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文檔簡介

問:可以要求所有企業(yè)員工訂立非全日制勞動合同協(xié)議嗎?答:可以。非全日制用工突破了傳統(tǒng)的全H制用工模式,適應(yīng)了用人單位靈活用工和勞動者自主擇'業(yè)的需要,已成為促進(jìn)就業(yè)的重要途徑。法律上并沒有禁止用人單位與全部企業(yè)員工訂立非全口制勞動合同協(xié)議,但應(yīng)當(dāng)在實(shí)踐中注意通過簽訂非全口制用工合同協(xié)議合理規(guī)范這一靈活用工的行為,以及勞資雙方的權(quán)利與義務(wù)。非全日制用工的特點(diǎn)有以下幾個方面:1)可以口頭訂立非全日制用工勞動合同協(xié)議。2)勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同協(xié)議;但是,后訂立的勞動合同協(xié)議不得影響先訂立的勞動合同協(xié)議的履行。3)沒有試用期。4)任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不用向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。5)小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。6)勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過15日。勞動者可以自行向社保機(jī)構(gòu)繳納養(yǎng)老、醫(yī)療和失業(yè)保險費(fèi),而無須用人單位繳納。7)用人單位必須為勞動者繳納工傷保險。8)法定休息口、法定休假口的加班工資按照地方規(guī)定執(zhí)行,各個地方略有不同。上述非全日制用工內(nèi)容有吸引企業(yè)之處:雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工,且用人單位終止用工時不需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)鹊?。但是有一利必有一弊。非全日制用工形式也有其不利的地方?)不能約定試用期。法律明令禁止非全日制用工約定試用期,如此一來,企業(yè)就不能享有試用期用工的優(yōu)勢,如試川期的工資可以低至正式期工資的80機(jī)2)非全FI制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過15日。全日制企業(yè)員工可以按月支付工資,但是非全口制用工的工作支付周期最長不得超過15口,這就使得用工單位一不小心,按月支付非全日制用工工資的,將會構(gòu)成無故拖欠企業(yè)員工工資而需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。3)非全日制用工每天工作不得超過4小時,每周不得超過24小時。由于非全日制用工的工作時間比較短,客觀來講,它只能在個別崗位才能使用。否則,一旦在某一公司時間要求較長的崗位上使用非全日制用工,將違反后者工時不超過每天4小時、每周不超過24小時的法律規(guī)定,一旦有爭議,用人單位會被要求按照全日制用工處理,企業(yè)就須承擔(dān)社保、補(bǔ)足最低工資等一系列法律責(zé)任。4)非全日制企業(yè)員工缺乏歸屬感,不利于企.業(yè)凝聚力的形成。法律規(guī)定,非全日制企業(yè)員工可以同時和多家企'也建立非全日制用工關(guān)系,這就使得企業(yè)員工缺乏歸屬感,不利于企業(yè)的凝聚力。5)非全日制企業(yè)員工流動性大,不穩(wěn)定。由了非全日制企業(yè)員工可以隨時終止用工,這就使得非全日制企業(yè)員工流動性大,不利于企業(yè)企業(yè)員工隊伍的穩(wěn)定。參考法規(guī):.《勞動合同協(xié)議法》第20條、第68條、第69條、第70條、第71條、第72條;2.勞動和社會保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》。例:2007年3月,駱某通過招聘進(jìn)入某縣廣播電視局工作,任廣電節(jié)目主持人,相關(guān)相關(guān)項(xiàng)目節(jié)目的采編和播音等工作。試用期滿后,駱某繼續(xù)留在某縣廣播電視局工作,但某縣廣播電視局沒有與駱某簽訂書面勞動合同協(xié)議,也沒有為駱某辦理各項(xiàng)社會保險。2009年3月,某縣廣播電視局將駱某辭退,雙方終止勞動合同協(xié)議關(guān)系。2009年9月8日,駱某向某縣勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求某縣廣播電視局支付2008年1月至2008年12月期間未簽訂書面勞動合同協(xié)議雙倍工資9,600元:補(bǔ)繳2007年3月至2009年3月工作期間養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險等請求。2009年9月18日,某縣勞動爭議仲裁委員會作出不予受理案件確認(rèn)書。2010年1月11日,駱某訴至法院。法院查明,駱某試用期滿后,其在某縣廣播電視局工作期間,工資總額由以下部分構(gòu)成,即底薪300元、交通補(bǔ)助50元、每檔節(jié)目提成款10元。也就是說,駱某的工資構(gòu)成是底薪加提成的形式。法院認(rèn)為,非全H制用工形式應(yīng)具備以下條件:第一、非全FI制用工的工資支付形式為按小時計酬。第二、平均每口工作時間不超過四小時、每周工作時間累計不超過二十四小時。第三、非全日制用工不得約定試用期。第四、工資支付周期最長不得超過十五日。而本案中駱某在被告單位工作,其工資支付形式并非按小時計酬,而是采取底薪加提成的正式正式生效。雙方口頭約定了試用期。被告對駱某的工資支付周期為按月支付,超過了非全日制用工最長支付周期十五日。同時,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,某縣廣播電視局主張與駱某的用工形式為非全日制用工,應(yīng)對其主張承擔(dān)舉證責(zé)任,但從其提供的證據(jù)不能充分證明雙方之間的用工形式為非全日制用工,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。綜上,法院認(rèn)為:1)某縣廣播電視局對駱某的用工形式不符合非全日制用工的法定條件,應(yīng)認(rèn)定雙方的用工形式并非非全日制用工。2)某縣廣播電視局通過招聘的正式正式生效將駱某召入其單位任主持人工作,并按月向駱某發(fā)放工資,雖然雙方未簽訂書面勞動合同協(xié)議,但雙方已經(jīng)形成事實(shí)勞動合同協(xié)議關(guān)系。根據(jù)《勞動合同協(xié)議法》第八十二條的規(guī)定,某縣廣播電視局應(yīng)向勞動者每月支付二倍的工資。3)根據(jù)有關(guān)規(guī)定,有關(guān)駱某主張要求補(bǔ)繳社會保險費(fèi)的請求不屬于人民法院受理范圍,故法院對駱某的此項(xiàng)主張不予處理,其可以通過有關(guān)行政部門機(jī)構(gòu)予以解決,等等,并作出判決。某縣廣播電視局不服上述民事判決,提起上訴稱:1)原審法院對于非全日制用工形式的認(rèn)定錯誤,《勞動合同協(xié)議法》第六十八條是對非全口制用工的明確定義,只要符合該條規(guī)定的用工形式,就是非全口制用工,而第六十九條至第七十二條是在確認(rèn)非全口制用工的基礎(chǔ)上,對用工正式正式生效包括協(xié)議、試用期、報酬支付周期等做出的進(jìn)一步規(guī)定。判斷是否是全日制用工,首先還應(yīng)該看計酬正式正式生效、工作時間等最主要的用工形式是否符合第六十八條的規(guī)定。2)本案中,某縣廣播電視局并不是采取底薪加提成的正式正式生效為駱某支付報酬,實(shí)際上駱某的計酬正式正式生效是以小時計酬,并給予適當(dāng)補(bǔ)助的計酬正式正式生效。駱某在上訴人處只需每天為上訴人制作一檔節(jié)目,每檔節(jié)目時間1小時,上訴人按被上訴人工作的小時時間計算報酬,并予以適當(dāng)?shù)难a(bǔ)助,并非底薪加提成。3)駱某的工作時間為每天1小時,每周工作時間累計為7小時,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于法律規(guī)定每日工作時間不超過4小時、每周工作時間累計不超過24小時的規(guī)定,駱某做完節(jié)目后,上訴人未對其工作外的時間作出安排,其可以自由支配,從工作時間上,完全符合非全日制用工形式。4)上訴人為被上訴人支付報酬的數(shù)額滿足最低工資的規(guī)定。5)根據(jù)工資發(fā)放記錄顯示,被上訴人的報酬是每半個月發(fā)放一次。綜上,原審法院對于雙方當(dāng)事人之間的用工形式認(rèn)定錯誤,上訴人與被上訴人之間是非全口制用工,故無須簽訂書面勞動合同協(xié)議,也無須支付未簽訂書面勞動合同協(xié)議的雙倍工資,請求二審法院撤銷原審判決,依法改判。二審期間審理查明的事實(shí)與原審查明的事實(shí)一致,駁回上訴,維持原判。解:本案的法律要點(diǎn)是:工作時間和計酬正式正式生效是判斷用工形式的最重要的方面。本案中,法院認(rèn)為駱某的用工形式是全日制用工形式:1)從工作時間上看:駱某在單位工作不僅包括上機(jī)播音的時間,還包括為播音節(jié)目準(zhǔn)備的時間、提前到單位的時間等均應(yīng)作為被上訴人的工作時間;根據(jù)單位的“電臺編輯部2009年工作規(guī)章制度”,作為節(jié)目的主持人必須提前編輯好每檔節(jié)目的文案,并提前報送責(zé)任編輯審閱,在審看同意后才能播出;同時要求主持人對選擇的嘉賓要全面了解,嚴(yán)格把關(guān),要與嘉賓就節(jié)目的內(nèi)容事先相互交流,從上述規(guī)章制度可以看出,駱某的工作還包括為播音所作的文案選題、編輯、審核以及與嘉賓的事先溝通交流等,駱某為完成上述工作所付出的時間,應(yīng)作為其工作時間;?某縣廣播電視局對于駱某每天工作時間不超過4小時的主張,所提供的證據(jù)也不足以證明其觀點(diǎn);故其僅僅認(rèn)為上機(jī)播音的時間是工作時間,駱某每天的上班時間不超過4小時的主張,與事實(shí)不符,法院對此不予支持。2)從工資發(fā)放的周期上看,通過查明的事實(shí)是每月發(fā)放一次;從工資的發(fā)放形式上看,駱某的工資并非按小時計酬,而是底薪加提成的正式正式生效進(jìn)行確定的。綜合以上情況,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間的用工形式為全FI制用工,并無不當(dāng);某縣廣播電視局認(rèn)為雙方之間是非全口制用工,其所提供的證據(jù)不足以證明其主張,其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。操作提示:1)

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