經(jīng)濟(jì)法第3章公司法

經(jīng)濟(jì)法第三章公司法主講人：竇海蓉第一節(jié)公司法概述

一、公司的概念與種類

(一)公司的概念與特征

公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。

公司的特征：

1、依法設(shè)立。2、以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。3、以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立。4、具有法人資格。我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅有有限責(zé)任公司和股份有限公司。

(二)公司的分類

以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類?？煞譃槟腹竞妥庸?；本公司和分公司。以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)的分類，可以將公司分為本國公司和外國公司。

以公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營活動是否局限于一國為標(biāo)準(zhǔn)的分類，可以將公司分為國內(nèi)（或內(nèi)國）公司和跨國公司。（三）我國現(xiàn)行立法體系下的公司

1．有限責(zé)任公司與股份有限公司區(qū)別：

（1）設(shè)立方式不同。（2）股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。（3）出資證明形式不同。（4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。（5）注冊資本最低限額不同、體現(xiàn)方式不同。（6）組織機(jī)構(gòu)有所不同。（7）企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度不同。（8）信息披露義務(wù)不同。

2．外商投資企業(yè)法律與《公司法》對公司規(guī)定的區(qū)別

（1）設(shè)立條件、程序不同。（2）資本制度有所不同（3）組織形式有所不同。（4）經(jīng)營期限不同。二、公司法的概念與性質(zhì)

（一）公司法的概念

公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。

我國《公司法》所稱公司有其特定適用范圍。其一，依據(jù)屬地主義原則，為依照《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的公司。其二，組織形式僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，立法未對其他公司組織形式作規(guī)定，在實(shí)踐中則不允許設(shè)立。（二）公司法的性質(zhì)

公司法是組織法與行為法的結(jié)合。

《公司法》的立法宗旨是為規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。（三）公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利

1.公司法人財產(chǎn)權(quán)

《公司法》第３條規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司的財產(chǎn)雖然源于股東投資，但股東一旦將財產(chǎn)投入公司，便喪失對該財產(chǎn)的直接支配權(quán)利，只享有對公司的股權(quán)，由公司享有對該財產(chǎn)的支配權(quán)利，即法人財產(chǎn)權(quán)。2.股東權(quán)利

《公司法》第４條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。股東是持有公司股份或出資的人，股東權(quán)是基于股東資格而享有的權(quán)利。第二節(jié)公司的登記管理

公司登記是國家賦予公司法人資格與企業(yè)經(jīng)營資格，井對公司的設(shè)立、變更、注銷加以規(guī)范、公示的行政行為。

公司登記分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記。公司設(shè)立分公司也應(yīng)進(jìn)行必要的登記。此外，公司登記機(jī)關(guān)每年還對公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。

一、登記管轄

我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。

公司登記實(shí)行國家、?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）、市（縣）三級管轄制度。二、登記事項

公司的登記事項包括：（1）名稱；（2）住所；（3）法定代表人姓名；（4）注冊資本；（5）實(shí)收資本；（6）公司類型；（7）經(jīng)營范圍；（8）營業(yè)期限；（9）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時間、出資方式

三、設(shè)立登記公司設(shè)立登記，是公司的設(shè)立人依照《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件與程序向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請，并提交法定登記事項文件，公司登記機(jī)關(guān)審核后對符合法律規(guī)定者準(zhǔn)于登記，并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的活動。（一）公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)

設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月。在保留期內(nèi)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。（二）公司設(shè)立的申請與登記

1．有限責(zé)任公司的設(shè)立申請

設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

2．股份有限公司的設(shè)立申請

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

3.分公司的設(shè)立申請公司設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登記；應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

4.公司設(shè)立的申請與登記程序申請公司（分公司）登記，申請人可以到公司登記機(jī)關(guān)提交申請以及規(guī)定文件，也可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出申請，同時應(yīng)當(dāng)提供申請人的聯(lián)系方式以及通訊地址。公司登記機(jī)關(guān)需要對申請文件、材料核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)自受理之日起15日內(nèi)作出是否準(zhǔn)予登記的決定。

公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。公司的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正本或者分公司的《營業(yè)執(zhí)照》正本應(yīng)當(dāng)置于公司住所或者分公司營業(yè)場所的醒目位置。公司可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要向公司登記機(jī)關(guān)申請核發(fā)營業(yè)執(zhí)照若干副本。任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。四、變更登記公司（包括分公司）變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。變更登記事項涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。五、注銷登記公司解散的兩種情況，一不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼；二是應(yīng)當(dāng)清算的，即公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的。公司解散應(yīng)當(dāng)申請注銷登記，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。其中公司應(yīng)當(dāng)清算的，應(yīng)當(dāng)依法成立清算組。有分公司的公司申請注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交分公司的注銷登記證明。如果僅是分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額（三）股東共同制定公司章程（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（五）有公司住所。

有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告二、組織機(jī)構(gòu)

公司組織機(jī)構(gòu)又稱公司機(jī)關(guān)，是代表公司活動、行使相應(yīng)職權(quán)的自然人或自然人組成的集合體。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會及高級管理人員，但其設(shè)置較股份有限公司靈活，如可依法以執(zhí)行董事代替董事會，以1至2名監(jiān)事代替監(jiān)事會。此外，在一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司中的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置也有不同。（一）股東會有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，行使下列職權(quán)：

（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準(zhǔn)董事會或者執(zhí)行董事的報告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司臺并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（二）董事會和高級管理人員有限責(zé)任公司設(shè)董事會（依法不設(shè)董事會者除外），其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（二）董事會和高級管理人員有限責(zé)任公司設(shè)董事會（依法不設(shè)董事會者除外），其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。《公司法》第五十條規(guī)定：“有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘”。在有限責(zé)任公司中，經(jīng)理不再是必設(shè)機(jī)構(gòu)而成為選設(shè)機(jī)構(gòu)。公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理，而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)，行使公司的管理職權(quán)。（三）監(jiān)事會有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事．不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3，具體比例由公司章程規(guī)定。

監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。張某，是一位個體戶。他與另兩位個體戶共同發(fā)起成立了一家服裝貿(mào)易有限公司，并由該公司買下了張某全部的產(chǎn)業(yè)。不過，公司并沒有給他現(xiàn)款，而只是給他股份和債權(quán)（即公司承認(rèn)欠他的錢）。張某幾乎擁有了公司全部股份（90%）。由于經(jīng)營不善，該公司最終解散。張某聲稱自己是公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢。案例分析但是，公司其他債權(quán)人主張，既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前完全一樣，而且張某擁有公司幾乎全部的股份，所以，實(shí)質(zhì)上A公司幾乎就是張某的私人企業(yè)，張某就是公司。因此，張某與公司之間并不存在什么債權(quán)債務(wù)關(guān)系。張某無權(quán)要求公司財產(chǎn)償還所欠債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配公司財產(chǎn)，以清償債務(wù)。為此，發(fā)生糾紛，訴至法院。分析1．張某對公司的身份究竟是什么？2．張某要求清償債務(wù)有無法律依據(jù)？3．法院將如何處理該債務(wù)清償案件？答題要點(diǎn)：1．在本案中，張某具有雙重身份，張某既是公司的股東又是公司的債權(quán)人，應(yīng)加以區(qū)分。

2．張某是公司的債權(quán)人，他對公司的債權(quán)屬于他的個人財產(chǎn)，這一部分財產(chǎn)不屬于公司財產(chǎn)的范圍。在公司法中，由于公司財產(chǎn)與股東出資以外的個人財產(chǎn)是分離的，所以張某對于公司的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)與公司其他債權(quán)人一起參與分配。3．法院對本案的處理，首先就公司解散的財產(chǎn)對包括張某在內(nèi)的債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行清償，然后，就剩余部分財產(chǎn)對公司股東按出資比例進(jìn)行分配。三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》規(guī)定。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，高于普通有限責(zé)任公司。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳付出資。此外，《公司法》規(guī)定一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，禁止其設(shè)立多個一人有限責(zé)任公司，而且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。法律規(guī)定的股東會職權(quán)由股東行使，當(dāng)股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。四、國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會，依照法律規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)。國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1／3，具體比例由公司章程規(guī)定。

《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會決議。人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東。其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。

第四節(jié)股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)一、股份有限公司的設(shè)立

股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。

募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。《公司法》規(guī)定設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1．發(fā)起人符合法定人數(shù)，即有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2．發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。3．股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4．發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。6．有公司住所。二、股東大會股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)，其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會相同。股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應(yīng)當(dāng)每年召開一次。股東大會決議的事項分為普通事項與特別事項兩類。《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的。董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進(jìn)行表決。三、董事會、經(jīng)理股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。股份有限公司董事的任期、董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘，其職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理相同。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。四、監(jiān)事會股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。五、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司?！豆痉ā穼ι鲜泄窘M織機(jī)構(gòu)與活動原則的特別規(guī)定（一）增加股東大會特別決議事項。（二）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。（三）上市公司設(shè)立董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。（四）增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度第五節(jié)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、股份發(fā)行股份有限公司的基本特征之一，即注冊資本劃分為金額相等的股份。公司的股份采取股票的表現(xiàn)形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。第五節(jié)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、股份發(fā)行因?yàn)榈陀谄泵娼痤~發(fā)行股票，違背資本充實(shí)原則，使股票發(fā)行募集的資金低于公司相應(yīng)的注冊資本數(shù)額，出現(xiàn)資本虛增，會影響交易安全，危及債權(quán)人的利益。股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。目前我國上市公司股票的發(fā)行、交易均已通過計算機(jī)采用存儲信息等無紙化方式進(jìn)行。二、股份轉(zhuǎn)讓

股份有限公司的股份以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外?！豆痉ā芬?guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。第六節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在公司中處于重要的地位并具有法定的職權(quán)，因此需要對其任職資格作必要的限制性規(guī)定，以保證其具有正確履行職責(zé)的能力與條件二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。三、股東訴訟（一）股東代表訴訟

股東代表訴訟，也稱股東間接訴訟，是指當(dāng)董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請求損害賠償時，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失的行為。（二）股東直接訴訟

股東直接訴訟是指股東對董事、高級管理人員損害股東利益行為提起的訴訟。F股份有限公司是2006年4月成立的新企業(yè)，其發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，允許其上市交易。2007年9月，董事會考慮到公司近期不太景氣，在2007年的前六個月處于虧損狀態(tài)，公司董事會向股東大會提議發(fā)行新股50萬元，每股面值10元，股票以票面金額面值出售。股東大會做出發(fā)行新股的決議后，在2007年10月，公司即在報紙上刊登發(fā)行新股的公告。案例分析試分析：1．公司發(fā)行新股的條件是什么？2．F公司發(fā)行新股的行為是否符合法律規(guī)定？3．有關(guān)部門應(yīng)如何處理此案？答題要點(diǎn)：

本案中F公司2007年度上半年虧損，不具備發(fā)行新股的條件，而且為規(guī)避法律沒有報國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，違法情況嚴(yán)重，國務(wù)院證券管理部門應(yīng)對其實(shí)行處罰，根據(jù)規(guī)定，對F公司處以3萬至30萬元的罰款。此外，還應(yīng)對違法行為直接負(fù)有責(zé)任的公司董事、監(jiān)事和高級管理人員，要視其違法責(zé)任的大小，給予警告或罰款。第七節(jié)公司債券一、公司債券的概念和種類

（一）公司債券的概念

公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。公司債券與公司股票有不同的法律特征：（1）公司債券的持有人是公司的債權(quán)人，對于公司享有民法上規(guī)定的債權(quán)人的所有權(quán)利，而股票的持有人則是公司的股東，享有《公司法》所規(guī)定的股東權(quán)利；（2）公司債券的持有人，無論公司是否有盈利，對公司享有按照約定給付利息的請求權(quán)，而股票持有人，則必須在公司有盈利時才能依法獲得股利分配；（3）公司債券到了約定期限，公司必須償還債券本金，而股票持有人僅在公司解散時方可請求分配剩余財產(chǎn)；（4）公司債券的持有人享有優(yōu)先于股票持有人獲得清償?shù)臋?quán)利，而股票持有人必須在公司全部債務(wù)清償之后，方可就公司剩余財產(chǎn)請求分配（5）公司債券的利率一般是固定不變的，風(fēng)險較小，而股票股利分配的高低，與公司經(jīng)營好壞密切相關(guān)，故常有變動，風(fēng)險較大。（二）公司債券的種類

1、記名公司債券和無記名公司債券。

記名公司債券是指在公司債券上記載債權(quán)人姓名或者名稱的債券；無記名公司債券是指在公司債券上不記載債權(quán)人姓名或者名稱的債券。

2、可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券。

可轉(zhuǎn)換公司債券是指可以轉(zhuǎn)換成公司股票的公司債券。不可轉(zhuǎn)換公司債券是指不能轉(zhuǎn)換為公司股票的公司債券。凡在發(fā)行債券時未作出轉(zhuǎn)換約定的，均為不可轉(zhuǎn)換公司債券。二、公司債券的發(fā)行

公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件與程序。公司以實(shí)物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。三、公司債券的轉(zhuǎn)讓

公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。公司債券的轉(zhuǎn)讓有兩種不同的方式。記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力；受讓人一經(jīng)持有該債券，即成為公司的債權(quán)人。發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。第八節(jié)公司財務(wù)會計一、公司財務(wù)會計的作用（1）有利于保護(hù)投資者和債權(quán)人的利益。（2）有利于吸收社會投資。（3）有利于政府的宏觀管理。

二、公司財務(wù)會計的基本要求1．公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。2．公司應(yīng)當(dāng)依法編制財務(wù)會計報告。3．公司應(yīng)當(dāng)依法披露有關(guān)財務(wù)、會計資料。4．公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產(chǎn)，不得以任何個人名義開立賬戶存儲。5．公司應(yīng)當(dāng)依法聘用會計師事務(wù)所對財務(wù)會計報告審查驗(yàn)證。三、利潤分配（一）利潤

公司利潤是指公司在一定時期（一個會計年度）內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的財務(wù)成果，包括營業(yè)利潤、投資凈收益以及營業(yè)外收支凈額。

公司應(yīng)當(dāng)按照如下順序進(jìn)行利潤分配：1．彌補(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。2．繳納所得稅。3．彌補(bǔ)在稅前利潤彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損4．提取法定公積金。5．提取任意公積金。6．向股東分配利潤。（二）公積金

公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金制度是各國公司法通常采用的一項強(qiáng)制性制度。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。

盈余公積金是從公司稅后利潤中提取的公積金，分為法定公積金和任意公積金兩種。

資本公積金是直接由資本原因形成的公積金公積金應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的用途使用，其用途主要如下：（1）彌補(bǔ)公司虧損。（2）擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營。（3）轉(zhuǎn)增公司資本。

第九節(jié)公司合并、分立、增資、減資一、公司合并

（一）公司合并的形式

公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。其形式有兩種：一是吸收合并；二是新設(shè)合并

（二）公司合并的程序1．簽訂合并協(xié)議。2．編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。3．作出合并決議。4．通知債權(quán)人。5．依法進(jìn)行登記。

（三）公司合并各方的債權(quán)、債務(wù)

公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。二、公司分立

（一）公司分立的形式公司分立是指一個公司依法分為兩個以上的公司。公司分立的形式有兩種：一是公司以其部分財產(chǎn)另設(shè)一個或數(shù)個新的公司，原公司存續(xù)；二是公司以其全部財產(chǎn)分別歸入兩個以上的新設(shè)公司，原公司解散。

（二）公司分立的程序

公司分立的程序與公司合并的程序基本一樣，要簽訂分立協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，作出分立決議，通知債權(quán)人，辦理工商變更登記等。

（三）公司分立前的債務(wù)。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是。公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。三、公司注冊資本的減少和增加（一）公司注冊資本的減少

公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。（二）公司注冊資本的增加

有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股，依照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。公司增加注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。某市宏發(fā)機(jī)械公司（以下簡稱宏發(fā)公司）于2007年經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)，分立為東方機(jī)器設(shè)備公司（以下簡稱東方公司）和大河構(gòu)件廠（以下簡稱大河廠）。宏發(fā)公司分立時，其財產(chǎn)做了相應(yīng)的分割，編制了資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。東方公司與大河廠就宏發(fā)公司分立前的債務(wù)達(dá)成協(xié)議，全額由東方公司承擔(dān)。公司于2007年5月5日做出分立決議后，5月15日前通知了債權(quán)人，并在5月5日至6月5日連續(xù)在報紙上就分立事宜公告了三次。案例分析宏發(fā)公司的某甲債權(quán)人接到通知書后，于5月20日向宏發(fā)公司提出了清償債務(wù)的要求；某乙債權(quán)人接到通知書后，于5月30日向宏發(fā)公司提出了提供相應(yīng)債務(wù)擔(dān)保的請求。宏發(fā)公司對某甲債務(wù)人清償了債務(wù)，并對某乙債權(quán)人的要求做出了承諾。2007年6月1日，公司正式分立。宏發(fā)公司的在外地的債權(quán)人某丙未接到分立通知書，于2007年6月12日才知曉宏發(fā)公司已分立，于是分別向東方公司和大河廠主張債權(quán)，但東方公司和大河廠均以公司早已分立為由拒絕了某丙的要求。某丙遂訴諸法院。試分析：1．公司分立時，應(yīng)如何通知已知的債權(quán)人及其他債權(quán)人？2．某甲與某乙債權(quán)人的要求是否符合公司法的規(guī)定？3．某丙的債權(quán)主張是否有法律依據(jù)？答題要點(diǎn)：1．公司分立，其財產(chǎn)應(yīng)做相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自做出分立決議起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次。宏發(fā)公司在分立過程中按照公司法的規(guī)定，對債權(quán)人進(jìn)行了通知，并進(jìn)行了公告。其做法是正確的，符合《公司法》要求。2．債權(quán)人自接到通知書之日起30天內(nèi)有權(quán)要求分立公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。某甲債權(quán)人要求清償債務(wù)，某乙債權(quán)人要求分立公司提供相應(yīng)的擔(dān)保，都是符合公司法規(guī)定的。宏發(fā)公司清償了債務(wù)，并提供了相應(yīng)的擔(dān)保，符合公司法的要求。否則，公司不得分立。3．某丙債權(quán)人未接到分立通知書，但按照公司法的規(guī)定，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起45天內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。東方公司和大河廠拒絕其債務(wù)主張是不合法的。按照東方公司和大河廠達(dá)成的債務(wù)分擔(dān)協(xié)議，宏發(fā)公司的所有債務(wù)均由東方公司承擔(dān)，因此，法院將判決由東方公司清償某丙債權(quán)人的債務(wù)。第十節(jié)公司解散和清算一、公司解散的原因（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）人民法院依法予以解散。二、公司解散時的清算（一）成立清算組

公司解散時，除因合并或者分立者外，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。（二）清算組的職權(quán)（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。（三）清算工作程序

1．登記債權(quán)。2．清理公司財產(chǎn)，制定清算方案。3．清償債務(wù)。4．公告公司終止

第十一節(jié)外國公司的分支機(jī)構(gòu)一、外國公司的分支機(jī)構(gòu)的法律地位

外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司，屬于外國法人。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，是外國公司的一個組成部分，不具有中國法人資格。外國公司對其分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任。

二、外國公司的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立（一）外國公司的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件（1）必須在中國境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人。（2）必須向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金。對外國公司分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資金需要規(guī)定最低限額的，由國務(wù)院另行規(guī)定。（二）外國公司的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立程序（1）提出申請。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件

（2）進(jìn)行工商登記。三、外國公司的分支機(jī)構(gòu)的權(quán)利義務(wù)

（一）外國公司的分支機(jī)構(gòu)的權(quán)利

（1）依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動；（2）合法權(quán)益受中國法律保護(hù)。（二）外國公司的分支機(jī)構(gòu)的義務(wù)（1）必須遵守中國的法律，不得損害中目的社會公共利益；（2）應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國公司的國籍及責(zé)任形式，在本機(jī)構(gòu)中置備該外國公司章程。（3）外國公司撤銷其在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時，必須依法清償債務(wù)，依照《公司法》有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算。未清償債務(wù)之前，外國公司不得將其分支機(jī)構(gòu)的財產(chǎn)移至中國境外。日本某通商株式會社依法在中國武漢設(shè)立了一個商務(wù)辦事處，指定中國公民張某為該辦事處代理人。2006年3月，經(jīng)張某聯(lián)系，該株式會社與武漢某貿(mào)易公司簽訂一批文山產(chǎn)優(yōu)質(zhì)“三七”購銷協(xié)議。該協(xié)議經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)后，某貿(mào)易公司