公司治理理論

公司治理的理論景德鎮(zhèn)陶瓷學(xué)院

龔志文

1講課提綱一、公司治理——一個全球性話題二、有關(guān)公司治理的理論問題什么是公司治理？公司治理為什么是重要的？什么是良好的公司治理？三、世界各國公司治理改革的實踐及美國公司治理改革的最新動向四、中國入世后在公司治理中的挑戰(zhàn)2第一節(jié)公司治理概述公司治理（corporategovernance）,又譯為法人治理結(jié)構(gòu)，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)狹義上，公司治理主要是指公司的股東，董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系廣義上，公司治理還包括公司與利益相關(guān)者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人、社會公眾）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)等。3公司治理的含義公司治理是一種合同關(guān)系公司治理的功能是配置權(quán)4公司治理的兩種觀點第一種觀點：股東觀點，認(rèn)為公司治理是公司資本供給者確保投資回報的一種組織安排第二種觀點：利害相關(guān)者觀點，認(rèn)為公司是一種社會存在，他的存在，經(jīng)營和發(fā)展必然會受到各種社會力量的影響，從而在治理結(jié)構(gòu)中必須考慮股東以外的利害相關(guān)者的利益和要求5公司治理的起源和發(fā)展公司治理在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟國家也是一個很新的概念。90年代以來，公司治理在發(fā)達(dá)國家成為一個引起人們持續(xù)關(guān)注的政策問題。亞洲金融危機之后，公司治理改革成為東亞國家和地區(qū)的熱門話題和首要任務(wù)。由于經(jīng)濟全球化的加速發(fā)展，投資者要求各國改善公司治理結(jié)構(gòu)，形成了一個公司治理運動的浪潮。6公司治理國際浪潮的原因機構(gòu)投資者的興起；經(jīng)理人的高薪酬引致的不滿；美國《商業(yè)周刊》2001年4月16日，對美國2000年的365家上市公司CEO薪酬調(diào)查，平均年薪1310萬美元經(jīng)濟全球化和經(jīng)濟自由化下，企業(yè)兼并與收購事件增多，保護投資者利益；公司丑聞案件是引發(fā)各國公司治理改革的直接動力。7公司丑聞引發(fā)的公司治理改革80年代中期，英國不少著名公司相繼倒閉，引發(fā)了英國上下對公司治理的討論Cadbury報告《公司治理的財務(wù)方面》（1992年12月），《董事會最佳行為準(zhǔn)則》OECD《OECD公司治理原則》：原則包括五個部分：1）保護股東權(quán)利；2）平等對待所有股東；3）利害相關(guān)者在公司治理結(jié)構(gòu)中的作用；8其他國際機構(gòu)和組織4）及時準(zhǔn)確地披露信息；5）董事會的責(zé)任。除了OECD以外，世界銀行與OECD合作，建立了“全球公司治理論壇”（GCGF）1999年，以推進(jìn)全球公司治理改革。7國的捐助，代表3萬億美元的投資。2002年耶魯大學(xué)管理學(xué)院的“公司治理高級培訓(xùn)”項目。全球公司治理網(wǎng)絡(luò)（GCGN）成立于1998年9其他國際組織國際證監(jiān)會組織（IOSCO）《新興市場國家公司治理行為》報告PECCPARNET和IDEA.NET美國安然、安達(dá)信、世界電信公司、施樂公司等丑聞事件后，引發(fā)了美國監(jiān)管政策、會計制度、法律制度、上市公司規(guī)則等一系列改革10公司治理本質(zhì)公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離股權(quán)分散，股東失去實際控制權(quán)股東權(quán)利遭到侵犯11良好公司治理特征問責(zé)機制和責(zé)任：明確董事會的職責(zé)，強化董事的誠信與勤勉義務(wù)，確保董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督，建立健全績效評價和激勵約束機制等公平性原則：平等對待所有股東，如果他們權(quán)利受到損害，他們應(yīng)該有機會得到補償，同事公司治理框架應(yīng)確認(rèn)公司利益相關(guān)者的和法權(quán)利透明度原則：一個強有力的信息披露制度是公司進(jìn)行市場監(jiān)管的典型特征，是股東具有行駛表決權(quán)能力的關(guān)鍵。12二、有關(guān)公司治理的理論公司與公司治理 什么是公司？公司的核心特征？科斯的“企業(yè)契約理論” （1）企業(yè)的契約性（2）契約的不完備性（3）以及由此導(dǎo)致的所有權(quán)的重要性13現(xiàn)代企業(yè)理論的基本命題企業(yè)是一系列契約（合同的）組合，是個人之間交易產(chǎn)權(quán)的一種方式契約的兩個含義：擁有明確的產(chǎn)權(quán)（財產(chǎn)所有權(quán)）企業(yè)是由不同財產(chǎn)所有者組成的；企業(yè)所有權(quán)不等于財產(chǎn)所有權(quán)；財產(chǎn)所有權(quán)：指的是對給定財產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；14現(xiàn)代企業(yè)理論的基本命題企業(yè)所有權(quán)：對企業(yè)的剩余索取權(quán)（residualclaim）和剩余控制權(quán)；財產(chǎn)所有權(quán)和企業(yè)所有權(quán)的區(qū)別可以用現(xiàn)實中的企業(yè)制度來說明。企業(yè)與市場的區(qū)別在于契約的完備程度不同完備的契約與不完備契約15現(xiàn)代企業(yè)理論的基本命題理解企業(yè)契約的不完備性，是認(rèn)識企業(yè)和公司治理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。契約的不完備性意味著擬定描述未來所有可能情況下的各方行為的契約成本過高；使所有權(quán)、法律、監(jiān)管制度、內(nèi)部程序等是部分地解決這一問題的制度安排；16作為治理機制的所有權(quán)使某些參與人得到固定收益從而不承擔(dān)風(fēng)險；給一方或多方參與人剩余收益權(quán)；剩余控制權(quán)剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)共同構(gòu)成了所有權(quán)的實質(zhì)，但二者承擔(dān)不同的關(guān)系；兩種典型的沖突；17公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)所有權(quán)安排的具體化正式的契約與非正式的契約；剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)的對應(yīng)原則公司治理問題是怎樣產(chǎn)生的？所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，出現(xiàn)委托代理關(guān)系由于委托人和代理人是不同發(fā)利益主體，具有不同的效用函數(shù)，二者之間存在著激勵不相容信息不對稱問題18信息不對稱問題（1）逆向選擇問題（2）道德風(fēng)險問題“管理挖空”（managerialentrenchmentTunneling:直接盜取公司財產(chǎn)：（ADELPHIA）自我交易給自己支付過多的酬金在職消費、津貼消費19主要的公司治理理論古典管家理論（ClassicalStewardshipTheory）(Principal-AgencyTheory)現(xiàn)代公司治理理論：利益相關(guān)者理論（StakeholdersTheory）20上述分析中得出的幾點結(jié)論（1）公司治理問題的產(chǎn)生根源于現(xiàn)代公司中所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離并由此導(dǎo)致的委托——代理問題；（2）公司治理結(jié)構(gòu)是一個組織、制度架構(gòu)；（FRAMWORK）；（3）公司治理的關(guān)鍵在于明確合理地配置公司股東、董事會、管理層和其他利益相關(guān)者之間的權(quán)利、責(zé)任和利益，從而形成有效的制衡關(guān)系21公司治理為什么重要？投資者怎么說？麥肯錫咨詢公司——“全球投資者觀點調(diào)查1998-2002”“透明國際”組織（TransparencyInternational）”腐敗認(rèn)知指數(shù)”（CPI）各種國際組織、中介機構(gòu)、公司的公司治理平分（CGScoreCard）22公司治理為什么重要？資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)；投資者信心的基礎(chǔ)；（中國、美國）一國投資環(huán)境好壞的標(biāo)志之一；企業(yè)健康發(fā)展的基礎(chǔ)；提高企業(yè)競爭力的保證；企業(yè)樹立市場形象和融資的需要；降低企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的需要；企業(yè)參與國際合作與競爭的需要；23公司治理為什么重要？從社會角度看廉潔和透明的社會防范和減少腐敗正當(dāng)合法地創(chuàng)造財富增加社會福利有助于建立具有法律和秩序的社會 24什么是良好的公司治理？1、問責(zé)機制和責(zé)任公司董事履行“受托責(zé)任”（fiduciaryobligation）受托責(zé)任:Thedutiesofobedience(服從);Thedutiesofloyalty（忠誠）;Thedutiesofcare（勤勉）;（1）保護股東的權(quán)利；25什么是良好的公司治理？1、問責(zé)機制和責(zé)任（2）應(yīng)確保董事會履行其職能；制定公司戰(zhàn)略；挑選經(jīng)營管理人員；對公司的經(jīng)營活動實施有效監(jiān)督（3）對公司利益相關(guān)者的責(zé)任·員工顧客供應(yīng)商債權(quán)人（4）公司的社會責(zé)任（環(huán)保、安全等）26什么是良好的公司治理？2、高透明度原則（TRANSPARENCY）（1）及時；（2）準(zhǔn)確；（3）充分；（4）國際會計標(biāo)準(zhǔn)；信息可比性；（5）審計委員會的組成和審計制度；（6）披露渠道和方式27什么是良好的公司治理？3、公平性原則（FAIRNESS）對股東的平等對待；大股東與中小股東28公司治理模式的比較（1）英美外部監(jiān)控型的模式（2）內(nèi)部監(jiān)控型的公司治理模式（德國、日本）（3）家族——國家治理模式?jīng)]有唯一最佳模式29三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之一：股東積極主義（1）為什么會出現(xiàn)股東積極主義市場缺乏監(jiān)督功能；法律不健全和對法規(guī)的執(zhí)行不利；小股東未得到保護；由于利益沖突機構(gòu)投資者處于被動；管理層的道德危機股東的價值被忽視30管理層的道德危機 控股股東侵占小股東利益；非法的內(nèi)部交易；交叉?zhèn)鶆?wù)擔(dān)保，隱性債務(wù)；公司資產(chǎn)流入家族或個人腰包；公司中的裙帶關(guān)系缺乏透明度董事和審計缺乏獨立性；信息披露不可信；控股家族和管理層對管理失當(dāng)不負(fù)責(zé)任31股東積極主義的目標(biāo)對管理層實施獨立監(jiān)督維護股東價值確保透明度和責(zé)任心與腐敗做斗爭32股東積極主義：韓國PSPD1994年成立的韓國NGO1997年1月以來參與性經(jīng)濟委員會由專業(yè)人員（律師、會計師、教授）組成由個人捐助提供資金注：PSPD：民主人民大聯(lián)盟33股東積極主義：韓國PSPD目標(biāo)公司：大企業(yè)集團：三星、現(xiàn)代、LG、SK、金融機構(gòu)：韓國第一銀行、韓國外匯銀行、現(xiàn)代證券公司PSPD的主要行動監(jiān)督和報告公司的主要活動；與管理層的談判出席股東會議行使股東權(quán)利；法律訴訟和提起刑事調(diào)查；公司治理的信息服務(wù)34股東積極主義：韓國PSPD取得的主要成果對公共治理和透明度的外部效應(yīng)；提高了公司股票價值；外國投資者增加了對韓國的投資；遏制了公司的各種非法活動；保護了中小股東的利益和經(jīng)濟賠償；35三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之二：法律和監(jiān)管制度的完善與自律性行為規(guī)范相結(jié)合公司治理改革首先要改革和完善法律制度和監(jiān)管制度；1998年以來，世界各國先后出臺了80多個公司治理指引和準(zhǔn)則；提出這些指引和準(zhǔn)則的有國際組織、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)委員會、政府部門、研究機構(gòu)、企業(yè)等。（表）36三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之二：法律和監(jiān)管制度的完善與自律性行為規(guī)范相結(jié)合中國的進(jìn)展指引和準(zhǔn)則的強迫性與非約束性并存；強調(diào)自律性和指導(dǎo)性，給企業(yè)提供改善公司治理的參照系。37三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之三：強調(diào)獨立董事的作用獨立董事被看作是保護小股東利益的主要機制之一。獨立董事的定義獨立董事的主要作用和功能獨立董事在董事會的比例：英美、日德、東亞38三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之四：致力于提高透明度和強化信息披露公司運行狀況的透明度高低，決定有關(guān)利益主體尤其是小股東在多大程度上保護自己的利益。國際上提高公司運行透明度的努力有兩個重點：一是鼓勵和推動各國采用國際推行的會計準(zhǔn)則。IAS：由國際會計準(zhǔn)則委員會主持制定；39三、90以來世界各國公司治理的發(fā)展趨勢趨勢之四：致力于提高透明度和強化信息披露IASC是由一個私營部門組織設(shè)立的獨立機構(gòu)，1973年成立于倫敦IASC致力于從公共利益出發(fā)制定和公布用于編制財務(wù)報告的會計準(zhǔn)則。歐盟決定2004年實行IAS。40強化信息披露從一些廣泛認(rèn)可的“最佳做法”看，董事會信息披露的范圍：年度經(jīng)營計劃和預(yù)算，新修訂的長期規(guī)劃；公司及其各部門業(yè)務(wù)的季度運行情況；稅務(wù)審計和內(nèi)部審計報告；拖欠利息和未能按期償債的情況；擬議中的主要資本開支；對已經(jīng)同意的政策和方針的任何[偏離；41強化信息披露董事對本公司股票進(jìn)行交易的情況；重要的投資處理；合資項目的詳細(xì)情況；外匯風(fēng)險；可能使公司在公共關(guān)系、產(chǎn)品質(zhì)量、環(huán)境、衛(wèi)生、安全、勞資關(guān)系等方面的風(fēng)險42美國公司丑聞——安然事件安然是一個什么樣的公司？成立于1985年，由當(dāng)時的休斯敦天然氣公司和北聯(lián)公司合并而成。世界最大的能源供應(yīng)商和商品交易商：主要業(yè)務(wù)：天然氣管道生產(chǎn)和運輸；電力生產(chǎn)和傳送。能源產(chǎn)品的期貨、期權(quán)和其他大宗商品（天氣預(yù)報、通訊帶寬）衍生交易市場，占據(jù)了新型能源交易市場的壟斷地位。1998-2000年公司營業(yè)額從310億美元提高到1000億美元，列財富500強美國第7位，世界16位；公司的市場價值曾超過800億美元，市盈率PE超過70倍；43安然事件2001年12月2日，安然公司與其13家分公司向紐約南區(qū)法院提交破產(chǎn)保護申請，公司資產(chǎn)498億美元，負(fù)債額為312億美元，成為美國歷史上最大的企業(yè)破產(chǎn)案；第一批宣布解雇4000名員工（總部7500）；公司破產(chǎn)影響波及其他能源公司、金融機構(gòu)、證券公司、保險公司、基金、員工等。44安然事件根據(jù)美國參議院成立的調(diào)查委員會提供的報告分析，導(dǎo)致安然公司董事會失靈和公司破產(chǎn)的原因有6個方面：受托責(zé)任的失敗；高風(fēng)險會計政策；利益沖突；大量未披露的公司表外經(jīng)營活動；行政人員的高報酬計劃；董事會缺乏獨立性；45安然管理人員的高收入：一次性的獎金高達(dá)幾千萬美元；行政管理人員都享受股票期權(quán)計劃；常務(wù)副總裁LUOPAI，2000年賣掉股票期權(quán)的收入2.65億美元；董事長KennethLay累計獲得650萬期權(quán)，2000年他的年報酬超過1.4億美元，1.23億美元是股票期權(quán)收益高級經(jīng)理人員享受公司低息貸款（ATM）46安然管理層的非法活動證據(jù)利用財務(wù)合伙形式進(jìn)行欺騙性交易；掩蓋財務(wù)虧損，虛報盈利6億美元；虛構(gòu)帳戶；CFO利用財務(wù)合伙形式為自己的公司賺取至少3000萬美元；隱藏了約270億美元的債務(wù)；47安然以后的其他公司丑聞安達(dá)信：被美國司法部以“妨礙司法”為由提起刑事訴訟；美林證券，2002年5月21日因發(fā)布不實分析誤導(dǎo)投資者面臨法律制裁，后認(rèn)罰1億美元。；美國檢察官對其他一些大型證券公司發(fā)去傳票，高盛、摩根-斯坦利、索羅門美邦、瑞士信貸第一波士頓等。48安然以后的其他公司丑聞世界通信：美國第二大長途電話公司，在5個季度中虛報盈利38億美元；施樂公司：2002年4月，SEC宣布，該公司在1997-2000年夸大了15億美元的稅前利潤、30億美元的營業(yè)收入。默克：全球第三大制藥公司，2002年7月5日承認(rèn)，1999-2001年，虛報120億美元財務(wù)營業(yè)收入49美國最近的公司治理改革主題詞：重建投資者信心NYSE新上市規(guī)則：（1）強調(diào)CEO的責(zé)任（2）提高獨立董事的作用和授權(quán)；（3）嚴(yán)格獨立董事定義，和審計委員會資格要求（4）公司必須披露“公司治理指導(dǎo)原則（5）給股東更多的機會監(jiān)控和參與公司治理50美國最近的公司治理改革（6）改善對公司董事的教育和培訓(xùn)納斯達(dá)克的新上市規(guī)則；《財會行業(yè)改革法》：布什2002年7月30日簽署。新法律規(guī)定，成立一個獨立的，并擁有傳喚權(quán)的“上市公司財會監(jiān)督委員會”，對財會從業(yè)人員的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、道德標(biāo)準(zhǔn)，以及競爭進(jìn)行監(jiān)督；加強上市公司外部審計師的獨立性，禁止審計公司為客戶提供咨詢服務(wù)；51加強財物信息披露的可用性，增加披露內(nèi)容，并要求企業(yè)管理者對財務(wù)報告進(jìn)行個人擔(dān)保；法律授予SEC禁止違規(guī)者繼續(xù)擔(dān)任上市公司行政職務(wù)；禁止公司為高管人員和董事提供內(nèi)部個人貸款；對財務(wù)欺詐者，刑期由5年提高到20年，52還要處以500萬美元的罰款。隱藏重要文件，妨礙調(diào)查者將被判入獄20年。繼上世紀(jì)30年代大蕭條以來，美國政府制定的范圍最廣、措施最為嚴(yán)厲的公司責(zé)任法律。旨在結(jié)束“低道德標(biāo)準(zhǔn)和虛假利潤時代”。53加入WTO后中國面臨的挑戰(zhàn)中國金融市場將在5年左右逐步開放，如果實現(xiàn)了人民幣在資本項下的可自由兌換，國內(nèi)金融市場就將完全融入國際市場。WTO之后國際競爭，在很大程度上是公司治理的競爭。沒有完善的公司治理，國內(nèi)企業(yè)首先在利用國際市場籌集資金方面就輸給自己的競爭對手，產(chǎn)品市場的競爭更加困難。54加入WTO后中國面臨的挑戰(zhàn)沒有良好的公司治理，國有企業(yè)改革無論采取公司化的辦法，還是采取所有權(quán)結(jié)構(gòu)多元化的辦法，都不會帶來真正的實效；私營和家族企業(yè)，也難以擺脫“長不大”的命運55公司治理公司治理結(jié)構(gòu)是指公司制企業(yè)中股東大會、董事會和高層經(jīng)理人員之間劃分權(quán)力、責(zé)任、利益，以形成一種相互制衡、相互依賴的組織制度安排。實踐表明：富于競爭力的企業(yè)在公司治理結(jié)構(gòu)上總表現(xiàn)出驚人的一致：

56權(quán)力制衡功能。明確劃分股東會、董事會和經(jīng)理人員各自權(quán)力（股東所有權(quán)，董事會的經(jīng)營決策權(quán)、經(jīng)理人執(zhí)行管理權(quán)）、責(zé)任和利益，形成三者之間的權(quán)力制衡關(guān)系，確保公司的有效運行。激勵和約束功能。激勵功能指通過公司治理結(jié)構(gòu)的作用，使代理人（主要指經(jīng)營班子）除了按要求完成任務(wù)外，還能產(chǎn)生激勵，更好地實現(xiàn)委托人的利益；約束功能指通過公司治理結(jié)構(gòu)而產(chǎn)生一種約束力，可以防止代理人的偷懶行為和道德風(fēng)險問題，同時對代理人的瀆職行為進(jìn)行懲罰和制裁。57協(xié)調(diào)功能。通過公司治理結(jié)構(gòu)來協(xié)調(diào)委托人和代理人及其他利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，使不同利益主體都能盡最大努力為公司工作。58治理結(jié)構(gòu)職責(zé)的界定董事會和管理層不同職責(zé)的界定是企業(yè)規(guī)范高效運作的基本保證要求達(dá)到價值最大化并保護權(quán)力負(fù)責(zé)公司日常運作是所在行業(yè)及職能部門的專家股東董事會管理層通過明確區(qū)分管理層及董事會的角色及責(zé)任使股東價值達(dá)到最大化監(jiān)事會代表股東的權(quán)力，監(jiān)督管理層并檢查錯誤行動但避免直接干涉日常管理幫助制定長期戰(zhàn)略保證發(fā)展并評估領(lǐng)導(dǎo)層59三種典型的治理結(jié)構(gòu)模式法人治理結(jié)構(gòu)2法人治理結(jié)構(gòu)3法人治理結(jié)構(gòu)1執(zhí)委會制二級公司總裁制股東大會董事會執(zhí)委會總裁/副總裁SBU總裁股東大會董事會COO/總裁SBU總裁股東大會董事會總裁副總裁CEO/COO制二級公司總裁制總裁制二級公司總裁制

公司二級

公司CEOSBU總裁601994年-1995年，中國社科院社會發(fā)展中心調(diào)研國外公司進(jìn)入中國后的文化沖突，對四類企業(yè)的決策體制和決策文化做了大量研究。

控股化—矩陣化德國模式(程序文化）

個人化—職能化港臺模式（家族文化）職能化—功能化日本模式(等級文化）功能化—控股化美國模式（責(zé)任文化）61四國決策文化對比股票市場發(fā)展成熟商業(yè)及金融機構(gòu)占市場股份71%。財閥集團內(nèi)互相持股股東、銀行，管理人員、員工、顧客和供應(yīng)商都通過財閥集團架構(gòu)行使本身影響力。主要執(zhí)行監(jiān)察權(quán)為銀行（MainBank)美國模式德國模式日本模式中國兩極化特點資本結(jié)構(gòu)權(quán)力分布股票市場發(fā)展成熟由于政策關(guān)系，銀行并不可持股，主要股東為個人及基金（退休、投資、保險權(quán)力理論上由股東控制，但實際上由總裁掌握。銀行、員工、顧客及供應(yīng)商并無直接權(quán)力。運作根據(jù)市場競爭及價格調(diào)整。股票市場并未能作為企業(yè)幕集資金的主要途徑（因為有1%企業(yè)凈資產(chǎn)值稅）主要股東為商業(yè)機構(gòu)和銀行。銀行除擁有市場9%股票外