全日制法學(xué)本科 - 合同法(第三章)

第三章合同的效力*第三章一、合同的生效（一）相關(guān)概念比較1．合同生效與合同效力的比較2．合同生效與合同有效的比較*相關(guān)法律條文（合同生效）《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！薄逗贤ā返?5條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效······。”《合同法》第46條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效······?！?第三章一、合同效力、合同生效與有效合同（二）合同生效的要件1．要件之一：期限屆至或條件實現(xiàn)*附條件合同的“條件”應(yīng)當具有客觀可行性紫薇：山無陵，天地合

才敢與君絕！爾康：可是，老師說，這個合

同附加的條件無效！紫薇：&#$%@*+*第三章一、合同效力、合同生效與有效合同（三）合同生效的要件2．要件之二：行政審批或登記手續(xù)*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第2條規(guī)定：“當事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達成的補充協(xié)議對已獲批準的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的，人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由認定該補充協(xié)議未生效。前款規(guī)定的重大或?qū)嵸|(zhì)性變更包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等?！?第三章二、無效合同（一）無效合同的特點1．合同無效的概念*法律實踐問題：無效合同“履行完畢(?)”的效果一般認為，合同無效是指：因為當事人所締結(jié)的合同嚴重缺乏生效要件，法律判定該合同不能發(fā)生當事人所期望的合意效果。問題是：如果當事人締結(jié)了一份無效合同，當事人之間也愿意執(zhí)行，而且已經(jīng)實行完畢，此時如何理解合同無效是“法律判定該合同不能發(fā)生當事人所期望的合意效果”？*法律實踐問題：處理無效合同的一般規(guī)則（示例）《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定：“融資租賃合同被確定為無效后，應(yīng)區(qū)分下列情形分別處理：（一）因承租人的過錯造成合同無效，出租人不要求返還租賃物的，租賃物可以不予返還，但承租人應(yīng)賠償因其過錯給出租人造成的損失；（二）因出租人的過錯造成合同無效，承租人要求退還租賃物的，可以退還租賃物，如有損失，出租人應(yīng)賠償相應(yīng)損失；（三）因出租人和承租人的共同過錯造成合同無效的，可以返還租賃物，并根據(jù)過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)的損失和賠償責(zé)任。租賃物正在繼續(xù)使用且發(fā)揮效益的，對租賃物是否返還，可以協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由法院根據(jù)實際情況作出判決。*第三章二、無效合同（一）無效合同的特點2．無效合同的特點確定無效當然無效自始無效*第三章二、無效合同（二）無效合同的類型1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益*法律實踐問題損害國有企業(yè)（特別是國有獨資公司）的利益，是否就意味著損害了國家利益？*第三章二、無效合同（二）無效合同的類型2．惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益*第三章二、無效合同（二）無效合同的類型3．以合法形式掩蓋非法目的*法律實踐問題如何理解“非法”：這里“法”是泛指一起法律法規(guī)，還是僅僅指“全國人大、全國人大常委會制定的法律，以及國務(wù)院的行政法規(guī)”？如果僅指前者，那么這一條款的規(guī)定與第五款的規(guī)定是否有沖突？如果僅指后者，那么如何理解它與第五款的適用關(guān)系？兩者是否重復(fù)？*第三章二、無效合同（二）無效合同的類型4．損害社會公共利益*第三章二、無效合同（二）無效合同的類型5．違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定*相關(guān)法律條文《合同法司法解釋（一）》第4條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！?《遼寧省高級人民法院關(guān)于當前商事審判中適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》第37條曾以“中國人民銀行”的規(guī)章為例，提出部門規(guī)章法律適用的幾項標準：（1）規(guī)章可以作為判斷合同效力的參考，但不得在裁判文書中直接援引規(guī)章作為認定合同無效的依據(jù)；而且該規(guī)章必須具有規(guī)范性文件屬性，不是就某一具體問題發(fā)布的內(nèi)部文件，如通知、批復(fù)、函等。（2）規(guī)章必須具有公示性，即只有正式公布的規(guī)章才能作為確認合同效力的參考依據(jù)。*相關(guān)法律條文（2）把規(guī)章作為判斷合同效力的參考時，還應(yīng)當考慮具體的規(guī)章是否有上位法存在：

如果規(guī)章是根據(jù)上位法制定，但上位法規(guī)定的比較原則，而規(guī)章對上位法做出了具體規(guī)定，可以依照上位法確認合同的效力；

如果上位法授權(quán)部門規(guī)章做出解釋，而規(guī)章是根據(jù)授權(quán)做出的解釋，那么應(yīng)依照上位法確認合同的效力；

如果部門規(guī)章旨在保護國家和社會公共利益，而違反了規(guī)章將會損害國家和社會公共利益，可以以損害國家和社會公共利益為由依據(jù)《合同法》有關(guān)規(guī)定確認合同無效。*相關(guān)法律條文*第三章二、無效合同（三）無效合同的司法認定規(guī)則1．謹慎把握無效合同的判定依據(jù)*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：……15、正確理解、識別和適用合同法第五十二條第（五）項中的“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，關(guān)系到民商事合同的效力維護以及市場交易的安全和穩(wěn)定。人民法院應(yīng)當注意根據(jù)《合同法解釋（二）》第十四條之規(guī)定，注意區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定。違反效力性強制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當認定合同無效；違反管理性強制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當根據(jù)具體情形認定其效力。*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第16條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當綜合法律法規(guī)的意旨，權(quán)衡相互沖突的權(quán)益，諸如權(quán)益的種類、交易安全以及其所規(guī)制的對象等，綜合認定強制性規(guī)定的類型。如果強制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同行為發(fā)生即絕對地損害國家利益或者社會公共利益的，人民法院應(yīng)當認定合同無效。如果強制性規(guī)定規(guī)制的是當事人的“市場準入”資格而非某種類型的合同行為，或者規(guī)制的是某種合同的履行行為而非某類合同行為，人民法院對于此類合同效力的認定，應(yīng)當慎重把握，必要時應(yīng)當征求相關(guān)立法部門的意見或者請示上級人民法院?！?相關(guān)法律條文《合同法司法解釋（一）》第10條：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”*第三章二、無效合同（三）無效合同的司法認定規(guī)則2．盡量使合同有效*法律實踐問題：如何體現(xiàn)“盡量使合同有效”？通過補足審批、登記或追認程序使合同有效通過取得相關(guān)主體資格使合同有效區(qū)分合同生效要件和其他相關(guān)法律關(guān)系生效要件*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第3條規(guī)定：“根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認定融資租賃合同無效?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條規(guī)定：“開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，應(yīng)當認定無效。本解釋實施前，開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，起訴前經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門追認的，可以認定合同有效。”*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓方未取得出讓土地使用權(quán)證書與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，起訴前轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)取得出讓土地使用權(quán)證書或者有批準權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當認定合同有效?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第11條規(guī)定：“土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，應(yīng)當認定合同有效。”*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定：“土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，以劃撥土地使用權(quán)作為投資與他人訂立合同合作開發(fā)房地產(chǎn)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前已經(jīng)辦理批準手續(xù)的，應(yīng)當認定合同有效。”《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第14規(guī)定：“承包方依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方僅以該土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同未報其備案為由，請求確認合同無效的，不予支持?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“出租人就未經(jīng)批準或者未按照批準內(nèi)容建設(shè)的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前經(jīng)主管部門批準建設(shè)的，人民法院應(yīng)當認定有效。租賃期限超過臨時建筑的使用期限，超過部分無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前經(jīng)主管部門批準延長使用期限的，人民法院應(yīng)當認定延長使用期限內(nèi)的租賃期間有效?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第15條規(guī)定：“合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當事人一方具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的，應(yīng)當認定合同有效。當事人雙方均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前當事人一方已經(jīng)取得房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)或者已依法合作成立具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的，應(yīng)當認定合同有效?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條：“承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第21規(guī)定：“承包方未依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書，即以轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押等方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方請求確認該流轉(zhuǎn)無效的，應(yīng)予支持。但非因承包方原因未登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書的除外。承包方流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，除法律或者本解釋有特殊規(guī)定外，按照有關(guān)家庭承包土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定處理?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股東與債權(quán)人訂立的股權(quán)質(zhì)押合同，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，自成立時生效。未辦理質(zhì)權(quán)登記的，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。當事人僅以股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由主張合同無效或未生效的，人民法院不予支持。股權(quán)質(zhì)押合同依照物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定辦理了出質(zhì)登記的，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時設(shè)立?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第8條規(guī)定：“土地使用權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方與受讓方訂立土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，當事人一方以雙方之間未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“當事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持。當事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的除外?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“當事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，人民法院不予支持。當事人約定以辦理登記備案手續(xù)為房屋租賃合同生效條件的，從其約定。但當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的除外?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第7條：“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持?！?第三章三、可撤銷合同（一）可撤銷合同的概念與特點1．可撤銷合同的概念*相關(guān)法律條文《合同法》第54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(一)因重大誤解訂立的；(二)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。*第三章三、可撤銷合同（一）可撤銷合同的概念與特點2．可撤銷合同的特點*可撤銷合同的特點可撤銷合同與當事人的意思表示不真實有關(guān)可撤銷合同未被撤銷之前仍然是有效的可撤銷合同的撤銷權(quán)人有特定性可撤銷合同應(yīng)當由撤銷權(quán)人請求法院或仲裁機構(gòu)撤銷*第三章三、可撤銷合同（二）可撤銷合同的類型1．因重大誤解訂立的合同*如何認定“重大誤解”？當事人對合同的相關(guān)問題發(fā)生了錯誤認識誤解具有重大的特點誤解是由誤解人自己的過失造成的誤解人因為錯誤認識而做出了意思表示*第三章三、可撤銷合同（二）可撤銷合同的類型2．顯失公平的合同*法律實踐問題“因顯失公平而導(dǎo)致的可撤銷、可變更合同”與“因情勢變更而導(dǎo)致的可變更合同”有何區(qū)別？*第三章三、可撤銷合同（二）可撤銷合同的類型3．因欺詐、脅迫而訂立的合同*構(gòu)成要件A欺詐人、脅迫人主觀上有欺詐、脅迫的故意B欺詐人、脅迫人客觀上實施了欺詐、脅迫的行為C被欺詐人、被脅迫人因為對方當事人的欺詐行為或脅迫行為而做出了違背內(nèi)心真意的意思表示*法律實踐問題是否要求被欺詐人、被脅迫人的利益受到實質(zhì)損害之后才能申請撤銷合同？*第三章三、可撤銷合同（二）可撤銷合同的類型4．乘人之危而訂立的合同*構(gòu)成要件利益受害的當事人處于危難、急迫或無奈的境地對方當事人明知并利用了利益受害當事人的這種危難境地利益受害的當事人迫于危難狀況而做出了不真實的意思表示利益受害當事人的利益受到嚴重的損害這種損害*法律實踐問題如何理解嚴重虧損企業(yè)的被收購時訂立的合同的法律效力（特別是收購人極力壓低收購價格的情況下）？*法律實踐問題：合同撤銷權(quán)的行使法院或仲裁機構(gòu)在審理合同糾紛的時候，如果合同當事人（撤銷權(quán)人）沒有提出撤銷合同的請求，法院和仲裁機構(gòu)能否能主動撤銷合同？當事人的撤銷權(quán)能否以抗辯的形式提出？*第三章四、效力待定合同（一）效力待定合同的概念與特點1．效力待定合同的概念*第三章*效力待定合同是指，合同成立之后，是否已經(jīng)發(fā)生法律效力尚不明確，此時需要結(jié)合其他行為或事實才能正式確定效力的合同。*第三章四、效力待定合同（一）效力待定合同的概念與特點2．效力待定合同的特點*第三章效力待定合同的特點當事人的締約能力或處分能力存在問題當事人的意思表示并不是影響合同效力判斷的核心要素*第三章四、效力待定合同（一）效力待定合同的概念與特點3．效力待定合同與其他合同的比較*第三章效力待定合同無效合同未生效合同附條件生效合同*第三章四、效力待定合同（二）類型之一：無權(quán)代理人訂立的合同1．無權(quán)代理的類型*第三章表見代理狹義無權(quán)代理廣義無權(quán)代理*有權(quán)代理的法律關(guān)系結(jié)構(gòu)*狹義無權(quán)代理的法律關(guān)系結(jié)構(gòu)合同后果由被代理人承擔(dān)*表見代理的法律關(guān)系結(jié)構(gòu)*第三章四、效力待定合同（二）類型之一：無權(quán)代理人訂立的合同2．狹義的無權(quán)代理（效力待定合同）*“父母之命，媒妁之言”現(xiàn)代：狹義無權(quán)代理古代：表見代理*第三章四、效力待定合同（二）類型之一：無權(quán)代理人訂立的合同2．無權(quán)代理的例外：表見代理（合同有效）*第三章無權(quán)代理人從事了無權(quán)代理行為善意相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)善意相對人基于合理信賴與無權(quán)代理人實際訂立了合同被代理人并不知曉代理事宜以及基于代理行為訂立合同*法律實踐問題：表見代理制度的適用對于表見代理，如何認定“合同相對人有合理理由相信代理權(quán)的存在”？在涉嫌表見代理的情況下，被代理人如何抗辯？*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：……12、當前在國家重大項目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機沖擊和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟形勢變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域，由于合同當事人采用轉(zhuǎn)包、分包、轉(zhuǎn)租方式，出現(xiàn)了大量以單位部門、項目經(jīng)理乃至個人名義簽訂或?qū)嶋H履行合同的情形，并因合同主體和效力認定問題引發(fā)表見代理糾紛案件。對此，人民法院應(yīng)當正確適用合同法第四十九條關(guān)于表見代理制度的規(guī)定，嚴格認定表見代理行為。*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：……13、合同法第四十九條規(guī)定的表見代理制度不僅要求代理人的無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。合同相對人主張構(gòu)成表見代理的，應(yīng)當承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權(quán)。*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：……14、人民法院在判斷合同相對人主觀上是否屬于善意且無過失時，應(yīng)當結(jié)合合同締結(jié)與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)?、標的物的交付方式與地點、購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：一、關(guān)于表見代理的價值取向。商事合同案件審理中，適用表見代理制度應(yīng)當注意把握好兩種價值取向：一是維護交易安全，保護善意合同相對人的合法權(quán)益；二是促進交易行為的規(guī)范化，引導(dǎo)合同相對人、被代理人和行為人誠信經(jīng)營。二、關(guān)于表見代理的審查標準。按照最高人民法院《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》要求，適用表見代理制度應(yīng)嚴格、慎重，要正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認定表見代理行為。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：三、關(guān)于表見代理的適用前提。表見代理的適用前提是行為人不具備代理權(quán)，包括自始無代理權(quán)、超越代理權(quán)及代理權(quán)終止三種情形。有證據(jù)證明行為人具備代理權(quán)的，不適用表見代理。四、關(guān)于表見代理類案標準統(tǒng)一與個案查明的關(guān)系。因不同的合同相對人主觀認知和客觀感知存在差異，認定表見代理應(yīng)當根據(jù)不同案件的具體事實進行。即便是針對同一行為人、同一被代理人的關(guān)聯(lián)案件，也應(yīng)當根據(jù)具體個案中的法律事實，分別審查、獨立判斷。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：五、關(guān)于表見代理的構(gòu)成要件。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條和最高人民法院《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，適用表見代理須同時符合兩項要件：1.權(quán)利外觀要件，即行為人無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象；2.主觀因素要件，即合同相對人善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：六、關(guān)于權(quán)利外觀的主要考量因素。對權(quán)利外觀的考量應(yīng)當結(jié)合合同訂立與履行過程中的各種因素，綜合判斷行為人的行為能否產(chǎn)生具有代理權(quán)的表象。主要考量因素包括：(一)合同是否以被代理人名義訂立。若簽訂合同未使用被代理人名義，合同文本沒有任何與被代理人有關(guān)聯(lián)的文字表述，須慎重認定表見代理。(二)行為人的身份、職務(wù)是否與被代理人有關(guān)聯(lián)。如，行為人在被代理人處任職職務(wù)越高、與從事業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)度越強，或者與被代理人之間的其他身份聯(lián)系越密切，對表見代理的證明力就越強;反之則越弱。(三)被代理人對行為人是否存在可合理推斷的授權(quán)關(guān)系。如，行為人原有代理權(quán)已被終止但被代理人未對外告知等情形。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：六、關(guān)于權(quán)利外觀的主要考量因素。對權(quán)利外觀的考量應(yīng)當結(jié)合合同訂立與履行過程中的各種因素，綜合判斷行為人的行為能否產(chǎn)生具有代理權(quán)的表象。主要考量因素包括：(四)合同等對外文件材料上是否加蓋與被代理人有關(guān)的、可正常對外使用的有效印章。如，合同上加蓋的被代理人項目部真實印章按常理可對外授權(quán)使用的，可作為考量因素;若按常理應(yīng)當屬于單位內(nèi)部使用印章的，須慎重認定。(五)合同關(guān)系的建立方式是否與雙方以往的交易方式相符。如，以往交易長期由某部門負責(zé)人實際操作進行，且被代理人從無異議并正常結(jié)算認可的，此次有爭議交易也采相同方式的，可參考以往交易行為判斷。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：六、關(guān)于權(quán)利外觀的主要考量因素。對權(quán)利外觀的考量應(yīng)當結(jié)合合同訂立與履行過程中的各種因素，綜合判斷行為人的行為能否產(chǎn)生具有代理權(quán)的表象。主要考量因素包括：(六)合同訂立過程、交易環(huán)境和周圍情勢等是否與被代理人有關(guān)。如，行為人簽約前曾陪同合同相對人參觀考察被代理人的施工現(xiàn)場;簽約地在被代理人營業(yè)地或辦公場所的，可以作為判斷因素。(七)被代理人是否存在能夠使人相信其參與合同履行的行為。如，被代理人實際支付過合同價款;被代理人與合同相對人就履約問題進行過交涉等，可作為考量因素。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：六、關(guān)于權(quán)利外觀的主要考量因素。對權(quán)利外觀的考量應(yīng)當結(jié)合合同訂立與履行過程中的各種因素，綜合判斷行為人的行為能否產(chǎn)生具有代理權(quán)的表象。主要考量因素包括：(八)標的物的用途、交付方式與交付地點等是否與被代理人有關(guān)，被代理人是否取得履行合同的利益。如，合同標的物交付至被代理人營業(yè)場所或負責(zé)管領(lǐng)的其他場所;標的物被應(yīng)用于被代理人本身或者直接從事的業(yè)務(wù)所需的，可以作為考量因素。(九)其他具有代理權(quán)客觀表象的情形。行為人在交易過程中存在其他行為，足以使一般商人合理推斷該行為系基于被代理人合法授權(quán)的，可以作為認定的考量因素。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：七、關(guān)于主觀要素的主要考量因素。對主觀要素的考量應(yīng)當結(jié)合合同訂立和履行過程中的各種因素，綜合判斷合同相對人是否為善意且無過失，即合同相對人不知道行為人無代理權(quán)，其在作出相應(yīng)判斷時已盡到合理注意，不存在明顯的疏忽或懈怠。一般而言，上述第六條權(quán)利外觀因素越充分，越能夠說明合同相對人主觀上善意無過失。此外，可供用于判斷相對人主觀善意的其他考量因素還可包括：(一)合同相對人與被代理人之間是否存在交易歷史以及相互熟識程度。如交易雙方彼此陌生，則相對人需說明并證明其對行為人代理權(quán)產(chǎn)生信賴的理由。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：七、關(guān)于主觀要素的主要考量因素······可供用于判斷相對人主觀善意的其他考量因素還可包括：(二)合同相對人在訂立合同之前是否即已充分知悉權(quán)利外觀事實。對權(quán)利外觀事實的充分收集，是合理信任行為人具有代理權(quán)的前提。相對人主張自己善意且無過失，應(yīng)證明自己知悉權(quán)利外觀事實的時間早于實施交易行為，實施交易行為后或風(fēng)險產(chǎn)生后才了解的相關(guān)事實則一般不能支持對相對人善意的判斷。如，某案合同相對人舉證的權(quán)利外觀證據(jù)系糾紛發(fā)生后為訴訟之需而收集獲取，不足以證明相對人交易行為發(fā)生之時的主觀善意。(三)合同相對人注意義務(wù)與交易規(guī)模大小是否相稱。一般而言，標的物數(shù)量大、金額高的大宗交易，合同相對人應(yīng)更加謹慎，此類情況下其是否善意的審查判斷標準也需相應(yīng)更高;反之，小額、便捷的交易，審查判斷相對人是否善意的標準相對降低。*相關(guān)法律條文《上海高級人民法院關(guān)于商事合同案件適用表見代理要件指引》規(guī)定：七、關(guān)于主觀要素的主要考量因素······可供用于判斷相對人主觀善意的其他考量因素還可包括：(四)交易對效率的要求與合同相對人核實代理權(quán)限的成本是否相稱。若合同相對人核實代理權(quán)所需的時間和經(jīng)濟成本難以承受，并可能妨礙交易目的實現(xiàn)，且其為追求效率而放松對代理權(quán)限的核實并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險在商業(yè)上是合理的，可作為判斷善意與否的考量因素;反之，合同相對人有機會通過方便、廉價手段核實代理權(quán)限但并未采取相關(guān)措施，因此而承擔(dān)了不合理商業(yè)風(fēng)險的，可作為判斷其過失的考量因素。(五)其他影響合同相對人主觀判斷的因素。企業(yè)在更換法定代表人、合同代表或其他代理人之后，應(yīng)及時變更工商登記資料并向社會公眾做公開告示。企業(yè)在更換法定代表人、合同代表或其他代理人之后，最好及時通過信函、電話等形式告知客戶或其他商業(yè)合作伙伴。企業(yè)如果發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理行為，應(yīng)及時告知合同相對人。企業(yè)應(yīng)嚴格做好印章管理、空白合同書管理（如合同書編號制度）、授權(quán)委托書管理（如明確注明權(quán)限及期限）等工作。*企業(yè)防止避免承擔(dān)表見代理責(zé)任？*第三章四、效力待定合同（二）類型之一：無權(quán)代理人訂立的合同4．表見代理、狹義無權(quán)代理與有權(quán)代理之間的轉(zhuǎn)化*第三章表見代理狹義無權(quán)代理表見代理有權(quán)代理*第三章四、效力待定合同（三）類型之二：基于無權(quán)處分訂立的合同1．概念與特點*第三章無權(quán)處分行為人無處分權(quán)但卻實施了處分行為行為人以自己的名義實施了處分行為*第三章四、效力待定合同（三）類型之二：基于無權(quán)處分訂立的合同2．無權(quán)處分行為的生效

*第三章無權(quán)處分行為的生效權(quán)利人追認無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)*法律實踐問題：下述條文是否體現(xiàn)了無權(quán)處分規(guī)則？《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第11條規(guī)定：“土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，應(yīng)當認定合同有效?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條：“土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，以劃撥土地使用權(quán)作為投資與他人訂立合同合作開發(fā)房地產(chǎn)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前已經(jīng)辦理批準手續(xù)的，應(yīng)當認定合同有效。”*法律實踐問題：下述條文是否屬于無權(quán)處分規(guī)則的例外？《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定：“承租人經(jīng)出租人同意將租賃房屋轉(zhuǎn)租給第三人時，轉(zhuǎn)租期限超過承租人剩余租賃期限的，人民法院應(yīng)當認定超過部分的約定無效。但出租人與承租人另有約定的除外。”*法律實踐問題：如果無權(quán)處分合同最后被歸于無效，其引發(fā)的是什么性質(zhì)的法律責(zé)任？疑問：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”*法律實踐問題：無權(quán)處分制度與“一物多賣”問題如果無權(quán)處分人在獲得處分權(quán)之前簽訂了多份合同，即出現(xiàn)“一物多賣”現(xiàn)象，隨后各個合同相對人都要求財產(chǎn)所有權(quán)人進行追認，此時財產(chǎn)所有權(quán)人應(yīng)如何處理？如果無權(quán)處分人在獲得處分權(quán)之前簽訂了多份合同，即出現(xiàn)“一物多賣現(xiàn)象”，隨后無權(quán)處分人獲得處分權(quán)或財產(chǎn)所有權(quán)，此時如何確定無權(quán)處分人的責(zé)任？“一物多賣”且各個合同均為有效情況下，哪個買受人可以獲得標的物所有權(quán)？（*）*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條規(guī)定：“出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第10條規(guī)定：“出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（四）出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請求將標的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持?！?相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第10條規(guī)定：“土地使用權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方就同一出讓土地使用權(quán)訂立數(shù)個轉(zhuǎn)讓合同，在轉(zhuǎn)讓合同有效的情況下，受讓方均要求履行合同的，按照以下情形分別處理：（一）已經(jīng)辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)的受讓方，請求轉(zhuǎn)讓方履行交付土地等合同義務(wù)的，應(yīng)予支持；（二）均未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，已先行合法占有投資開發(fā)土地的受讓方請求轉(zhuǎn)讓方履行土地使用權(quán)變更登記等合同義務(wù)的，應(yīng)予支持；（三）均未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，又未合法占有投資開發(fā)土地，先行支付土地轉(zhuǎn)讓款的受讓方請求轉(zhuǎn)讓方履行交付土地和辦理土地使用權(quán)變更登記等合同義務(wù)的，應(yīng)予支持；（四）合同均未履行，依法成立在先的合同受讓方請求履行合同的，應(yīng)予支持。未能取得土地使用權(quán)的受讓方請求解除合同、賠償損失的，按照《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定處理。*相關(guān)法律條文《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“發(fā)包方就同一土地簽訂兩個以上承包合同，承包方均主張取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，按照下列情形，分別處理：（一）已經(jīng)依法登記的承包方，取得土地承包經(jīng)營權(quán)；（二）均未依法登記的，生效在先合同的承包方取得土地