法教義學(xué)視角下破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的分析與認定

法教義學(xué)視角下破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的分析與認定摘要：在互聯(lián)網(wǎng)時代，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件受到一定的沖擊，尤其是對“以其他方法”破壞生產(chǎn)經(jīng)營兜底條款的解釋。在解決該罪名司法適用困境的問題上，存在立法論與解釋論兩種路徑。應(yīng)采取實質(zhì)解釋論的立場，立足于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范用語和規(guī)范保護目的，基于行為的處罰必要性，對本罪的規(guī)范構(gòu)造進行分析。在破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的司法認定上，應(yīng)重視行為對象對本罪認定的意義，并考慮行為人主觀違法要素是否存在被阻卻的正當(dāng)化事由。同時，也應(yīng)當(dāng)遵守罪刑法定原則的紅線，審慎通過解釋論防止破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪淪為“口袋罪”。關(guān)鍵詞：破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪兜底條款法律漏洞實質(zhì)解釋論規(guī)范保護目的隨著社會的發(fā)展，近些年來破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪在司法實踐中有被泛用的趨勢。對此，有學(xué)者認為，“對于司法實踐中漸露口袋化端倪的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪尚沒有系統(tǒng)的理論省思，口袋罪固然迎合了處罰必要性的實質(zhì)考慮，卻難以滿足罪刑法定以及刑法明確性的形式要求”。［1］相反的觀點認為，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的法律適用困境在于對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪“其他方法”如何進行解釋的問題，傳統(tǒng)觀點對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪“其他方法”的解釋已經(jīng)不符合互聯(lián)網(wǎng)時代背景的基本語境和不斷變化的經(jīng)濟發(fā)展形勢。［2］“對在網(wǎng)絡(luò)空間從事破壞生產(chǎn)經(jīng)營的犯罪行為，可以通過妥當(dāng)?shù)哪軇咏忉寔磉m用刑法中的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的條款，這與罪刑法定原則并不矛盾”。［3］面對如上現(xiàn)狀及爭議，筆者認為應(yīng)當(dāng)從法理上就破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪進行分析與思考。一、剖析與檢討：破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的“新問題”與處理方案刑法對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的行為方式僅列舉了“殘害耕畜”和“毀壞機器設(shè)備”兩項，另加一個“以其他方法”的兜底條款。不難看出，以上兩種明示的方式分別是對農(nóng)業(yè)社會和工業(yè)社會生產(chǎn)條件的真實寫照，被深深打上了該特定歷史時期的經(jīng)濟生活的烙印。然而，置身于信息網(wǎng)絡(luò)時代，當(dāng)破壞生產(chǎn)經(jīng)營不再單純地表現(xiàn)為“殘害耕畜”和“毀壞機器設(shè)備”這兩種行為方式，司法者在面對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的“新問題”時往往會有些遲疑，由此產(chǎn)生的結(jié)論也備受爭議。（一）破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪“新問題”之類型.行為方式新有學(xué)者認為，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的行為方式必須表現(xiàn)為毀壞、殘害等物理性的毀損行為。［4］這是基于同類解釋后的結(jié)論，它有利于限定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的成立范圍。［5］但是縱觀我國的司法實踐，存在大量并非以暴力物理性毀壞財物的方式來破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。以下列舉幾個典型案例。［案例一］被告人章某為了圖財及其他個人目的，竊取中國電腦體育彩票搖獎專用彩球并改變其重量投入使用，嚴重破壞了體育彩票發(fā)行、銷售、搖獎等經(jīng)營管理秩序，情節(jié)嚴重。二審法院認為，其行為符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中“其他個人目的”和“其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營”的構(gòu)成要件。［6］［案例二］被告人馬某為發(fā)泄對公司不滿，利用職務(wù)之便，三次通過公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，以關(guān)閉計算機通訊功能、刪除信息的方式破壞公司的生產(chǎn)經(jīng)營。法院認為，被告人馬某由于泄憤報復(fù)，以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營，其行為已構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［7］2.行為對象新［案例三］上訴人董某為謀取市場競爭優(yōu)勢，雇傭上訴人謝某，多次大量購買某分公司淘寶網(wǎng)店鋪的商品，致使該公司店鋪被淘寶公司認定為虛假交易刷銷量，并對其搜索降權(quán)。因消費者在數(shù)日內(nèi)無法通過淘寶網(wǎng)搜索欄搜索到該公司淘寶網(wǎng)店鋪的商品，嚴重影響該公司正常經(jīng)營。二審法院認為，上訴人董某、謝某由于報復(fù)和其他目的，客觀上實施了通過損害被害單位商業(yè)信譽的方式破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為，屬于以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營，其行為均構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［9］［案例四］被告人陳某出于泄憤報復(fù)等個人目的，改低被害單位天貓店鋪銷售商品單價，導(dǎo)致大量商品以低于成本價的價格被搶購，破壞生產(chǎn)經(jīng)營，造成被害單位財物損失達人民幣12萬余元，其行為已構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［10］［案例五］被告人趙某伙同他人多次阻攔107國道改線工程某路段施工，造成公路工程建設(shè)有限公司在該項目施工時多次被迫停工。法院認為，被告人趙某等人因占地補償一事，多次以阻攔施工的手段破壞生產(chǎn)經(jīng)營，其行為構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［11］從以上三個案例可知，被告人破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為對象分別是商業(yè)信譽、商品價格信息、施工的正常秩序;再如前文中的案例二，被告人破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為對象是信息數(shù)據(jù)。顯然，在這些案件中，行為對象已經(jīng)超出了實體物的范圍。3.行為目的新破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的行為目的一般表現(xiàn)為“泄憤報復(fù)”，但是司法實踐中對本罪“其他個人目的”的認定存在較大差異。［案例六］被告人劉某在先后擔(dān)任某公司銷售員、店長、產(chǎn)品采購經(jīng)理等職務(wù)期間，出于擴大銷售業(yè)績以助個人升職的勤機，違反公司限價規(guī)定，擅自低于進價銷售電腦產(chǎn)品，法院認為其行為不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［12］［案例七］因施工爆破產(chǎn)生巨大震動和噪音問題，孫某多次找到施工單位要求減小噪音，因與施工方協(xié)商未果，孫某多次到施工現(xiàn)場采取攔截車輛等方式阻礙出渣車進出，并因此與車主發(fā)生沖突。孫某以自家房屋被震壞、自己被打傷為由，多次找施工單位，要求賠償并阻止施工。后經(jīng)評估，因工程延期價格損失為271437.69元。法院認為，被告人行為不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。［13］以上兩個案件，法院的判決結(jié)論是不構(gòu)成本罪，其中一個重要的理由就是認為被告人不具備本罪所要求的“其他個人目的”。由此可知，檢法機關(guān)對于本罪中的“其他個人目的”的理解存在差異，導(dǎo)致對本案性質(zhì)的認定存在偏差。（二）各處理方案之利弊針對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪在司法實踐中面臨的以上新問題，引起了我國刑法理論界的激烈爭論，并展開了深入的探討。對此，存在立法論與解釋論兩種解決路徑，但在解釋論的內(nèi)部也存在限制性解釋與擴張性解釋不同的觀點爭議。.解釋論外部的挑戰(zhàn)：對立法論之辯證否定其一，罪刑法定原則所要求的明確性不等于對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件沒有解釋余地。由于刑法規(guī)范的明確性是通過立法的明確性和司法的明硅性共同實現(xiàn)的，司法明確性的責(zé)任在于對立法上的模糊性規(guī)定加以解釋，即對立法的明確性加以補強，使得模糊性規(guī)定在個案中得以明確適用。破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中的兜底性規(guī)定本身具有一定的模糊性，則勢必要借助司法適用環(huán)節(jié)加以明確。需要注意的是，“由于無法根除概念上的模糊性，因此，僅當(dāng)逾越了合理的邊界時，才可以認為違反了明確性原則”。［15］所以，罪刑法定原則所要求的明確性是相對的，對刑法條文進行的解釋是必要的，也是可能的，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中兜底條款的規(guī)定符合相對明確性原則。考察兜底條款的生成機理與結(jié)構(gòu)特征就會發(fā)現(xiàn)，兜底條款的設(shè)置不僅在所難免，而且可以保障刑法的社會適應(yīng)性、穩(wěn)定性和簡潔性。［16］對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中兜底條款內(nèi)涵的理解可以通過后文所述的合類型解釋方法有效加以把握，并不會成為不可捉摸的存在。如果一味地追求刑法用語的精確性，則會使刑法用語難以符合時代發(fā)展的要求，使自身的內(nèi)涵過于僵化。而且使得刑法的解釋功能被壓縮，刑法用語的可能含義沒有被充分挖掘，司法者的主觀能動性不能被積極調(diào)動。因此，我們不能無視破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中“其他方法”的時代內(nèi)涵，完全以“殘害耕畜”和“毀壞機器設(shè)備”的同類判斷來取代對“其他方法”的判斷是不可取的。其三，廓清妨害業(yè)務(wù)與破壞生產(chǎn)經(jīng)營的關(guān)系是準確解釋破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪構(gòu)成要件的關(guān)鍵。首先，應(yīng)當(dāng)認為業(yè)務(wù)的范圍大于生產(chǎn)經(jīng)營，二者在一定范圍內(nèi)存在重合?！八^業(yè)務(wù)，是指基于職業(yè)或者其他社會生活上的地位連續(xù)從事的事物或者事業(yè)”。［20］比如，常見的老師教學(xué)、醫(yī)生治療、法官的審判活動和商家的營銷活動都可以稱之為業(yè)務(wù)。眾所周知，一般的老師教學(xué)活動、法官的審判活動都不可以稱之為“生產(chǎn)經(jīng)營”，醫(yī)院的醫(yī)療活動和商家的營銷活動由于伴有經(jīng)濟利益的存在，屬于“生產(chǎn)經(jīng)營”，但是不應(yīng)當(dāng)認為本罪的“生產(chǎn)經(jīng)營”需以營利為目的。不難看出，業(yè)務(wù)不一定伴有經(jīng)濟利益的存在，當(dāng)業(yè)務(wù)存在經(jīng)濟利益的情形下可以與生產(chǎn)經(jīng)營重合。其次，妨害業(yè)務(wù)罪與破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益存在差異。大谷實教授指出，“的確，妨害業(yè)務(wù)罪中也有保護經(jīng)濟活動的一面，但是，本罪的保護法益應(yīng)當(dāng)是人們在社會生活上的人格活動（社會活動）的自由”。［21］由于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪位于我國刑法財產(chǎn)類犯罪一章，應(yīng)當(dāng)認為其主要的法益是生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益。通過對比以上兩個罪名的保護法益可知，兩個罪名之間在絕大多數(shù)情況下是截然分離的，只有當(dāng)妨害業(yè)務(wù)罪涉及到保護經(jīng)濟活動的一面時，兩者之間才可能存在重合。換言之，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪不能“越位”去規(guī)制妨害業(yè)務(wù)罪中侵犯他人人格活動自由的行為。最后，妨害業(yè)務(wù)罪與破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪在行為方式和行為對象上的認定存在相同之處。根據(jù)日本刑法的規(guī)定，業(yè)務(wù)妨害手段有以下四種：散布虛假的傳聞;詭計;威力;損壞電子計算機等。在日本判例中，暗中切斷有線電視公司的信號傳播線路，使之無法向客戶輸送信號的行為在日本刑法被認定為“使用詭計妨害業(yè)務(wù)”;切斷配電箱的電源，使織機停止運轉(zhuǎn)的行為在日本刑法被認定為“使用威力妨害業(yè)務(wù)”?；谝陨蟽蓚€罪名之間的重合性，筆者認為，我國破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪與日本妨害業(yè)務(wù)罪在重合部分以外的行為，應(yīng)當(dāng)增設(shè)妨礙業(yè)務(wù)罪進行規(guī)制，因為此種情形已經(jīng)超出了破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范保護范圍;在重合部分以內(nèi)的行為，屬于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的解釋范圍。.解釋論內(nèi)部的分離：對限縮性解釋之質(zhì)疑持限制性解釋的觀點認為，對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的適用而言，嚴格解釋的方式是對本罪中的“其他方法”進行同類解釋，即本罪中的“其他方法”應(yīng)當(dāng)理解為與毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜相當(dāng)?shù)姆椒?。一方面，“其他方法”必須是物理毀損行為，這是“破壞”行為強度的具體體現(xiàn)。另一方面，破壞的對象是現(xiàn)實存在的生產(chǎn)經(jīng)營工具。［23］由是觀之，主張對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件進行限制性解釋的觀點與上文探討的立法論者的觀點同出一爐，都以同類解釋作為其立論支撐，都恪守刑法用語的核心距離，將預(yù)測可能性提升到最大值，從這一面看值得肯定。但是以同類解釋或限縮性解釋作為對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪構(gòu)成要件外部證成的方式不無疑問，理由如下：其一，刑法解釋的限度應(yīng)當(dāng)以刑法用語的可能范圍為標準，符合刑法用語的可能范圍內(nèi)的解釋不一定是同類解釋或限制解釋。法律適用的過程是一個法律證成過程，法律證成可以被分為內(nèi)部證成和外部證成。就破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的適用而言，內(nèi)部證成表現(xiàn)懸從該罪名的法律規(guī)定、相關(guān)的案件事實到是否構(gòu)成該罪名的邏輯涵攝過程，其保證了結(jié)論是從前提中邏輯地推導(dǎo)出來，但并不保證前提正當(dāng)合理。因此，對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的正確適用起決定性作用的是對該罪名大前提的外部證成，外部證成關(guān)涉的是對內(nèi)部證成中所使用的前提的證立。具體而言，就是對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪構(gòu)成要件的具體界定的問題。筆者認為，同類解釋并非永遠適用，在破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的解釋中，不能將“其他方法”僅限定在毀壞、殘害等物理毀損行為，認為破壞的對象僅表現(xiàn)為機器設(shè)備、耕畜等現(xiàn)實存在的生產(chǎn)經(jīng)營工具。正如有論者指出，同類解釋規(guī)則具有天生的局限性，總體上傾向于限制解釋，不利于彌補漏洞，也不利于明確兜底條款的規(guī)范內(nèi)容。［24］若對兜底條款進行嚴格地限制解釋，則無異于讓兜底條款成為了“沉睡條款”，不符合兜底條款嚴密刑事法網(wǎng)的價值。從司法實踐來看，當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)時代破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的表現(xiàn)形式不限于毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜，還可以表現(xiàn)為刪除企業(yè)的信息數(shù)據(jù)、修改網(wǎng)店商品的銷售價格等等。只要諸如此類破壞生產(chǎn)經(jīng)營新的行為方式和行為對象沒有超出破壞生產(chǎn)經(jīng)營用語的可能范圍，則可以對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的“其他方法”作擴張性解釋。兜底條款之所以被稱之為“堵截構(gòu)成要件”，是因為立法者賦予了其強大的“堵漏”功能，即在立法價值上，更加注重兜底條款的法益保護機能。對于司法者而言，兜底條款的設(shè)定賦予了其一定的自由裁量權(quán)，促使司法者在面臨疑難案件時發(fā)揮司法的能動性使得個案得到妥當(dāng)?shù)慕鉀Q，逐漸培植司法的權(quán)威性，而不是機械司法。當(dāng)對刑法規(guī)范的理解存疑的情況下，在解釋刑法規(guī)范時，法官并不是選擇對被告最為有利的解釋，而是選擇合乎法理與情理的解釋。罪刑法定原則并不排斥不利于被告人的擴大解釋，在對兜底條款進行擴張性解釋時，雖然形成的解釋結(jié)論可能對被告人不利，但是只要這種解釋結(jié)論處于刑法用語的可能含義范圍內(nèi)，且符合該罪名的規(guī)范保護目的，則可認為該解釋結(jié)論是妥當(dāng)?shù)?。其三，限縮性解釋與擴張性解釋之爭，實際上是形式解釋論與實質(zhì)解釋論之爭。形式解釋論和實質(zhì)解釋論都堅守罪刑法定原則的紅線，都要求對構(gòu)成要件進行形式和實質(zhì)上的解釋。實質(zhì)解釋論和形式解釋論在本質(zhì)上并沒有沖突，只是在解釋超出了刑法用語的核心范圍才會有分歧。結(jié)合改革開放以來的中國刑事司法的現(xiàn)狀，應(yīng)堅持實質(zhì)理性要受到形式理性的制約的根本觀點。如果不受到形式理性的制約，這種思想就很可能倒向國家刑罰權(quán)的極度擴張，導(dǎo)致侵犯公民權(quán)利的后果。有論者指出，實質(zhì)論雖然在個案解釋中總是得心應(yīng)手，但卻往往以微調(diào)為代價，日積月累，本意是補偏救弊，結(jié)果是倒持泰阿。［26］筆者認為，在擴大解釋與類推解釋的模糊地帶，保持謹慎的態(tài)度無可厚非，但是因為過度地維持解釋的限縮性和封閉性，而導(dǎo)致不敢去嘗試“適度的擴張性解釋”和拒絕實現(xiàn)個案的正義是不可取的。不能為了追求刑法的整體的安定性以犧牲個案的正義為代價，不能因為擴張性解釋存在容易滑向類推解釋的風(fēng)險，就止步不前，不敢做出“適度的靈活解釋”。對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪面臨的新問題，不能片面地強調(diào)通過形式解釋，或者實質(zhì)解釋來克服;只有最大程度地滿足形式合理性與實質(zhì)合理性的要求，才能將沖突減少到最低限度。既使刑法解釋既不囿于法條文本的含義，又使對法條的解釋做到符合國民的規(guī)范意識和正義感，這便是實質(zhì)解釋論的立場。二、確立與適用：破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范構(gòu)造與司法認定對構(gòu)成要件進行實質(zhì)解釋，意味著使符合犯罪構(gòu)成的行為具有值得科處刑罰的實質(zhì)違法性。本文主張對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪構(gòu)成要件的解釋采取實質(zhì)解釋論的立場，從保護法益、規(guī)范保護目的、行為類型、對象類型和主觀違法要素方面準確界定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范構(gòu)造。（一）破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范構(gòu)造.保護法益之嬗變對構(gòu)成要件的實質(zhì)解釋意味著以保護法益為指導(dǎo)，一方面，刑法理論應(yīng)探求破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益，另一方面，必須根據(jù)所確定的該罪名的法益內(nèi)容來指導(dǎo)構(gòu)成要件的解釋。破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪由1979年刑法分則第三章規(guī)定的破壞集體生產(chǎn)罪演變而來，屬于現(xiàn)行刑法分則第五章侵犯財產(chǎn)罪。當(dāng)破壞生產(chǎn)經(jīng)營的法益發(fā)生變更時，刑法理論必須根據(jù)現(xiàn)行刑法的規(guī)定重新界定言亥罪名的保護法益內(nèi)容，進而對構(gòu)成要件做出符合時代要求的解釋結(jié)論。刑法理論上關(guān)于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益觀點眾多，第一種觀點認為，本罪的保護客體是復(fù)雜客體，即公私財物的所有權(quán)和國家、集體或者個人生產(chǎn)經(jīng)營的正常秩序;[27]第二種觀點認為，本罪的保護法益應(yīng)當(dāng)是生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益;[28]第三種觀點認為，現(xiàn)行刑法所規(guī)定的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，是故意毀壞財物罪的特殊條款。[29]本文在吸收“復(fù)雜客體說”的基礎(chǔ)上認為，本罪的保護法益應(yīng)當(dāng)是生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益和生產(chǎn)經(jīng)營的正常秩序，前者屬于本罪保護法益的主要方面，后者屬于本罪保護法益的次要方面。理由如下：第一，將破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益僅限定為生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益的觀點與我國刑事司法實踐不相符合。事實上，在破壞生產(chǎn)經(jīng)營的案件中，行為人造成被害人生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益減損必然伴隨著對被害人生產(chǎn)經(jīng)營正常秩序的破壞，正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序是保障生產(chǎn)經(jīng)營利益不得減損的必要條件。第二，“復(fù)雜客體說”將“公私財物的所有權(quán)”作為本罪保護客體的認識存在缺陷?！耙驗樗袡?quán)的限定將很多其他財產(chǎn)性利益排除在保護范圍之外，實際上不利于對生產(chǎn)經(jīng)營的保護”。［30］應(yīng)當(dāng)認為，只要造成了他人生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益損失，就可以認定為存在財產(chǎn)損失，符合侵犯財產(chǎn)罪該類罪的保護法益。不難看出，觀點三將破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益與故意毀壞財物罪的保護法益等同視之，模糊了兩罪之間的界限，不利于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪規(guī)范保護目的的實現(xiàn)。第三，將破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益界定為“雙重法益”存在理論上的根據(jù)，符合體系解釋的要求。從我國刑法分則第五章侵犯財產(chǎn)罪中的所有罪名來看，僅搶劫罪、挪用特定款物罪和破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪不要求“數(shù)額較大”，其他罪名均要求“數(shù)額較大”為罪量要素。這三個罪名的共性在于保護的法益都是“雙重法益”，而且主要法益是公私財產(chǎn)不受侵犯。由此可知，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪保護法益的主要方面是生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益，次要方面是生產(chǎn)經(jīng)營的正常秩序，兩者相互統(tǒng)一、不可分離。若行為人僅破壞被害人生產(chǎn)經(jīng)營的正常秩序，但是并沒有對該生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟利益產(chǎn)生侵害，則不應(yīng)認定為破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。2.規(guī)范保護目的之探尋在明確了破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的保護法益后，為了進一步精確地認定該罪名的處罰范圍，保障構(gòu)成要件的類型化，有必要發(fā)揮規(guī)范保護目的的功能。正如有學(xué)者指出，“區(qū)分規(guī)范保護目的與規(guī)范保護對象（法益）有利于目的解釋的正確適用，基于法益的解釋方法只能根據(jù)保護法益的重要性初步劃定刑事處罰范圍，它無法確定對該法益的某種方式的損害是否屬于本法條防范的類型;基于規(guī)范保護目的的解釋方法以行為規(guī)范理論為基礎(chǔ)，能夠彌補上述缺陷”。［31］刑法具體罪名是其規(guī)范用語和規(guī)范保護目的的統(tǒng)一，刑法規(guī)范包括顯性的規(guī)范語言表達與隱性的規(guī)范保護目的，前者界定了刑法文本的文義，而后者則決定著刑法文本之文義射程。［32］因此，對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪處罰范圍的理解應(yīng)透過現(xiàn)象看本質(zhì)。在破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中，應(yīng)當(dāng)將“現(xiàn)象”理解為本罪明示性規(guī)定，即示例項的規(guī)定，將“本質(zhì)”理解為該罪名的規(guī)范保護目的。從而，應(yīng)當(dāng)透過該罪名的示例項的明確規(guī)定來把握該罪名的規(guī)范保護目的。值得注意的是，對于規(guī)范保護目的的把握不能被該示例項的表象所迷惑，否則就不能正確揭示出“本質(zhì)”。正如有學(xué)者指出，在類型的具體適用過程中，最為常見的錯誤是將“典型事實”作為“唯一對象”，將“熟悉”作為“全部”。雖然例示項作為類型的代表，但其終究不能代替類型中的“事物本質(zhì)”全部，否則就犯了概念漂移、以偏概全的邏輯錯誤。［33］從本罪的示例項規(guī)定上來看，“由于泄憤報復(fù)”和“毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜”體現(xiàn)了該罪名的核心文義，屬于“典型事實”。其中“由于泄憤報復(fù)”的本質(zhì)可抽象理解為一種“不正當(dāng)?shù)膭訖C”;“毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜”的本質(zhì)可抽象理解為屬于“破壞生產(chǎn)經(jīng)營的內(nèi)在必要條件的行為方式”。若“典型事實”與本質(zhì)內(nèi)容可以相互接受檢驗、來回轉(zhuǎn)換，就說明該規(guī)范保護目的的確定是妥當(dāng)?shù)?。?jù)此，筆者認為本罪的規(guī)范保護目的應(yīng)當(dāng)是“對具有不正當(dāng)動機破壞生產(chǎn)經(jīng)營的內(nèi)在必要條件的行為方式的禁止”。3.合類型解釋下行為方式與行為對象之界定示例項的規(guī)定屬于法律規(guī)定中的顯形規(guī)定，兜底條款屬于隱形規(guī)定，兜底條款的真正內(nèi)容只能通過解釋來加以明確，因而需要借助上文提及的規(guī)范保護目的進行論證。如何進行論證，則需要將犯罪成立意義上的應(yīng)罰性與刑事政策意義上的需罰性相結(jié)合，并在考慮刑法規(guī)范之文義性的基礎(chǔ)上，強化一種合類型解釋。［34］合類型解釋是對規(guī)范保護目的的進一步落實與檢驗，其強調(diào)在刑法適用的過程中注重歸類式的比較，能夠彌補同類解釋規(guī)則的不足?！斑@種解釋方法要求：對具體罪名規(guī)范意義的探尋，必須回溯到‘作為規(guī)范基礎(chǔ)之類型，對超出類型輪廓的行為，則應(yīng)予以排除。在具體的操作路徑上，這種解釋方法是沿著典型案例的挑選、比較基點的確立、偏離限度的審查等基本流程而展開，是一種通過個案比較而使規(guī)范之內(nèi)涵逐步精確化的方法”。［35］據(jù)此，本文認為對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的行為方式和行為對象的界定應(yīng)在規(guī)范保護目的的指導(dǎo)下進行合類型解釋，具體界定如下：如上文所述，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范保護目的是對具有不正當(dāng)動機破壞生產(chǎn)經(jīng)營的內(nèi)在必要條件的行為方式的禁止，那么，合類型解釋的“類型”一方面不能超出本罪的規(guī)范保護目的，另一方面只能在該罪名的示例項和典型案件中來掌握“類型”的范圍。筆者認為應(yīng)當(dāng)將破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的行為方式界定為致使生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作的方法。此處“致使生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作”的行為必須達到值得科處刑罰的程度，亦即應(yīng)當(dāng)達到影響生產(chǎn)經(jīng)營收益的程度。在本罪中，不論是“殘害耕畜”和“毀壞機器設(shè)備”，還是“以其他方法”破壞生產(chǎn)經(jīng)營，其“類型”之處在于致使生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作的方法。所以，對于“其他方法”兜底條款的解釋不應(yīng)當(dāng)局限于物理上的有形力的破壞，還可以表現(xiàn)為刪除企業(yè)的信息數(shù)據(jù)、修改網(wǎng)店商品的銷售價格等行為方式。4.主觀違法要素之肯定通說觀點認為，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的主觀方面為直接故意，并具備報復(fù)泄憤或者其他個人目的。［36］值得注意的是，本罪所要求的目的并不表示本罪屬于目的犯，本罪中的目的僅是行為人主觀的一種動機，且屬于一種不正當(dāng)?shù)膭訖C。但需要討論的是，本罪中的動機能否理解為主觀的違法要素。主觀違法要素不同于主觀責(zé)任要素，其要解決的不是主觀責(zé)任問題，而是違法性問題。破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪是否存在主觀違法要素，對于此點問題我國刑法理論界討論甚少。有學(xué)者認為，“泄憤報復(fù)或其他個人目的”不是破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的成立要件，不是罪與非罪的區(qū)分標準。［37］筆者認為，應(yīng)當(dāng)肯定“泄憤報復(fù)或其他個人目的”作為本罪的主觀違法要素，理由如下：其一，將“泄憤報復(fù)或其他個人目的”的動機作為本罪的主觀違法要素可以從行為無價值二元論獲得支撐。行為無價值二元論認可主觀的違法要素，即主觀要素可以影響違法性。構(gòu)成要件由各個要素組成，承認該動機作為主觀違法要素是對構(gòu)成要件要素說明行為的違法性之肯定。既然在破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中，刑法條文明確規(guī)定了該動機要素，就不應(yīng)該忽視乃至消解該動機作為主觀違法要素的作用。這是對罪刑法定原則的堅守，也是對破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪過度擴張適用的限制。其二，雖然破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪主要通過客觀要素來認定，但是該動機也會影響罪與非罪的認定。比如本文中的案例四與案例六，這兩個案例客觀行為分別是改低被害單位店鋪銷售商品罩價和擅自低于進價銷售電腦產(chǎn)品，屬于致使生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作的方法，造成了本單位生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)濟利益的損失。但是兩個案例之間的區(qū)別在于，被告人主觀動機不同，前者被告人出于泄憤報復(fù)等個人目的，后者被告人出于個人升職的動機，兩個動機在本質(zhì)上存在差異，最后案件定性也就截然不同。（二）破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的司法認定在重塑了破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的規(guī)范構(gòu)造后，結(jié)合前文列舉的七個案例對本罪司法認定應(yīng)注意的方面作出說明，并簡要評析這七個案件裁判的妥當(dāng)與否。1.應(yīng)堅持從構(gòu)成要件判斷到規(guī)范保護目的檢驗的思維方式在我國司法實踐中，認定犯罪往往存在這種傾向，即從行為人造成的法益侵害后果，來倒逼對犯罪構(gòu)成要件的解釋，在這種“唯結(jié)果論”的辦案思維指導(dǎo)下，對具體罪名構(gòu)成要件的解釋往往被推向極致，其帶來的后果就是存在構(gòu)成要件的類型化被虛置，罪刑法定原則被突破的實質(zhì)風(fēng)險，被告人的人權(quán)難以得到有效保障。刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件是認定犯罪的核心依據(jù)，應(yīng)堅持從構(gòu)成要件判斷到規(guī)范保護目的檢驗的思維方式。一方面，有利于減少“唯結(jié)果論”先入為主的觀念對構(gòu)成要件解釋的沖擊，另一方面，有利于發(fā)揮規(guī)范保護目的對構(gòu)成要件要素不法的檢驗功能。以案例五“阻攔施工案”為例，若堅持從構(gòu)成要件判斷到規(guī)范保護目的檢驗的思維方式，則會發(fā)現(xiàn)，司法機關(guān)應(yīng)先經(jīng)過解釋被告人的行為是否符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件這一關(guān)，即便司法機關(guān)將“多次以阻攔施工的手段”解釋為以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營，最后的結(jié)論也要得到本罪規(guī)范保護目的的檢驗。由上文可知，本罪的規(guī)范保護目的是對具有不正當(dāng)動機破壞生產(chǎn)經(jīng)營的內(nèi)在必要條件的行為方式的禁止，即便認為阻攔施工的行為屬于致使他人生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作的方法，但是由于被告人的行為對象是“施工方正常的施工秩序”，該施工秩序不屬于本罪應(yīng)予保護的內(nèi)在的必要條件，而是保障施工正常進行的外在必要條件，超出了本罪的規(guī)范保護目的，應(yīng)而不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，屬于日本刑法中“妨害業(yè)務(wù)罪”應(yīng)當(dāng)規(guī)制的情形。.應(yīng)重視行為對象對本罪認定的意義無論是司法機關(guān)對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪適用的定性，還是刑法理論上關(guān)于本罪構(gòu)成要件的學(xué)理探討，均不約而同地將爭議的重心放在以“其他方法”破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為方式上，但是對于本罪行為對象的認識并不夠充分或全面，導(dǎo)致對案件的定性產(chǎn)生偏差。以案例三“惡意刷單案”為例，如前文所述，在主張同類解釋或立法論的觀點看來，本案屬于妨害業(yè)務(wù)行為，而我國目前刑法中妨害業(yè)務(wù)罪的立法缺失，導(dǎo)致對于這種行為不具有處罰根據(jù)。［38］筆者亦認為本案不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，但是理由不同于主張同類解釋的觀點。根據(jù)本文對于破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪行為方式和行為對象的界定，惡意刷單行為無疑屬于致使被害單位生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作的方法，具有實質(zhì)的違法性。但問題在于，本案中上訴人的行為對象是他人的商業(yè)信譽。眾所周知，商業(yè)信譽是指公眾對經(jīng)營者的經(jīng)濟能力和信用狀況等進行的社會評價。既然是一種社會評價，那么商業(yè)信譽應(yīng)屬于生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件，不同于機器設(shè)備、耕畜等生產(chǎn)經(jīng)營可以支配控制的內(nèi)部必要條件。因此，“惡意刷單案”不符合本罪的行為對象要素，不應(yīng)構(gòu)成本罪。同理，案例五和案例七“阻攔施工案”都不屬于本罪應(yīng)當(dāng)規(guī)制的行為對象。反之，案例一“偷換彩球案”、案例二“刪除信息案”和案例四“改低價格銷售案”，被告人行為的對象分別是體育彩票搖獎專用彩球、計算機信息數(shù)據(jù)和商品價格信息，都屬于生產(chǎn)經(jīng)營者可以支配控制的要素，即維系生產(chǎn)經(jīng)營所必要的內(nèi)在的條件。3.應(yīng)考慮行為人主觀違法要素是否存在被阻卻的正當(dāng)化事由構(gòu)成要件不僅由客觀的構(gòu)成要件要素所形成，也包含像實施一定行為之目的等主觀要素，即主觀的構(gòu)成要件要素。認定行為人構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪不能僅考察行為是否符合客觀的構(gòu)成要件要素，還應(yīng)當(dāng)考慮行為人的動機是否滿足主觀的構(gòu)成要件要素。若證明行為人雖實施破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為，但是其基于正當(dāng)動機而非不正當(dāng)目的，則可阻卻構(gòu)成要件該當(dāng)性，不成立本罪。以本文中案例六“低于進價銷售產(chǎn)品案”和案例七“阻止施工案”為例，筆者贊同法院對于本案的定性，認為均不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。在這兩個案件中法院均認為被告人的客觀行為和主觀動機都不符合本罪的構(gòu)成要件，在本文看來，在這兩個案件中被告人的行為致使生產(chǎn)經(jīng)營難以正常運作，屬于“其他方法”的手段行為，不構(gòu)成本罪的原因在于被告人的動機是正當(dāng)?shù)?，阻卻了行為的違法性。而且在案例七中，也可以通過行為對象排除犯罪的成立。三、余論當(dāng)破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪在網(wǎng)絡(luò)時代遭遇適用瓶頸時，不能簡單得出結(jié)論，認為根據(jù)刑法解釋進行懲罰是不適當(dāng)?shù)?，而根?jù)立法進行懲罰是沒有問題的。立法與裁判之間的關(guān)系有時非常微妙。在作出選擇和決定時，法官不僅必須考慮懲罰該行為是否適當(dāng)，而且還應(yīng)考慮自己與立法者之間的作用分擔(dān)。［39］該作用分擔(dān)的關(guān)鍵在于司法者對罪刑法定原則的把握，雖然我國刑法已經(jīng)確立了罪刑法定原則，但是該原則在社會日益發(fā)展的當(dāng)下時刻受到?jīng)_擊。尤其是身處互聯(lián)網(wǎng)時代，為了釋放刑法中傳統(tǒng)罪名的活力，以應(yīng)對復(fù)雜多變的網(wǎng)絡(luò)犯罪形勢，則勢必要通過刑法解釋來激活傳統(tǒng)罪名的適用。此時，刑法解釋的限度尤為關(guān)鍵，刑法解釋的限度過于擴張則會沖破罪刑法定原則的束縛，刑法解釋的限度過于限縮則會使得刑法的法益保護機能得不到伸張。在刑法解釋論的這片廣闊的天地里，刑法教義學(xué)大有可為。刑法教義學(xué)的要義在于：從實定刑法中來，經(jīng)過司法實踐的洗滌，再回到刑法規(guī)范中去。在這樣一個螺旋式上升的過程中，刑法理論既在指引著司法實踐，同時也在進行自我反思。其中，“從實定刑法中來”就是突出刑法教義學(xué)以尊重現(xiàn)行實定法為前提的基本立場;“經(jīng)過司法實踐的洗滌”則是刑法教義學(xué)自我實現(xiàn)與發(fā)展的重要路徑;“以刑法理論為指引”則體現(xiàn)出對刑法教義學(xué)方法的運用;“再回到實定刑法中去”則展現(xiàn)刑法教義學(xué)的基本功能，一是通過解釋使得刑法文本更好地貼近司法實踐，賦予刑法文本更為妥當(dāng)?shù)臅r代內(nèi)涵，二是通過批判立法推動立法者進行立法修訂，促使刑法更加完善。在這整個過程中，刑法理論悄然蛻變，刑法學(xué)也在慢慢繁榮。刑法理論并不是固步自封的，其天然具有實踐的面向，刑法理論與司法實踐之間的良性互動，這就是刑法教義學(xué)的發(fā)展方向。我國刑法理論應(yīng)該更多積極主動地從本土司法實踐中提取積極有益的理論資源，適時地對自身的立場和觀點進行反思與批判，最后轉(zhuǎn)而對司法實踐提供有效的指導(dǎo)。通過刑法教義學(xué)的立場與方法能夠在一定程度上克服刑法規(guī)范供給不足，挖掘刑法用語的實踐內(nèi)涵，實現(xiàn)刑法條文的穩(wěn)定性與適應(yīng)性的統(tǒng)一、司法裁判的法律效果與社會效果的統(tǒng)一。注釋：[1]崔志偉：《破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的口袋化傾向與司法消解》，《法律適用》2022年第7期。[2]參見朱建華、薛琴琴：《破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的網(wǎng)絡(luò)異化與刑法消解》，《學(xué)術(shù)探索》2022年第4期。[3]劉仁文：《網(wǎng)絡(luò)時代破壞生產(chǎn)經(jīng)營的刑法理解》，《法學(xué)雜志》［4］參見張明楷：《妨害業(yè)務(wù)行為的刑法規(guī)制》，《法學(xué)雜志》2022年第7期。［5］參見劉艷紅：《網(wǎng)絡(luò)時代刑法客觀解釋新塑造：主觀的客觀解釋論》，《法律科學(xué)》2022年第3期。［6］參見最高人民法院刑事審判一至五庭主辦：《中國刑事審判指導(dǎo)案例4（侵犯財產(chǎn)罪）》，法律出版社2022年版，第496-500頁。［7］參見北京市