第八章合同法律制度

第八章合同法律制度第一節(jié)合同法律制度概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的擔保第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓第七節(jié)合同的權(quán)利義務終止第八節(jié)違約責任第九節(jié)具體合同第二節(jié)合同的訂立一、合同的內(nèi)容與形式

1、涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律

2、格式條款如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責條款無效的情形，或者提供格式條款的一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用“非格式條款”。二、合同的訂立程序（一）要約

1、要約和要約邀請的區(qū)別要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（1）要約的內(nèi)容應當具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。（2）要約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力。

2、要約的生效要約（承諾）到達受要約人時生效。收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為達到時間。要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達。

3、要約的撤回要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

4、要約的撤銷在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限②要約人以其他形式明示要約不得撤銷③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作

5、要約的失效①拒絕要約的通知到達要約人②要約人依法撤銷要約③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（二）承諾

1、承諾期限的起算要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2、承諾的遲延與遲到受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應視為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

3、承諾內(nèi)容受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的（除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。三、實際履行原則一般情況下，承諾生效合同成立。合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。第三節(jié)合同的效力一、合同的生效依法成立的合同，原則上自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的物的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。二、效力待定的合同

1、限制民事行為能力人訂立的合同（1）效力待定限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。（2）直接有效純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

2、無權(quán)代理人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人表示同意的，由被代理人承擔合同責任；被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應當以通知的方式作出。

3、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。三、無效合同

1、無效合同的界定（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益（3）以合法形式掩蓋非法目的（4）損害社會公共利益（5）違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定

2、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國家利益的”屬于無效合同，“未損害國家利益的”屬于可撤銷合同。

3、雙方惡意串通，不管損害國家利益，還是集體或者第三人利益，均屬于無效合同。四、可撤銷合同

1、可撤銷合同的界定（1）因重大誤解訂立的合同（2）在訂立合同時顯失公平的（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同因一方欺詐、脅迫而訂立的合同，如損害到國家利益，則屬于無效合同。對于乘人之危訂立的合同，則不用考慮是否損害國家利益，一律屬于可撤銷合同。并非所有的合同當事人都享有撤銷請求權(quán)，只有合同的受損害方才享有撤銷請求權(quán)。

2、撤銷的法律后果可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，自“合同成立之日起”無效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

3、撤銷權(quán)的時效（1）具有撤銷權(quán)的當事人自“知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。第四節(jié)合同的履行一、約定不明的處理合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

4、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。二、涉及第三人的合同當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當由債務人向債權(quán)人承擔違約責任。當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務有瑕疵的，應當由債務人向債權(quán)人承擔違約責任。三、抗辯權(quán)

1、同時履行抗辯權(quán)

2、后履行抗辯權(quán)合同當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。

3、不安抗辯權(quán)（1）中止履行應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務③喪失商業(yè)信譽④有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形（2）解除合同當事人在中止履行合同后，應當及時通知對方，對方提供適當擔保的，應當恢復履行。如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。四、代位權(quán)債務人怠于行使其對第三人（次債務人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權(quán)。

1、代位權(quán)行使的條件債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害債務人的債權(quán)已到期，債權(quán)人的債權(quán)已到期債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)【解釋1】債務人的懈怠行為必須是債務人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)?！窘忉?】專屬于債務人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

2、代位權(quán)訴訟中的主體及管轄在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。在代位權(quán)訴訟中，如果債權(quán)人勝訴的，由次債務人承擔訴訟費用，其他必要費用則由債務人承擔。代位權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。

3、代位權(quán)行使的法律效果（1）經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。（2）債權(quán)人的債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。（3）在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。五、撤銷權(quán)因債務人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

1、可撤銷的行為債務人的無償行為（放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷。債務人的有償行為（以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），如果第三人主觀上無惡意，則不能撤銷。

2、撤銷權(quán)的時效撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

3、行使撤銷權(quán)的法律效果（1）一旦人民法院確認債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務人的處分行為即歸于無效。（2）撤銷權(quán)行使的目的是恢復債務人的財產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

4、撤銷權(quán)訴訟中的主體與管轄（1）在訴訟中，債權(quán)人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。（2）撤銷權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。（3）債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。第五節(jié)合同的擔保二、保證（一）保證人學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，絕對不得作為保證人。企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

（二）保證方式

1、一般保證一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

2、連帶保證當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任。（三）保證責任

1、保證責任的范圍保證擔保的責任范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。

2、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任，但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。

3、債務人轉(zhuǎn)讓債務保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當經(jīng)保證人書面同意。保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔保證責任。

4、主合同的變更未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除。如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任。如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

5、保證、抵押并存被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務時，債權(quán)人應當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償。

有約定的：根據(jù)當事人的約定確定承擔責任的順序。沒有約定的：

（1）物保是“主債務人”提供的：有嚴格的先后順序債權(quán)人應當首先執(zhí)行主債務人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任。（2）物保是“第三人”提供的：沒有先后順序債權(quán)人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，不能向另外一個擔保人追償。（四）保證期間

1、保證期間的界定根本未約定：主債務履行期屆滿之日起6個月約定不明：主債務履行期屆滿之日起2年

2、保證的訴訟時效在保證期間內(nèi)，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責任確定。從確定保證責任時起，在連帶保證，開始起算保證的訴訟時效；在一般保證，則在對債務人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應為2年。

3、訴訟時效的中止、中斷一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷。連帶保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。三、抵押（一）抵押物

1、土地所有權(quán)不能抵押

2、耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權(quán)，不能抵押當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效（耕地不能抵押）。

3、學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施，不能抵押。學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務設(shè)定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。

4、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)，不能抵押。

5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)，不能抵押；已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被查封、扣壓的，不影響抵押權(quán)的效力。

6、以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記的，人民法院可以認定抵押有效。

7、按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的，視為同意，抵押有效。

8、以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押?！窘忉尅啃隆段餀?quán)法》的規(guī)定體現(xiàn)了“房隨地走”、“地隨房走”的原則。

9、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得“單獨”抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。（二）抵押合同和抵押物登記

1、抵押合同訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有；但該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力。

2、抵押登記登記是抵押權(quán)的設(shè)立條件可以不登記，但登記了可以對抗第三人

（三）抵押權(quán)的效力

1、抵押與出租的關(guān)系訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已經(jīng)出租的，原租賃關(guān)系不受抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。（1）先抵押后出租的，抵押權(quán)優(yōu)先（2）先出租后抵押的，租賃合同優(yōu)先

2、抵押物的轉(zhuǎn)讓抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權(quán)的除外。抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人“同意”轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要生效是以抵押權(quán)人的同意為條件的。

3、抵押權(quán)的從屬性抵押權(quán)不得與主債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓。主債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利（如抵押權(quán)）也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)）。

4、抵押權(quán)的變更抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

5、放棄抵押權(quán)“主債務人”以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。（四）抵押權(quán)的實現(xiàn)

1、債務人不履行到期債務時，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。

2、抵押物拍賣價款的清償順序：①實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；②主債權(quán)的利息；③主債權(quán)。

3、孳息一般情況下，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。但是，債務人不履行到期債務致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息。但抵押權(quán)人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。

4、建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押財產(chǎn)。

5、以土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的，或者以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押的，實現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地用途。鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得“單獨”抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

6、同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人設(shè)定抵押時的清償順序抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償。抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。順序在先的抵押權(quán)與該財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時，該財產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)。

7、抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產(chǎn)。

8、同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。留置權(quán)>法定登記的抵押權(quán)>質(zhì)權(quán)

9、抵押權(quán)人應當在主債權(quán)訴訟時效期間內(nèi)行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護。（五）最高額抵押最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。四、質(zhì)押（一）動產(chǎn)質(zhì)押

1、質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

2、質(zhì)權(quán)人有權(quán)占有質(zhì)物，并有權(quán)“收取”質(zhì)物所生的孳息。質(zhì)權(quán)人收取孳息，并非取得孳息的所有權(quán)，而是將孳息作為質(zhì)押標的。

3、質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應當承擔賠償責任。

4、“主債務人”以自己的財產(chǎn)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)人放棄該質(zhì)權(quán)的，其他擔保人在質(zhì)權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

5、質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產(chǎn)。（二）權(quán)利質(zhì)押

1、有價證券的質(zhì)押以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

2、基金份額、股權(quán)的質(zhì)押以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?；鸱蓊~、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。

3、知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押以知識產(chǎn)權(quán)設(shè)定質(zhì)押，質(zhì)權(quán)自有關(guān)管理部門辦理出質(zhì)登記時生效。以知識產(chǎn)權(quán)設(shè)定質(zhì)權(quán)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。

4、應收賬款質(zhì)押以應收賬款出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。應收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應收賬款所得的價款，應當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務或者提存。五、留置

1、留置擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。

2、債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應當與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。

3、留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息。

4、留置權(quán)人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間；沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應當給債務人2個月以上的履行債務期間，但鮮活易腐爛的動產(chǎn)除外。

5、在承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以行使留置權(quán)。

6、同一動產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。六、定金

1、定金合同從實際交付定金之日起生效。

2、定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

3、定金的類型（1）違約定金給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。（2）擔保定金以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立合同的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。（3）成約定金當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。（4）解約定金定金交付后，交付定金的一方可以以喪失定金為代價而解除合同，收受定金的一方也可以以雙倍返還定金為代價而解除合同。

4、定金罰則的適用因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更合同變更的效力僅對未履行的部分有效，對已經(jīng)履行的部分沒有溯及力。二、合同的轉(zhuǎn)讓

1、合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)轉(zhuǎn)讓不以債務人的同意為生效條件，但是要對債務人發(fā)生效力，則必須通知債務人。（2）基于當事人特定身份而訂立的合同（出版合同、贈與合同、委托合