就的概念條件不成就的概念效力----期待權(quán)條件成就或不成就的擬制（四）分類1、延緩（停止）條件與解除（消滅）條件--延緩（停止）條件，是指民事法律行為所確定的民事權(quán)利義務(wù)要在所附條件成就時才發(fā)生法律效力。--解除（消滅）條件，是指民事法律行為所確定的民事權(quán)利義務(wù)要在所附條件成就時才失去法律效力。--相關(guān)事例2、肯定（積極）條件與否定（消極）條件--肯定（積極）條件，是指以發(fā)生某種客觀事實為其條件的內(nèi)容。肯定條件又可以分為肯定的延緩條件和肯定的解除條件。--否定（消極）條件是指以不發(fā)生某種客觀事實為其條件的內(nèi)容。否定條件又可以分為否定的延緩條件和否定的解除條件。--相關(guān)事例二、附期限的民事法律行為**（一）附期限的民事法律行為的概念附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中約定一定期限，并把該期限的到來作為行為人的民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的前提的民事法律行為。---與附條件民事法律行為的區(qū)別（二）分類——延緩期限與解除期限——確定期限與不確定期限（三）附期限民事法律行為的效力--期限到來時的效力７６．當(dāng)事人約定以一定期限的到來作為民事法律行為生效條件的，是附期限的民事法律行為。附期限的民事法律行為，在所附期限到來時生效或者解除。（見原７６條）--期限到來前的效力——期待權(quán)第五節(jié)無效的民事行為***一、概念--定義--特點(diǎn)：自始無效；當(dāng)然無效；確定無效；絕對無效;--全部無效與部分無效--絕對無效與相對無效二、分類（一）行為人不具有相應(yīng)的行為能力(主體不合格)（民法通則）第五十八條下列民事行為無效：

1、無民事行為能力人實施的；

2、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實施的；（二）(意思表示不真實)（民法通則）第五十八條下列民事行為無效：

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；

7、以合法形式掩蓋非法目的的。

（合同法）第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（三）(內(nèi)容不合法)（民法通則）4、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；5、違反法律或者社會公共利益的；6、經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的；上述4、5在合同法中的用詞是：第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

三、民事行為被確認(rèn)無效的法律后果--返還--賠償--追繳/收繳（民法通則）第六十一條民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，對方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。(合同法)第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。第六節(jié)可變更、可撤銷的民事行為一、概念、特點(diǎn)二、種類***-----重大誤解（民通意見）７１．行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。（原７１條）-----顯失公平（民通意見）７２．一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。（原７２條）-----欺詐（民通意見）６７．一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。（原６８條）------脅迫６８．以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。（原６９條）-----趁人之危６９．一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。（原７０條）三、可撤銷民事行為的撤銷概念性質(zhì)----形成權(quán)撤銷權(quán)的產(chǎn)生和內(nèi)容撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)的行使期間（除斥期間）（合同法）第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。撤銷權(quán)行使的法律后果（民法通則）第五十九條下列民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：（一）行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的；（二）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。第七節(jié)效力未定的民事行為一、效力未定的民事行為的概念和特征二、效力未定民事行為的種類***1、行為能力欠缺：（合同法）第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。2、代理權(quán)欠缺（合同法）第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。3、處分權(quán)限欠缺（合同法）第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。4、職務(wù)代理的欠缺（合同法）第五十條法人或者其他組織的