第一章婚姻家庭法

內(nèi)容簡介本書是在我國婚姻家庭繼承法制建設(shè)不斷發(fā)展的形勢下，為了適應(yīng)高等法學(xué)教育需要，由北京大學(xué)法學(xué)院教授、中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會副會長馬憶南編寫。書中對學(xué)科體系結(jié)構(gòu)和內(nèi)容都作了新的設(shè)計，吸取了最新的立法、司法和學(xué)術(shù)研究成果。在系統(tǒng)描述婚姻家庭繼承法知識的基礎(chǔ)上突出了三點：第一，精闡原理；第二，結(jié)合實踐；第三，關(guān)注前沿。各章附有復(fù)習(xí)思考題，書后附有相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋以及閱讀參考文獻(xiàn)目錄。本書可供各種高等教育法學(xué)專業(yè)本科生、研究生、?？粕褂?，也可供立法、司法和法律實務(wù)工作者參考。1第一章

婚姻家庭法概述第一節(jié)婚姻家庭與社會第二節(jié)婚姻家庭法的歷史發(fā)展第三節(jié)婚姻家庭法的概念和調(diào)整對象第四節(jié)婚姻家庭法在我國法律體系中的地位第五節(jié)我國婚姻家庭法的基本原則2第一節(jié)婚姻家庭與社會一、婚姻家庭的概念、屬性和功能二、婚姻家庭制度及其歷史類型3一、婚姻家庭的概念、屬性和功能（一）婚姻家庭的概念一般概念：婚姻，是為當(dāng)時社會制度所確認(rèn)的，男女兩性互為配偶的結(jié)合。家庭，是以婚姻、血緣和共同經(jīng)濟(jì)為紐帶而形成的親屬團(tuán)體和生活單位。（從社會關(guān)系角度）法律概念：婚姻是男女雙方以永久共同生活為目的，以夫妻的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的合法結(jié)合；家庭，是同居一家共同生活，其成員依法互享權(quán)利、互負(fù)義務(wù)的親屬團(tuán)體。（從法律關(guān)系角度）4一、婚姻家庭的概念、屬性和功能（二）婚姻家庭的屬性

雙重屬性自然屬性社會屬性是指婚姻家庭賴以形成的不可缺少的自然前提或自然因素。是一定的物質(zhì)社會關(guān)系和一定的思想社會關(guān)系的結(jié)合。5一、婚姻家庭的概念、屬性和功能（三）婚姻家庭的社會功能從總體上來看，婚姻家庭起著調(diào)節(jié)兩性關(guān)系、維護(hù)兩性關(guān)系的社會秩序，組合親屬生活，滿足婚姻家庭成員物質(zhì)和文化需要等重要作用。具體包括以下幾個方面：1、實現(xiàn)人口再生產(chǎn)的功能2、組織經(jīng)濟(jì)生活的功能3、文化教育功能6二、婚姻家庭制度及其歷史類型（一）婚姻家庭制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、上層建筑經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

上層建筑婚姻家庭制度決定反作用影響制約7二、婚姻家庭制度及其歷史類型（二）婚姻家庭制度的歷史類型1、原始社會中的群婚制與對偶婚制2、私有制社會中的一夫一妻制3、社會主義婚姻家庭制度及其發(fā)展方向8第二節(jié)婚姻家庭法的歷史發(fā)展一、古代婚姻家庭法概況二、近現(xiàn)代婚姻家庭法概況三、新中國的婚姻家庭法制建設(shè)9一、古代婚姻家庭法概況（一）中國古代有關(guān)婚姻家庭的禮與律調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的規(guī)范，始見于禮，后入于律。1、奴隸制時代的婚禮、家禮2、封建時代的戶婚律（二）外國古代婚姻家庭法簡介

1、古代羅馬的親屬法2、歐洲中世紀(jì)的婚姻家庭法10二、近現(xiàn)代婚姻家庭法概況（一）資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法簡介

1、大陸法系國家民法典中的婚姻家庭法2、英美法系國家的婚姻家庭單行法（二）社會主義國家婚姻家庭法簡介

1、蘇維?；橐黾彝シ?、其他社會主義國家的婚姻家庭法11三、新中國的婚姻家庭法制建設(shè)（一）半殖民地半封建社會的婚姻家庭制度和立法概況1、封建主義婚姻家庭制度及其在半殖民地半封建社會中的延續(xù)2、半殖民地半封建社會的婚姻家庭立法（二）解放前革命根據(jù)地的婚姻家庭立法1、中華蘇維埃共和國婚姻條例和婚姻法2、抗日戰(zhàn)爭、解放戰(zhàn)爭時期地區(qū)性的婚姻條例（三）中華人民共和國的婚姻家庭立法1、建國之初的1950年《婚姻法》2、改革開放之初的1980年《婚姻法》3、新世紀(jì)之初對《婚姻法》的修正（詳見P22—P26）12第三節(jié)婚姻家庭法的概念

和調(diào)整對象一、婚姻家庭法的概念二、婚姻家庭法的調(diào)整對象三、婚姻家庭法的主要特征13一、婚姻家庭法的概念

婚姻家庭法是規(guī)定婚姻家庭關(guān)系借以發(fā)生和終止的法律事實，以及婚姻家庭主體之間、其他近親屬之間的權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范的總和。14二、婚姻家庭法的調(diào)整對象（一）調(diào)整對象的范圍縱向：婚姻家庭關(guān)系、其他近親屬關(guān)系發(fā)生和終止的全過程。橫向：包括婚姻家庭主體間、其他近親屬間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（二）調(diào)整對象的性質(zhì)人身關(guān)系（主要的，起決定作用的方面）財產(chǎn)關(guān)系總結(jié)：婚姻家庭法就其基本性質(zhì)而言是身份法,而不是財產(chǎn)法,它調(diào)整的是婚姻家庭主體間，其他近親屬間的人身關(guān)系以及與此相聯(lián)系的財產(chǎn)關(guān)系。15三、婚姻家庭法的主要特征（一）婚姻家庭法在適用上具有極大的廣泛性（二）婚姻家庭法在內(nèi)容上具有鮮明的倫理性（三）婚姻家庭法中的規(guī)定多為強行性規(guī)范16第四節(jié)婚姻家庭法在我國法律體系中的地位婚姻家庭法是我國社會主義法律體系的重要組成部分，處于同一法律體系中的各種法律，有其共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、政治基礎(chǔ)和指導(dǎo)思想，同時又各有其調(diào)整對象和調(diào)整方法。本節(jié)主要介紹兩方面的內(nèi)容：一、婚姻家庭法與其他法律的關(guān)系二、婚姻家庭法的淵源17一、婚姻家庭法與其他法律的關(guān)系（一）婚姻家庭法與憲法

（二）婚姻家庭法與其他民事法律

（三）婚姻家庭法與行政法

（四）婚姻家庭法與刑法

（五）婚姻家庭法與訴訟法

18二、婚姻家庭法的淵源法律淵源，專指法律規(guī)范借以表現(xiàn)的形式?；橐黾彝シǖ臏Y源，主要來自各種具有法律效力的規(guī)范性文件。我國婚姻家庭法的淵源有以下幾種：（一）憲法和其他法律（二）行政法規(guī)和國務(wù)院所屬部門制定的規(guī)章（三）地方性法規(guī)、規(guī)章和民族自治地方的變通規(guī)定（四）最高人民法院的司法解釋（五）我國締結(jié)或者參加的國際條約總結(jié)：我國的婚姻家庭法，是一個以《憲法》為依據(jù)，目前以《婚姻法》為核心，由各種有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章等組成的規(guī)范體系。19第五節(jié)我國婚姻家庭法的

基本原則婚姻家庭法的基本原則是一定國家的婚姻家庭立法的指導(dǎo)思想，是婚姻家庭制度的本質(zhì)和特征在法律上的集中反映。本節(jié)將從兩個方面闡述：一、婚姻家庭法中的原則規(guī)定二、保障原則實施的禁止性條款20一、婚姻家庭法中的原則規(guī)定（一）婚姻自由原則男女公民均有權(quán)依照法律的規(guī)定，自主自愿地決定本人的婚姻問題，不受任何來自外力的強迫或干涉。（二）一夫一妻原則亦稱單偶制或雙單式婚姻，是一男一女互為配偶的婚姻形式。（三）男女平等原則是指婚姻家庭主體的法律地位和權(quán)利義務(wù)，不因性別而異。（四）保護(hù)婦女、兒童和老人合法權(quán)益原則（五）計劃生育原則（六）婚姻家庭主體的共同責(zé)任（《婚姻法》第4條）21二、保障原則實施的禁止性條款《婚姻法》第3條：“禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物?！薄敖怪鼗椤＝褂信渑颊吲c他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄”。（一）禁止干涉婚姻自由（二）禁止借婚姻索取財物（三）禁止重婚（四）禁止有配偶者與他人同居（五）禁止家庭暴力（六）禁止家庭成員間的虐待和遺棄22（一）禁止干涉婚姻自由

包辦婚姻，是指第三者違反婚姻自主的原則，包辦強迫他人婚姻的。買賣婚姻，是指第三者以索取大量財物為目的，包辦強迫他人婚姻的行為。包辦婚姻和買賣婚姻既有聯(lián)系，又有區(qū)別。包辦婚姻的構(gòu)成要件，是第三者違背當(dāng)事人的意愿，以強迫的手段包辦其婚事。買賣婚姻的構(gòu)成要件，除上述外還有借此索取大量財物的事實。包辦婚姻不一定都是買賣婚姻，買賣婚姻則必定是包辦強迫的。其他干涉婚姻自由行為，是包辦、買賣婚姻以外的各種干涉結(jié)婚自由、干涉離婚自由行為的總稱，如違反婚姻自由原則，阻撓并非禁婚親的同姓男女結(jié)婚，阻撓喪偶婦女再婚，強制或阻撓他人離婚，子女阻撓喪偶、離婚的父母與他人再婚等，抱童養(yǎng)媳、訂小親以及轉(zhuǎn)親、換親等行為，也是干涉婚姻自由的具體表現(xiàn)。23（二）禁止借婚姻索取財物

借婚姻索取財物，應(yīng)界定為除買賣婚姻以外的其他借婚姻索取財物的行為。借婚姻索取財物有各種不同的具體情形，索要的財物在數(shù)量上也有很大的差別。常見的情形是，男女雙方結(jié)婚基本是出于自愿的，但一方卻向另一方索要許多財物，以此作為成婚的前提條件。在現(xiàn)實生活中，主要是女方向男方索要，相反的情形則是罕見的例外。有時女方的父母也從中索要部分財物，作為同意婚事的條件。對借婚姻索取財物的一方，應(yīng)當(dāng)予以批評教育，責(zé)令其改正錯誤，同時還要根據(jù)具體情況，妥善處理由此而引起的財物糾紛。最高人民法院在有關(guān)司法解釋中指出：“當(dāng)事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第（二）、（三）項的規(guī)定，應(yīng)以雙方離婚為條件?！痹谡J(rèn)定和處理具體問題時，應(yīng)當(dāng)將以下情形加以區(qū)別：一是借婚姻索取財物與買賣婚姻的區(qū)別；二是借婚姻索取財物與贈與的區(qū)別；三是借婚姻索取財物與借婚姻騙取財物的區(qū)別。24（三）禁止重婚

重婚，是有配偶者與他人結(jié)婚或以夫妻名義同居生活的行為。在我國，重婚具有以下各種法律后果：

在民事上：重婚是結(jié)婚的禁止條件，違反一夫一妻制的婚姻不予結(jié)婚登記。重婚是婚姻無效的原因，這種違法結(jié)合不具有婚姻的法律效力。配偶一方重婚是另一方訴請離婚的法定理由，調(diào)解無效時應(yīng)準(zhǔn)予離婚。重婚是離婚損害賠償請求權(quán)的發(fā)生根據(jù)，因一方重婚而導(dǎo)致離婚的，無過錯的另一方有權(quán)請求賠償。

在刑事上：犯重婚罪的，依法追究刑事責(zé)任。重婚罪的犯罪主體，是實施重婚行為的有配偶者和明知故犯與有配偶者結(jié)婚的無配偶者。不知他人有配偶而與之結(jié)婚的無配偶者（這種情形往往是因受對方的詐欺而造成的），不發(fā)生犯重婚罪的刑事后果，只發(fā)生婚姻無效的民事后果。對重婚的認(rèn)定和處理，應(yīng)注意以下幾個問題：

一是要對重婚作實質(zhì)意義的理解，有配偶者又與他人登記結(jié)婚的，固然是重婚（法律上的重婚），雖未與他人登記結(jié)婚，但確與他人以夫妻名義同居生活的，也構(gòu)成重婚（事實上的重婚）。

二是應(yīng)將重婚和有配偶者與他人同居加以區(qū)別。

三是應(yīng)將1950年《婚姻法》頒行前后的重婚加以區(qū)別。該法頒行前的重婚、納妾，是舊社會遺留下來的問題。按照當(dāng)時的政策，當(dāng)事人相安無事的，一般不予追究。當(dāng)事人要求離異的應(yīng)依法處理，并應(yīng)注意保護(hù)女方和子女的權(quán)益。該法頒行后的重婚、納妾，不具有婚姻的效力，并應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。需要補充說明的是，在重婚問題上，我們不承認(rèn)所謂的妻、妾之別。1950年《婚姻法》規(guī)定禁止重婚、納妾，1980年《婚姻法》，僅規(guī)定禁止重婚，不及納妾，這是因為，納妾制度早已廢除多年，納妾的也應(yīng)按重婚論處。25（四）禁止有配偶者與他人同居

按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，有配偶者與他人同居，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。在認(rèn)定和處理具體問題時，一方面應(yīng)當(dāng)將有配偶者與他人同居和重婚，特別是事實上的重婚加以區(qū)別。有配偶者與他人同居不以夫妻名義出現(xiàn)，事實重婚中的雙方則是以夫妻關(guān)系相對待的。另一方面還應(yīng)當(dāng)將有配偶者與他人同居和通奸等婚外性關(guān)系加以區(qū)別。有配偶者與他人的同居是持續(xù)、穩(wěn)定的，持續(xù)的時間和穩(wěn)定的程度雖然各不相同，但一般均有共同的居所，這可以作為認(rèn)定時的客觀標(biāo)志之一。通奸等則不具有上述情形，有的是偶發(fā)性的，有的即使是比較長期的，但比同居更為隱蔽，一般也不可能有共同的居所。我國《婚姻法》在有關(guān)規(guī)定中指明了有配偶者與他人同居在民事上的法律后果。夫妻一方與他人同居，另一方訴請離婚，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。因有配偶與他人同居導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。按照最高人民法院的司法解釋，與雙方均為無配偶者的同居不同，當(dāng)事人請求解除的同居關(guān)系，屬于《婚姻法》規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法予以解除。26（五）禁止家庭暴力

家庭暴力是發(fā)生于家庭內(nèi)部的，即家庭成員之間的暴力行為。關(guān)于此類行為如何界定的問題，最高人民法院在有關(guān)司法解釋中指出，《婚姻法》所稱的家庭暴力，“是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待?！爆F(xiàn)行《婚姻法》規(guī)定，家庭暴力、虐待和遺棄行為的受害人，可以向居民委員會、村民委員會提出請求，該基層群眾性自治組織應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。當(dāng)然，家庭暴力、虐待和遺棄行為的受害人也可以向所在單位求助，其所在單位應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勸阻、調(diào)解。我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻一方實施家庭暴力，另一方訴請離婚，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。因?qū)嵤┘彝ケ┝?dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求賠償。家庭暴力有不同的情節(jié)和后果，應(yīng)當(dāng)分別情況采用相應(yīng)的法律對策；實施家庭暴力構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?，F(xiàn)行《婚姻法》第43條第2款明確規(guī)定，對正在實施的家庭暴力，受害人可以向公安機關(guān)提出請求，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。這里的制止，是指采取強制手段使行為人停止正在進(jìn)行的家庭暴力。27（六）禁止家庭成員間的虐待和遺棄

婚姻家庭法中所說的虐待，是指對家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在身體上、精神上蒙受損害的行為。虐待家庭成員可能表現(xiàn)為某種作為，如打罵、恐嚇、強行限制