民法學(xué)(9：民事法律行為)

民事法律行為案例1、甲系一浙江貨車雇主，某日雇司機(jī)從浙江運(yùn)貨至上海，后空車回浙江，同鄉(xiāng)乙請求搭便車，甲許之。途中貨車發(fā)生交通事故，與丙所駕駛之車相撞致乙受傷。交警認(rèn)定，甲與丙各負(fù)一半事故責(zé)任，乙物責(zé)任。乙起訴甲要求承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。案例2、中學(xué)生劉某放學(xué)回家途中，見一老人在路邊暈倒，而周圍人皆冷眼旁觀，置之不理，于是急將老人送到醫(yī)院，花去醫(yī)藥費(fèi)和交通費(fèi)200元。但是，老人仍然沒有被挽救過來，很快離開了人世。其后，劉某對張某的兒子要求這部分費(fèi)用。但是，張某之子認(rèn)為，劉某只是小孩子，根本沒有能力對老人予以救助，從法律上講，其是限制行為能力人，沒有資格成為管理事務(wù)的主體，所以，也就沒有資格要求支付管理費(fèi)用，而且，現(xiàn)在老人已經(jīng)去世，其救助也沒有產(chǎn)生利益，所以，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任。案例3、甲今年17歲，系在校學(xué)生，其父為了方便甲的學(xué)習(xí)，特地為其在學(xué)校附近購買了一套住房，后甲將其中的兩間出租給已工作的同齡人乙，并征得其父的同意。其后，因?yàn)橐彝锨贩孔?，?jīng)甲催告多次，仍未支付。于是甲宣布要解除合同。乙認(rèn)為，甲限制行為能力，催告無效，解除也須經(jīng)過法定代理人的同意。第八章民事法律行為

第一節(jié)民事法律行為概述（1）一、民事法律行為的概念民事法律行為，是指以意思表示為要素，依其意思表示的內(nèi)容而引起民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和終止的行為。二、民事法律行為的特征1、民事性；2、表意性；3、目的性；4、設(shè)權(quán)性；5、事實(shí)性；民事性民事性，即民事法律的主體是民事主體，他們的地位是平等的；民事主體實(shí)施民事法律的目的應(yīng)于設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系。這點(diǎn)把民事法律行為與行政法律行為、刑事法律行為等區(qū)別開來。[返回：民事法律行為]表意性

表意性，即民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素。意思表示是指欲使法律效力發(fā)生的意思，又稱為效力意思或法律行為意思。在民事法律行為中，有以一個意思表示而構(gòu)成的，如遺囑，有以相對的兩個意思表示而構(gòu)成的，如訂立合同，也有由兩個以上同方向的意思表示而構(gòu)成的，如合伙協(xié)議。這點(diǎn)把民事法律行為與事實(shí)行為、容許行為、侵權(quán)行為、違反債務(wù)行為等區(qū)別開來。[返回：民事法律行為]目的性目的性，即實(shí)施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定的民事法律關(guān)系為目的。這種目的性僅指當(dāng)事人實(shí)施民事法律行為所追求的法律后果，而不包括其動機(jī)。這點(diǎn)把民事法律行為與侵權(quán)行為、事實(shí)行為等非表意行為區(qū)別開來。[返回：民事法律行為]設(shè)權(quán)性設(shè)權(quán)性，即民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力。（1）一切法律效力的發(fā)生，為法律所賦予；（2）因民事法律行為所產(chǎn)生的法律效力，是基于當(dāng)事人的意思表示，然而無論當(dāng)事人內(nèi)心的意思如何，在未表示于外部以前，法律上不產(chǎn)生任何效力；反之，當(dāng)事人如無內(nèi)心的意欲，而于外部為表示行為時，即非真意的表示行為，是否應(yīng)依其表示而發(fā)生法律效力，是當(dāng)意思自治與保護(hù)交易安全如何協(xié)調(diào)的問題。（3）民事法律行為的效力，是基于當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容決定；（4）由民事法律行為所發(fā)生的法律效力，不必皆基于意思表示，只要其主要部分基于意思表示即可。[返回：民事法律行為]民事法律事實(shí)性民事法律行為是一種重要的民事法律事實(shí)，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止。[返回：民事法律行為]民事法律行為概述（2）三、民事法律行為與相關(guān)概念的區(qū)別1、民事法律行為與事實(shí)行為2、民事法律行為與民法上的行為3、民事法律行為與準(zhǔn)民事法律行為事實(shí)行為事實(shí)行為，是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定客觀上能引起民事法律后果的行為。與民事法律行為的區(qū)別：（1）民事法律行為以意思表示為其必備要素。事實(shí)行為不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實(shí)施行為的目的并不在于追求民事法律后果；（2）民事法律行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力，具有設(shè)權(quán)性的特點(diǎn)。而事實(shí)行為則僅依法律規(guī)定而直接發(fā)生法律后果。（3）民事法律行為的本質(zhì)并不在于事實(shí)構(gòu)成，而在于意思表示。而事實(shí)行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才能發(fā)生法律規(guī)定的后果。（4）民事法律行為的有效，行為人必須有相應(yīng)的民事行為能力，而事實(shí)行為的構(gòu)成則不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。[返回：民事法律行為概述（2）]民法上的行為民法上的行為，是指民法上規(guī)定的，具有一定法律意義的行為。民事法律行為是民法上的行為，但民法上的行為并非僅指民事法律行為，還包括違約行為、侵權(quán)行為、事實(shí)行為等。[返回：民事法律行為概述（2）]準(zhǔn)民事法律行為準(zhǔn)民事法律行為，是指表意行為中除民事法律行為以外的其他行為。準(zhǔn)民事法律行為與民事法律行為都是表意行為，行為人只有為一定的意思表示才能產(chǎn)生一定的法律效果，二者非常相似，故準(zhǔn)民事法律行為應(yīng)準(zhǔn)用關(guān)于民事法律行為的規(guī)定。但二者仍有以下區(qū)別：民事法律行為在法律上的效果由行為人意思表示的內(nèi)容決定，而準(zhǔn)民事法律行為所產(chǎn)生的法律效果則依法律的直接規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生。準(zhǔn)民事法律行為主要有以下種類：（1）意思的通知：指以一定的意愿為表意內(nèi)容的準(zhǔn)民事法律行為，如承認(rèn)的催告與拒絕等；（2）事實(shí)的通知：指以通知對方或公眾一定客觀事實(shí)為表意內(nèi)容的行為，如承諾遲到的通知等；（3）感情的通知：指以一定的感情為表意內(nèi)容的行為，如被虐待或被遺棄的被繼承人對有此行為的繼承人的寬恕表示。[返回：民事法律行為概述（2）]第二節(jié)民事行為的分類甲與乙結(jié)婚后，向丙購屋，即受讓其所有權(quán)，并設(shè)定抵押權(quán)于丁銀行，擔(dān)保購屋貸款。不久，甲發(fā)現(xiàn)該屋系屬所謂的輻射屋，乃向丙為解除契約的意思表示。多年后，甲與乙妻不和，書立遺囑將財(cái)產(chǎn)一半贈與某慈善基金會，試說明在本例題中共有多少法律行為，如何分類？民事法律行為的分類依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，民事法律行為可以作不同的分類：1、單方行為、雙方行為和多方行為2、有償行為和無償行為3、單務(wù)行為和雙務(wù)行為4、諾成性行為和實(shí)踐性行為5、要式行為和不要式行為6、主行為和從行為7、獨(dú)立行為和附屬行為8、財(cái)產(chǎn)行為和身份行為9、有因行為和無因行為10、生前行為和死因行為單方行為、雙方行為和

多方行為（1）單方行為，又稱一方行為，是指根據(jù)一方當(dāng)事人的意思表示而成立的民事法律行為。其特點(diǎn)是，不需要他方當(dāng)事人的同意就可以發(fā)生法律效力。出于對相對人利益的考慮，法律規(guī)定單方行為通常只在兩種情況下出現(xiàn)：一是有關(guān)行為的后果僅使相對人取得權(quán)利而不使其承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的，如贈與行為。二是行為人依法或者根據(jù)合同而享有從事單方行為權(quán)利的，如撤銷行為。雙方行為，又稱契約行為，是指由雙當(dāng)事人相對應(yīng)的意思表示的一致而成立的民事法律行為。其特點(diǎn)是，雙方當(dāng)事人意思表示的意義不同，但彼此相適應(yīng)，其意思表示包括了相反方向的要約與承諾。單方行為、雙方行為和

多方行為（2）多方行為，是又稱協(xié)議行為、合同行為、共同行為或多個法律行為，是指由兩人皮上同一目的的意思表示一致而成立的民事法律行為。其特點(diǎn)是，當(dāng)事人為多數(shù)，且多數(shù)當(dāng)事人并百對立而是并立平行。區(qū)別的法律意義在于：由于它們的成立要件不同，這類區(qū)分便于適用法律，判斷有關(guān)行為是否成立，以及有關(guān)行為對哪些當(dāng)事人具有約束力。[返回：民事法律行為的分類]有償行為和無償行為有償行為，是指根據(jù)民事法律行為享有某項(xiàng)權(quán)利而必須償付一定代價的民事法律行為。其特點(diǎn)是，取得某項(xiàng)權(quán)利以償付一定的代價為條件。無償行為，是指根據(jù)民事法律行為享有權(quán)利而無需給付任何代價的民事法律行為。其特點(diǎn)是，一方當(dāng)事人無需給付任何代價就可取得對方當(dāng)事人的某項(xiàng)權(quán)利。區(qū)別的法律意義：（1）法律規(guī)定某些民事法律行為必須是有償?shù)幕驘o償?shù)?；?）有償行為應(yīng)遵循等價有償原則，否則有被撤銷的可能；（3）由于無償行為中承擔(dān)義務(wù)一方未取得相應(yīng)的代價，因此法律對他的注意義務(wù)規(guī)定較有償行為輕，承擔(dān)的民事責(zé)任也要輕。[返回：民事法律行為的分類]單務(wù)行為和雙務(wù)行為單務(wù)行為，是指一方當(dāng)事人僅負(fù)有義務(wù)，而另一方當(dāng)事人僅享有權(quán)利的民事法律行為。其特點(diǎn)是，一方當(dāng)事人是權(quán)利主體，而另一方當(dāng)事人是義務(wù)主體。雙務(wù)行為，是指雙方當(dāng)事人均享有權(quán)利或者都負(fù)有義務(wù)的民事法律行為。其特點(diǎn)是，一方當(dāng)事人的權(quán)利正是另一方當(dāng)事人所負(fù)的義務(wù)，雙方當(dāng)事人既是權(quán)利主體又是義務(wù)主體。區(qū)別的法律意義在于：雙務(wù)行為具有單務(wù)行為所沒有一些法律后果，如同時履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)。[返回：民事法律行為的分類]諾成性行為和實(shí)踐性行為諾成性行為，是指雙方當(dāng)事人意思表示一致即可成立的民事法律行為。實(shí)踐性行為，是指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還須交付標(biāo)的物始成立的民事法律行為。區(qū)別的法律意義：認(rèn)定民事法律行為是否成立及其成立的時間。[返回：民事法律行為的分類]要式行為和不要式行為要式行為，是指法律規(guī)定或當(dāng)事人約定必須采取某種特定方法的民事法律行為。不要式行為，是指法律未規(guī)定，當(dāng)事人也未約定采用何種方式的民事法律行為。區(qū)別的法律意義在于：確認(rèn)民事法律行為是否成立及其效力。[返回：民事法律行為的分類]主行為和從行為主行為，是指在彼此關(guān)聯(lián)的行為中無需相關(guān)行為存在就可以獨(dú)立成立的民事法律行為。從行為，是指在彼此關(guān)聯(lián)的行為中從屬于其他行為而存在的民事法律行為。區(qū)別的法律意義在于：從行為的效力依附于主行為，主行為未成立，則從行為無可成立；主行為無效，則從行為亦當(dāng)然不能生效。[返回：民事法律行為的分類]獨(dú)立行為和附屬行為獨(dú)立行為，是指行為人憑自己的意思表示即可成立的民事法律行為。附屬行為，又稱輔助行為或補(bǔ)充行為，是指不具有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而為他人行為效力完成的條件的行為，如同意。依附屬行為而完成其效力的民事法律行為，稱為基本行為或待補(bǔ)行為。如法定代理人對于限制民事行為能力人的行為的同意，為附屬行為；限制民事行為能力人的行為，為基本行為。區(qū)別的法律意義：獨(dú)立行為只要符合法定的成立和生效要件，就能成立和生效；而附屬行為是以基本行為的存在為前提，它不能脫離基本而成立和生效，而且只有基本行為不違反強(qiáng)行法規(guī)定時，附屬行為才具有法律意義，即才能成立基本行為完成效力的條件。[返回：民事法律行為的分類]財(cái)產(chǎn)行為和身份行為財(cái)產(chǎn)行為，是指以發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變動為內(nèi)容或目的的民事法律行為。財(cái)產(chǎn)行為可分為物權(quán)行為和債權(quán)行為。物權(quán)行為是指以物權(quán)的發(fā)生、變更、消滅為內(nèi)容的民事法律行為；債權(quán)行為是指以債權(quán)、債務(wù)的發(fā)生、變更、消滅為內(nèi)容的民事法律行為。身份行為，是指以發(fā)生身份關(guān)系的變動為內(nèi)容或目的的民事法律行為。區(qū)別的法律意義：由于身份行為的特殊性，許多國家或地區(qū)的民法對其作了很多與總則相異的特殊規(guī)定，因而在解決因身份行為引起的糾紛時，應(yīng)優(yōu)先適用這些特殊規(guī)定。[返回：民事法律行為的分類]有因行為和無因行為有因行為，是指在財(cái)產(chǎn)給付行為中，以原因的存在為必要，若其原因無效則行為亦無效的民事法律行為，如債權(quán)行為。無因行為，是指在財(cái)產(chǎn)給付行為中，不以原因的存在為必要，即使原因無效而其行為仍然有效的民事法律行為，如物權(quán)行為、票據(jù)行為。區(qū)別的法律意義在于：確定該行為本身的法律效力。[返回：民事法律行為的分類]生前行為和死因行為生前行為，是指其效力發(fā)生于行為人生前的民事法律行為。死因行為，是指以行為人死亡而發(fā)生效力的民事法律行為，如遺囑。區(qū)別的法律意義在于：死因行為非于行為人死后不生效力，且因其在行為人死后生效，利害關(guān)系人間易生爭端，法律多設(shè)有特別規(guī)定，以確保行為人之真意得以貫徹。[返回：民事法律行為的分類]負(fù)擔(dān)行為，指以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為其內(nèi)容的法律行為，亦稱債務(wù)行為或債權(quán)行為。負(fù)擔(dān)行為包括單獨(dú)行為即契約，其主要特征在于因負(fù)擔(dān)行為的作成，債務(wù)人負(fù)有給付的義務(wù)。處分行為，指直接使某種權(quán)利發(fā)生、變更或消滅的法律行為。處分行為包括物權(quán)行為和準(zhǔn)物權(quán)行為（指以債權(quán)或無體財(cái)產(chǎn)作為標(biāo)的之處分行為，如債權(quán)或著作權(quán)的讓與、債務(wù)免除。）兩者關(guān)系有三種情形：負(fù)擔(dān)行為與處分行為并存者。如甲出賣某畫給乙，并依讓與其所有權(quán)的合意交付之。僅有負(fù)擔(dān)行為而無物權(quán)行為。如雇傭、租賃僅有物權(quán)行為而無債權(quán)行為，若動產(chǎn)所有權(quán)的拋棄第三節(jié)民事法律行為的成立與

生效要件（1）一、民事法律行為的成立與生效民事法律行為的成立，是指某種行為因符合民事法律行為的構(gòu)成要素而被視為的一種客觀存在。民事法律行為的生效，是指客觀存在的民事法律行為因符合法定有效要件而取得法律所認(rèn)許的效力。民事法律行為的成立與生效，既存在著一定的聯(lián)系，同時又是有區(qū)別的。聯(lián)系民事法律行為成立與生效的聯(lián)系在于：民事法律行為的成立是民事法律行為生效的邏輯前提。一項(xiàng)民事法律行為只有成立后，才談得上進(jìn)一步衡量其是否有效的問題。同時，民事法律行為有效是民事法律行為成立的歸宿。成立的民事法律行為如欠缺有效要件而無效，就達(dá)不到實(shí)施民事法律行為所欲求的目的，民事法律行為的成立也就毫無意義。[返回：民事法律行為的成立與生效]區(qū)別（1）1、著眼點(diǎn)不同。民事法律行為的成立，著眼于民事法律行為符合法定的構(gòu)成要素，而在法律上視為一定客觀存在；民事法律行為的生效著眼于成立的民事法律行為因符合法定的有效條件，而取得法律所認(rèn)許的效力。2、判斷標(biāo)準(zhǔn)或構(gòu)成要件不同。民事法律行為的成立一般以意思表示為必要條件，而民事法律行為生效要件，則主要包括民事行為能力、意思表示自愿真實(shí)等。民事法律行為成立要件的欠缺是無法補(bǔ)救的，而民事法律行為有效要件的缺陷有的是可以彌補(bǔ)的。區(qū)別（2）3、發(fā)生的時間不同。民事法律行為自具備法定構(gòu)成要素時即為成立，自具備法定有效要件時生效。故民事法律行為有時成立與生效的時間是一致的，但有時是不一致的，如附延緩條件或附始期的民事法律行為。4、效力不同。民事法律行為成立即生效的，其當(dāng)事人應(yīng)受效力意思的約束，所負(fù)擔(dān)的義務(wù)主要是約定義務(wù)，可能產(chǎn)生的民事責(zé)任主要是違約責(zé)任；民事法律行為成立后不能生效，或被撤銷、或在成立之后未生效前，當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的義務(wù)主要是法定義務(wù)，違反了這種義務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任是締約上的過失責(zé)任。[返回：民事法律行為的成立與生效]民事法律行為的成立與

生效要件（2）二、民事法律行為的成立要件（一）民事法律行為成立要件的概念及種類民事法律行為的成立，也稱民事法律行為的構(gòu)成要素，或構(gòu)成要件，是指依照法律的規(guī)定成立民事法律行為所必不可少的事實(shí)要素?？煞譃橐话愠闪⒁吞貏e成立要件。（二）民事法律行為的一般成立要件即一切民事法律行為依法成立所必不可少的共同要件。意思表示是民事法律行為的一般成立要件。（三）民事法律行為的特別成立要件即成立某一具體民事法律行為，除須具備一般成立要件外，依法還須具備的其他特殊事實(shí)要素，它是法律對于各種民事法律行為規(guī)定的特殊構(gòu)成條件，如實(shí)踐性行為以標(biāo)的物的交付為特別成立要件。民事法律行為的成立與生效要件（3）三、民事法律行為的生效要件（一）民事法律行為生效要件的概念和種類民事法律行為的生效要件，是指為使已經(jīng)成立的民事法律行為能夠按照意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果應(yīng)當(dāng)具備的法定條件。民事法律行為的生效要件，可分為一般生效要件和特別生效要件。（二）民事法律行為的一般生效要件即使已成立的法律行為能夠按照意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的普遍性的法律條件，是所有的民事法律行為發(fā)生完全效力所必須具備的共同條件。根據(jù)《民法通則》第55條的規(guī)定，一般生效要件有：

民事法律行為的成立與生效要件（4）1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力相應(yīng)的民事行為能力對于自然人而言，原則上自然人只能進(jìn)行與其年齡、精神狀態(tài)和智力程度相當(dāng)?shù)男袨?；對法人而言，法人只有在其目的事業(yè)范圍內(nèi)所實(shí)施的民事法律行為才可能有效；此外，行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，還意味著對于處分性的民事法律行為，行為人必須對其行為所處分的對象具有相應(yīng)的處分能力。2、意思表示真實(shí)意思表示真實(shí)，是指行為人表現(xiàn)于外部的意思與其內(nèi)在意志相一致或相符合。3、不得違反法律或社會公共利益民事法律行為的成立與生效要件（5）不得違反法律，首先，不得違反我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)范；其次，在沒有法律遵循的情況下，也不得違反國家政策的禁止性規(guī)定和命令性規(guī)范；再次，不得違反國家的指令性計(jì)劃。不得違反社會公共利益，是指不違反公序良俗原則，即指民事法律行為在目的或效果上不得有損社會的政治、經(jīng)濟(jì)秩序和道德風(fēng)尚，不得有損國家主權(quán)和民族尊嚴(yán)，不得有損國家、集體和公民的合法財(cái)產(chǎn)利益和人身利益。4、行為的內(nèi)容必須確定和可能行為內(nèi)容的確定，是指行為人行為時所預(yù)期發(fā)生的法律效果，在行為的當(dāng)時就是明確的，或者盡管當(dāng)時雖未明確，但依一定的標(biāo)準(zhǔn)是可以明確的。行為內(nèi)容的可能，又稱標(biāo)的可能，指行為所規(guī)定的事項(xiàng)在客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能性。違反法律或社會公共利益民事法律行為是否違反法律或社會公共利益，可以從行為的目的、標(biāo)的、條件和方式四個方面考察。所謂目的違法，是指行為人主觀上所要達(dá)到的法律上和事實(shí)上的效果違法，如出賣某項(xiàng)動產(chǎn)，其目的是銷贓、逃避清償債務(wù)。所謂標(biāo)的違法，通常是指買賣、租賃、贈與、互易、使用借貸等轉(zhuǎn)移物的所有或的行為中，標(biāo)的物為禁止流通物或限制流通物，或法律和社會首先為認(rèn)為是物的其他對象，或?yàn)楫?dāng)事人無權(quán)處分的物，如販賣人口。所謂條件違法，是指行為內(nèi)容中與目的、標(biāo)的有實(shí)質(zhì)性關(guān)聯(lián)的權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)和其他事項(xiàng)違法，如附不法條件的遺囑行為。所謂方式違法，是指行為的方式將產(chǎn)生違法的后果，如不正當(dāng)競爭。[返回：民事法律行為的成立與生效要件（4）]民事法律行為的成立與

生效要件（6）（三）民事法律行為的特別生效要件民事法律行為特別生效要件，只是針對某些特殊的民事法律行為而言。這類特別生效要件根據(jù)其產(chǎn)生的原因不同，可以分為約定生效件和法定生效要件。絕大部分民事法律行為的特別生效要件都是當(dāng)事人約定的，只有遺囑的特別生效要件－－遺囑人死亡，才是法定的。對于有約定特別生效要件的民事法律行為，在成立以后和特殊有效要件成就以前，即應(yīng)得法律保護(hù)。第四節(jié)意思表示（1）一、意思表示的概念及構(gòu)成要素意思表示，是指行為人把進(jìn)行某一民事法律和為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。

關(guān)于意思表示的構(gòu)成要素，是指構(gòu)成意思表示所必須具備的事實(shí)要素。1、目的意思；2、法效意思；3、表示行為；關(guān)于意思表示的構(gòu)成要素對于意思表示的構(gòu)成要素，學(xué)者們認(rèn)識不一。德國學(xué)者認(rèn)為，意思表示由目的意思、效果意思、表示意思、行為意思和表示意思五要素構(gòu)成。臺灣學(xué)者認(rèn)為意思表示由三要素組成，但對于哪三個要素，認(rèn)識不一：（1）劉清波：在《民法概論》中認(rèn)為，是效果意思、表示意思和表示意思；（2）史尚寬：在《民法總論》中認(rèn)為，是意思、表示意識與表示行為；（3）曾榮振：在《民法總整理》中認(rèn)為，是目的意思、效果意思及表示行為。大陸學(xué)者也有不同意見：（1）張俊浩：在《民法學(xué)原理》中認(rèn)為，是效果意思、表示意思、行為意思和表示行為四個要素構(gòu)成；（2）董安生：在《民事法律行為》中認(rèn)為，是目的意思、效果意思和表示行為三個要素構(gòu)成；（3）佟柔：在《中國民法學(xué)民法總則》中認(rèn)為，是效果意思與表示行為二個要素。目的意思目的意思，是指民事法律行為具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。不具備目的意思，或目的意思不完整，或者目的意思有矛盾的表示行為，不構(gòu)成意思表示或民事法律行為。如遺產(chǎn)分配份額規(guī)定不明確的遺囑文件，不構(gòu)成意思表示，此類遺囑應(yīng)視為尚未成立。此種表示行為即使含有法效意思，實(shí)際上也無法履行。[返回：意思表示（1）]法效意思法效意思，是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素，即具有設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的意圖。法效意思雖然是以目的意思為基礎(chǔ)，以目的意思為前提，在意思表示的過程中，行為人先有目的意思，其后才有法效意思，但法效意思與目的意思既不能互相替代，也不能互相融合。在表示行為如缺乏法效意思，盡管存在目的意思，也不能構(gòu)成意思表示或民事法律行為，如不具有法效意思的家庭協(xié)議、社交性協(xié)議等均不構(gòu)成意思表示或民事法律行為。因此，法效意思也是意思表示的構(gòu)成要素。[返回：意思表示（1）]表示行為表示行為，是指行為人將其內(nèi)在意志以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界所客觀理解的行為要素。沒有表示行為，即使有了內(nèi)心效果意思，也不能將其客觀化，而無法取得其法律效果。因此，表示行為是意思表示所必不可少的客觀要素。[返回：意思表示（1）]意思表示（2）二、意思表示的類型1、有相對人的意思表示與無相對人的意思表示2、對話的意思表示和非對話的意思表示3、要式的意思表示和非要式意思表示4、明示的意思表示和默示的意思表示有相對人的意思表示等有相對人的意思表示，是指對于特定人有表示力的意思表示，如訂立合同的要約與承諾等。無相對人的意思表示，是指有一般表示力的意思表示，如遺囑、捐助行為等。在有相對人的雙方意思表示中，相對人可同步受領(lǐng)意思表示的，為對話的意思表示，如口頭或者打電話直接訂立合同。在有相對人的雙方意思表示中，相對人不可同步受領(lǐng)意思表示的，為非對話的意思表示，如由信函交往或者經(jīng)使者傳達(dá)而訂立合同。[返回：意思表示（2）]要式的意思表示等要式的意思表示，是指法律上以特定方式為構(gòu)成民事法律行為意思表示的必要者；非要式的意思表示，是指法律上不以特定方式為構(gòu)成民事法律行為意思表示的必要者。明示的意思表示，是指行為人以語言、文字或者其他直接形式表意方式表示內(nèi)在意思的表意形式。默示的意思表示，是指行為人以使人推知的方式間接表示其內(nèi)在意思的表意形式，它包括推定和沉默。[返回：意思表示（2）]意思表示（3）三、意思表示的拘束力意思表示的拘束力，也稱意思表示成立的效力，是指意思表示對于表意人在法律上的拘束力，其內(nèi)容是表意人必須受其約束，非依法律，不得擅自撤回或者變更。1、無相對人意思表示的拘束力原則上從其成立時發(fā)生，但也有一些例外，如遺囑只有在遺囑人死亡時發(fā)生效力。2、有相對人意思表示的拘束力有相對人的意思表示，必須向相對人實(shí)施才能成立。而相對人必須有受領(lǐng)能力，即能夠獨(dú)立有效的接受行為人意思表示的能力，否則意思表示無效。四、意思表示瑕疵甲在某海邊有一別墅，乙再三贊羨其精致幽雅，實(shí)為度假寫作之處。甲對乙說：今年夏天借給你用，內(nèi)心實(shí)欠真意，乙明知（或不知）甲內(nèi)心的真意。甲于諸友人中，與乙交情最深，欲贈某車，為避免人情困擾，乃與乙假裝作成買賣。甲不知其妻已購買新出品的錄影機(jī)，仍向乙訂購一部。甲誤認(rèn)某木材可做大廈棟梁而購買，實(shí)則此該木材的品質(zhì)可用于建筑普通房屋。甲于街上見一乞丐，欲贈百元，誤取10萬元支票交付之。甲受乙脅迫或欺詐，將其家傳古玉賤賣于丙（知情或不知情），并即交付之。意思表示（4）（一）意思表示的欠缺意思表示的欠缺，也稱非真意的意思表示，是指表示行為與效果意思不能平衡一致的情況。具體有以下幾種情況：1、心中保留2、虛偽表示3、錯誤

意思表示（5）（二）有瑕疵的意思表示有瑕疵的意思表示，也稱非自愿的意思表示，是指一方以某種非法手段迫使對方作出違背真實(shí)意思的表示。1、因詐欺而為的意思表示2、因脅迫而為的意思表示3、因乘人之危而為的意思表示心中保留心中保留，又稱心里保留、意思保留或真意思保留，是指表意人把真實(shí)意思保留在心中，所作出的表示行為并不代表真實(shí)意思，所以，它是一種自知并非真意的意思表示。它必須具備以下要件：（1）一方當(dāng)事人為內(nèi)容有法律價值的意思表示并使人感覺其愿受表示意思的約束。若當(dāng)事人明顯無受法律拘束的意思，如預(yù)期他人不會相信其意思表示而為說大話，則不構(gòu)成心中保留；（2）當(dāng)事人表示的意思與內(nèi)心效果意思不一致，如無贈與的意思而為贈與要約；（3）當(dāng)事人認(rèn)識到其真意思與表示意思不一致仍為意思表示。效力：1、單獨(dú)虛偽表示原則上有效。我國《民法通則》沒有規(guī)定心中保留。[返回：意思表示（4）]心中保留甲、乙兄弟二人，父死，分遺產(chǎn)不均，失和。某日，母病篤，召甲乙至其床前，泣告曰：你弟弟，素好藝術(shù)，可否將你所分得之A畫贈與之。甲為安慰其母，即對乙表示愿意贈與該畫，乙允受之，乙明知其兄內(nèi)心實(shí)無贈畫之意。試問：1、乙得否向甲請求交付A畫？2、設(shè)甲當(dāng)場交付A畫時，乙得否取得所有權(quán)？3、設(shè)乙于受領(lǐng)甲交付之A畫，恐甲于母歿后索回該畫，即以20萬元，讓售于善意之丁，并已交付時，甲得向丁主張何種權(quán)利？虛偽表示虛偽表示，亦稱謀虛偽表示或假裝行為，它是表意人與相對人通謀、不表示內(nèi)心真意的假裝實(shí)施法律行為的意思表示。它在非真意上與心中保留相同，而在與相對人通謀上，不同于心中保留。（1）須有意思表示的存在；（2）表示須與意思不一致；（3）表意人自己須對其意思與表示不一致有認(rèn)識；（4）須有其非真意表示，與相對人通謀為之。[返回：意思表示（4）]效力：當(dāng)事人間：表意人與相對人通謀而為虛偽意思表示者，其意思表示于當(dāng)事人間無效。不得對抗善意第三人。虛偽表示1、乙出賣某屋于甲，其后見房價高漲，意圖避免甲之強(qiáng)制執(zhí)行，與丙約定假裝作成買賣，辦畢所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，并交屋與丙。試問：甲得向誰主張何種權(quán)利？設(shè)丙擅自將該屋讓與售于善意之丁，并辦畢所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記時，甲取得對丙主張何種權(quán)利？虛偽表示與隱常行為虛偽意思表示中，隱常它項(xiàng)法律行為，為隱常行為，通常適用關(guān)于虛偽意思表示的規(guī)定。甲出賣某地于乙，實(shí)際交易價格為1000萬元，經(jīng)公證人公證的買賣契約記載為700萬元，其法律效果如何？設(shè)甲與乙其后辦妥所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記時，其法律效果如何？錯誤錯誤，亦稱法律行為錯誤或意思表示錯誤，是指表意人出于錯誤或不知，致使其意思表示與效果不一致的情況。錯誤與心中保留、虛偽表示在意思表示上都是非真實(shí)的，但錯誤是無意識的非真意表示，而心中保留、虛偽表示則是有意識的非真意表示。（1）有意思表示成立；（2）內(nèi)心的效果意思與表示不一致；（3）表意人不知其內(nèi)心效果意思與表示不一致；（4）錯誤無論何種類型，必須嚴(yán)重，即足以影響表意人決定為意思表示與否，判決錯誤的嚴(yán)重性主要依客觀標(biāo)準(zhǔn)；（5）錯誤是由表意人自己的原因所致；（6）錯誤是否存在，以意思表示成立之時為決定標(biāo)準(zhǔn)。[返回：意思表示（4）]錯誤1、不知女友已與他人結(jié)婚而購買訂婚鉆戒。2、誤真畫為贗畫而賤售之。誤人主債務(wù)人的信用，而為保證誤某人為兒時失散的生父而為扶養(yǎng)。欲贈A畫，誤說B畫；贈與A畫，誤交付B畫承攬粉刷他人圍墻，因估算坪數(shù)錯誤，報(bào)價偏低傳達(dá)意思表示致人，將出租A屋，誤說為B屋因詐欺而為的意思表示詐欺，是指當(dāng)事人一方故意編造虛假或歪曲的事實(shí)，或故意隱匿事實(shí)真相，使表意人陷于錯誤而為意思表示的行為。（1）有詐欺人的欺詐行為；（2）詐欺人必須有詐欺的故意；（3）須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤。（4）須表意人因陷入錯誤而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系；（5）詐欺行為必須達(dá)到有悖于誠實(shí)信用的程度。[返回：意思表示（5）]因脅迫而為的意思表示脅迫，包括威脅和強(qiáng)迫。威脅是指行為人一方未來的不法損害相恐嚇，使表意人陷入恐懼，并因此作出意思表示的行為。強(qiáng)迫是指行為人一方以現(xiàn)時的身體強(qiáng)制，使表意人處于無法反抗的境地而作出意思表示的行為。（1）須脅迫人有脅迫的行為；（2）脅迫人須有脅迫的故意；（3）脅迫的本意在于對表意人的自由意思加以不法干預(yù)；（4）須對相對人因脅迫而實(shí)際上已陷入恐懼或無法反抗的境地；（5）須相對人因脅迫而為意思表示。[返回：意思表示（5）]

因乘人之危而為的意思表示乘人之危，是指行為人利用對方當(dāng)事人的急迫需要或危難處境，迫使其違背本意接受于其非常不利的條件的現(xiàn)象。（1）須有表意人在客觀上正處于急迫需要或緊急危難的境地；（2）須有行為人乘人之危的故意，即行為人明知表意人正處于急迫需要或緊急危難的境地，卻故意加以利用，使表意人因此而為意思表示；（3）須有相對人實(shí)施了足以使表意人在上述情況下為意思表示的行為；（4）須相對人的行為與表意人的意思表示之間有因果關(guān)系；（5）表意人因其意思表示而蒙受重大不利。[返回：意思表示（5）]意思表示（6）五、意思表示的形式意思表示的形式，又稱民事法律行為形式，是指意思表示所表現(xiàn)的方式。1、口頭形式：即用談話的方式進(jìn)行的意思表示；2、書面形式：即用書面文字進(jìn)行的意思表示?？煞忠话銜嫘问胶吞厥鈺嫘问?。一般書面形式，是指當(dāng)事人意思表示的文字記載形式，不須由國家有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)可。特殊書面形式，是指當(dāng)事人意思表示獲得國家有關(guān)機(jī)關(guān)承認(rèn)的文字記載形式。具體包括：公證形式、鑒證形式、審核登記形式。意思表示（7）3、默示形式：即不通過語言或文字，而是通過積極作為或消極的不作為來進(jìn)行意思表示。包括推定形式和沉默形式。推定形式，即當(dāng)事人通過有目的、有意義的積極行為將其內(nèi)在的意志表達(dá)于外部，從而使他人可以根據(jù)常識、交易習(xí)慣或相互間的默契，推知當(dāng)事人已作出某種意思表示。沉默形式，即指既無言語表示又無行為表示的消極行為，在法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有明確約定時，即可用作意思表示的方式。第六節(jié)民事法律行為的效力一、無效與可撤銷民事法律行為的概念無效的民事法律行為，有廣義和狹義之分。廣義的無效民事法律行為是指不具有民事法律行為效力的行為，包括絕對無效和相對無效，即可撤銷的民事法律行為。這里所說的無效民事法律行為是指狹義的即絕對無效的民事法律行為。無效的民事法律行為，是指已經(jīng)成立，但因欠缺民事法律行為的有效要件，行為人設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的意思表示不能發(fā)生民事法律行為效力的行為?？沙蜂N的民事法律行為，是指依照法律的規(guī)定，可以因和赤人自愿的撤銷行為而自始?xì)w于消滅的民事法律行為。無效與可撤銷的民事法律行為（2）（一）無效的民事法律行為與民事違法行為二者都產(chǎn)生一定的法律后果，且這些法律后果并非行為人在行為時所期望的。二者區(qū)別在于：1、判定的根據(jù)不同。無效民事法律行為的判定依據(jù)是民事法律行為的有效要件，即以是否欠缺有效要件為判斷標(biāo)準(zhǔn)；而民事違法行為判定依據(jù)是民事權(quán)利和民事義務(wù)，即以是否違反義務(wù)而使他人民事權(quán)利遭受分割為判斷標(biāo)準(zhǔn)。2、法律意義不同。無效民事法律行為的法律意義是不生法律效力，即行為人所為意思表示的內(nèi)容在法律上不受承認(rèn)；而民事違法行為的法律意義，是產(chǎn)生民事責(zé)任，即對行為人的法制制裁和對受害人的法律補(bǔ)救。無效與可撤銷的民事法律行為（3）3、外觀不同。無效民事法律行為具備民事法律行為的外觀，屬于已成立的民事法律行為；而民事違法行為不具備民事法律行為的外觀。4、法律后果不盡相同。無效民事法律行為既可以全部無效，也可以是部分無效；而民事違法行為不可產(chǎn)生這樣的法律后果。（二）無效的民事法律行為與可撤銷的民事法律行為都具有民事法律行為的外觀，都欠缺民事法律行為的有效要件，除法律另有規(guī)定外，都應(yīng)認(rèn)為自始無效。二者的區(qū)別：無效與可撤銷的民事法律行為（4）1、條件不同。可撤銷的民事法律行為的效力消滅，以撤銷行為為條件。僅有可撤銷的事由而無撤銷的行為時，其效力不消滅；而無效的民事法律行為，只要存在無效的理由，無論當(dāng)事人是否主張無效，該行為當(dāng)然無效。2、引起的原因不同。3、有權(quán)主張的人不同。4、能否主動宣告不同。對于無效的民事法律行為，人民法院應(yīng)依法主動宣告其無效；而對于可撤銷的民事法律行為，必須有享有撤銷權(quán)的人提出了申請才可以對其予以撤銷。5、申請確定無效的時間不同。對無效的民事法律行為，申請不受時間限制；而對可撤銷的民事法律行為，享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)自行為成立時1年內(nèi)申請撤銷。無效與可撤銷的民事法律行為（5）（三）無效和可撤銷的民事法律行為的分類1、無效的民事法律行為①無民事行為能力人實(shí)施的；②限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；④惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；⑤違反法律或社會公共利益的；⑥經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的；⑦以合法形式掩蓋非法目的的。2、可撤銷的民事法律行為①重大誤解；②顯失公平

欺詐、脅迫和乘人之危合同法第52條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效；合同法第53條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段和乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。[返回：無效與…（5）]效力未定的民事法律行為（1）二、效力未定民事法律行為（一）效力未定民事法律行為的概念和特征效力未定的民事法律行為，是指已經(jīng)成立的民事法律行為當(dāng)前不發(fā)生適合意思表示內(nèi)容的法律效力，然而得因事后一定事實(shí)的發(fā)生而發(fā)生法律效力的民事法律行為。1、效力未定的民事法律行為已經(jīng)成立，具有成立效力；2、效力未定的民事法律行為雖已成立，但因其欠缺民事法律行為的生效要件，當(dāng)前不發(fā)生適合意思表示內(nèi)容的法律效力；3、效力未定的民事法律行為雖當(dāng)前不發(fā)生適合意思表示內(nèi)容的法律效力，但有發(fā)生效力的可能性，其能因事后一定事實(shí)的發(fā)生而發(fā)生其法律效力。效力未定的民事法律行為（2）（二）效力未定的民事法律行為與類似民事法律行為的區(qū)別1、效力未定的民事法律行為與無效的民事法律行為前者雖當(dāng)前不發(fā)生符合意思表示內(nèi)容的法律效力，但事后可因一定事實(shí)的發(fā)生而發(fā)生法律效力；而后者是自始確定無效的，也是永遠(yuǎn)當(dāng)然無效的。2、效力未定的民事法律行為與可撤銷的民事法律行為前者得事后因一定事實(shí)的發(fā)生而發(fā)生法律效力；而后者則是因事后一定事實(shí)的發(fā)生而喪失法律效力。效力未定的民事法律行為（3）3、效力未定的民事法律行為與附延緩條件的民事法律行為前者是一種欠缺有效要件的民事法律行為，只有待事后一定的事實(shí)的發(fā)生填補(bǔ)了其有效要件，才能發(fā)生法律效力；后者是一種具備民事法律行為一般有效要件的民事法律行為，所附延緩條件只是對民事法律行為的效力加以限制，即以所附條件的成就與否作為民事法律行為效力發(fā)生與否的根據(jù)。

效力未定的民事法律行為（4）（三）效力未定民事法律行為的類型1、民事行為能力的欠缺2、處分權(quán)限的欠缺無處分權(quán)人所為他人的物或權(quán)利的處分行為，一般不生效力，但經(jīng)有權(quán)利人的承認(rèn)，即可產(chǎn)生效力；當(dāng)無權(quán)處分人在處分后取得處分時，處分行為也應(yīng)溯及自始有效。3、代理權(quán)的欠缺無權(quán)代理（表見代理除外）的行為對被代理人不生效力，但經(jīng)被代理人追認(rèn)的，仍對被代理人生效力。4、債權(quán)人同意的欠缺債權(quán)人同意欠缺的情形較多。如債務(wù)人將自己的債務(wù)移轉(zhuǎn)給第三人的行為，未經(jīng)債權(quán)人同意的，對債權(quán)人不生效力；經(jīng)債權(quán)人同意的，可以有效。效力未定的民事法律行為（5）（四）欠缺的補(bǔ)全效力未定的民事法律行為，因其成立時欠缺生效要件，當(dāng)前不發(fā)生符合意思表示內(nèi)容的法律效力，但如一旦欠缺要件補(bǔ)全，應(yīng)溯及自始有效；如果其欠缺生效要件沒有得到補(bǔ)全，為無效的民事法律行為。欠缺補(bǔ)全的方式，可分為承認(rèn)與特定事實(shí)兩種。承認(rèn)是指事后的同意，是一種補(bǔ)全相關(guān)行為所欠要件的單方法律行為，須向特定人實(shí)施，但依一方的意思表示即可成立生效。特定事實(shí)，如處分權(quán)欠缺時，處分人后取得處分權(quán)或處分人的地位與本人的地位集中于一人。三、民事法律行為被確認(rèn)無效和被撤銷的法律后果無效的民事行為絕對無效，可撤銷的民事行為被撤銷后自始無效，效力待定的民事行為被有權(quán)人拒絕追認(rèn)或相對人撤銷后也同樣無效。（一）返還財(cái)產(chǎn)（二）賠償損失（三）其他法律后果第六節(jié)附條件與附期限的民事法律行為（1）一、附條件的民事法律行為（一）附條件的民事法律行為的概念附條件的民事法律行為，是指當(dāng)事人在意思表示中附設(shè)條款指明一定條件，把條件的成就與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。（二）法律對附條件的要求作為民事法律行為的附條件可以是事件，也可以是行為，但必須符合一定的要求。

法律對附條件的要求1、必須是在行為時尚未發(fā)生的客觀不確定事實(shí)。2、必須是當(dāng)事人任意選擇的事實(shí)。3、必須是合法的事實(shí)。4、條件所限制的是民事法律行為效力的發(fā)生或終止。附條件與附期限的民事法律行為（2）（三）附條件的種類1、延緩條件與解除條件這是以條件成就的法律效力不同為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分。延緩條件，是指民事法律行為效力的發(fā)生決定于所附條件的成就。待附條件成就后民事法律行為才開始生效。解除條件，是指決定民事法律行為效力是否終止的條件。待條件成就時該項(xiàng)民事法律行為效力即告終止。

附條件與附期限的民事法律行為（3）2、肯定條件與否定條件這是以某種客觀事實(shí)的發(fā)生或不發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分?？隙l件，是指以發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容，故又稱積極條件?？隙l件可分為肯定的延緩條件和肯定的解除條件。否定條件，是指以不發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容，故又稱消極條件。否定條件也可分為否定的延緩條件和否定的解除條件。附條件與附期限的民事法律行為（4）（四）附條件民事法律行為的效力1、條件成就與否未定中效力附延緩條件的民事法律行為，在條件成就與否未定前，尚未發(fā)生民事法律行為上的效力。附解除條件的民事法律行為，在條件成就與否未定之前，民事法律行為上的效力尚未消滅。法律保護(hù)當(dāng)事人的“期待權(quán)”，禁止他人侵害。2、條件成就后的效力附延緩條件的民事法律行為，自條件成就時起，發(fā)生效力。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時起，喪失效力。[案例分析]期待權(quán)在附延緩條件的民事法律行為中，一方有希望在條件成就時取得權(quán)利；而在附解除條件的民事法律行為中，因?yàn)闂l件的成就使民事法律行為失效，權(quán)利將復(fù)歸于原權(quán)利人。這兩種權(quán)利都是對將來的權(quán)利或利益的期待，所以學(xué)者將此兩種權(quán)利統(tǒng)稱為“期待權(quán)”。由于這種權(quán)利因條件的成就，將從不確定的權(quán)利變?yōu)榇_定的權(quán)利，并將給當(dāng)事人帶來利益，故法律保護(hù)當(dāng)事人的“期待權(quán)”，禁止他人侵害。案例分析（8.5.A1)臨江鎮(zhèn)農(nóng)民劉大江決定自己出資購進(jìn)一套機(jī)器設(shè)備，辦一個家庭塑料制品廠。因自己一時拿不出足夠的現(xiàn)金，便向朋友王宏暫借人民幣兩萬元。劉大江對王宏說，由于設(shè)備月內(nèi)即可到貨