公司治理第三講

第五章董事及董事會1董事1.1董事的定義董事是指由公司股東大會選舉產(chǎn)生的具有實際權力的權威的管理公司事務的人員，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司進行經(jīng)濟活動。占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。但法人充當公司董事時，應指定一名有行為能力的自然人為代理人。股份有限公司的董事由股東大會選舉產(chǎn)生，可以由股東或非股東擔任。董事的任期，一般都是在公司章程中給予規(guī)定，有定期和不定期兩種。定期把董事的任期限制在一定的時間內(nèi)，但每屆任期不得超過3年。不定期是指從任期那天算起，滿3年改選，但可連選連任。董事解聘的原因有：任期屆滿而未能連任；違反股東大會決議；股份轉(zhuǎn)讓；本人辭職；其他原因，如董事會解散或董事死亡、公司破產(chǎn)、董事喪失行為能力等。1.2董事的分類1.內(nèi)部董事也稱執(zhí)行董事，主要指擔任董事的本公司管理人員，如總經(jīng)理、常務副總經(jīng)理等。董事會成員中至少有一人擔任執(zhí)行董事，富有積極履行董事會職能的責任或指定的職能責任。《中華人民共和國公司法》第51條規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。有限責任公司不設董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。2.外部董事亦稱外聘董事，指不是本公司職工的董事，包括不參與管理和生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)外股東和股東大會決議聘任的非股東的專家學者等。在行使決策職權時，外部董事與其他董事一樣，定期參加董事會，并盡量使董事會決議的過程和結果都能體現(xiàn)外部董事的意見；由于引入了外部董事，尤其是設立了主要由外部董事組成的專事監(jiān)督的專門委員會，可以使董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督效果大大提高。由外部董事的性質(zhì)所決定，其職權不能包含對公司具體事務的執(zhí)行。1.3外部董事的作用1.促進和完善公司戰(zhàn)略決策的作用2.具有控制和監(jiān)督公司管理層的作用3.改進企業(yè)管理，增加股東財富4.制衡控股股東，防止控股股東侵害中小股東和債權人的利益1.4董事的屬性由于公司并無實際的形態(tài)，其事務必須由某些具有實際權力和權威的人代表公司進行管理，這些人稱為“董事”。值得強調(diào)的是，董事是指處于董事地位的任何人，無論其稱呼是什么。在具體掌管公司業(yè)務方面，由于各董事成員在其中扮演的角色不同，個人董事往往被區(qū)分為：正式董事、事實董事和影子董事。正式董事是指經(jīng)適當?shù)某绦虮贿x任并載于公司章程的董事。事實董事是指未經(jīng)正式任命，但其公開的行為顯示他像是經(jīng)有效任命的董事。如某人雖未經(jīng)正式任命，但他經(jīng)常參加董事會議并積極參與公司決策，可以被認為是事實董事。影子董事是指一些不具有董事資格卻操縱著董事會的人，通常表現(xiàn)為三種形式：某大股東為避免承擔個人責任而拒絕成為董事，但他在幕后持續(xù)地操縱著公司董事們的活動；某人因破產(chǎn)或其他原因喪失了成為董事的資格，但他仍然操縱著公司的董事會；持續(xù)地操縱著其子公司業(yè)務的持股公司代表。

擔任公司董事的人應該具有如下屬性：熟悉公司業(yè)務（作業(yè)和政策）；具有比較完全的信息，對公司而言是可以得到的人才，有良好的工作動力，能夠被公司接受，勇于承擔責任。

另外一種相似的闡述方式是：有參與精神（不能僅僅是名義上的橡皮圖章），謹慎（執(zhí)行職責時細心、富于技巧，即在詳細調(diào)查的基礎上，在具備處理相關事務的能力的前提下，盡可能安全地完成工作），有能力（與同行業(yè)同等規(guī)模公司的董事會相比，具有競爭力），忠誠（保守公司秘密），能夠承擔責任（因為可能面臨錯誤的決策招致的賠償責任），誠實廉潔（遵守公司倫理手冊和社會規(guī)范）。1.5董事的權利和義務1.董事的權利公司法對董事會的職權有集中的規(guī)定，但對董事的權利無集中規(guī)定。此類內(nèi)容，可散見于有關董事的條款。主要是1）出席董事會會議2）表決權3）董事會臨時會議召集的提議權4）透過董事會行使職權的權利2.董事的義務1）善管義務（1）董事必須忠實于公司（2）董事必須維護公司資產(chǎn)（3）在董事會上慎審行使決議2）競業(yè)禁止義務特定地位的人不得實施與其所服務的營業(yè)具有競爭性質(zhì)的行為3）私人交易限制義務特定地位的人為自己或為他人而與公司進行交易2董事會2.1董事會的定義董事會是依照有關法律、行政法規(guī)和政策規(guī)定，按公司或企業(yè)章程設立并由全體董事組成的業(yè)務執(zhí)行機關。股份有限公司的董事會，是由股東大會選舉產(chǎn)生的董事組成的。董事會是股份有限公司的執(zhí)行機構，貫徹公司股東大會的決議，對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的董事會由5-19人組成。2.2董事會的職責董事會既是股份公司的權力機構，又是企業(yè)的法定代表。除法律和章程規(guī)定應由股東大會行使的權力之外，其他事項均可由董事會決定。公司董事會是公司經(jīng)營決策機構，董事會向股東會負責。董事會的義務主要是：制作和保存董事會的議事錄，備置公司章程和各種簿冊，及時向股東大會報告資本的盈虧情況和在公司資不抵債時向有關機關申請破產(chǎn)等。股份公司成立以后，董事會就作為一個穩(wěn)定的機構而產(chǎn)生。董事會的成員可以按章程規(guī)定隨時任免，但董事會本身不能撤銷，也不能停止活動。董事會是公司的最重要的決策和管理機構，公司的事務和業(yè)務均在董事會的領導下，由董事會選出的董事長、常務董事具體執(zhí)行。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會對股東會負責，行使下列職權：2.2董事會的職責1.執(zhí)行權1）召集股東會會議，并向股東會報告工作2）執(zhí)行股東會的決議2.宏觀決策權3.經(jīng)營管理權4.機構設置與人事聘任權2、宏觀決策權，主要指決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。經(jīng)營計劃是指管理公司內(nèi)外業(yè)務的方向、目標和措施，是公司內(nèi)部的、短期的管理計劃。公司的投資方案是指公司內(nèi)部的短期的資金的運用方向。根據(jù)規(guī)定，決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，是公司股東會的職權，因此公司的經(jīng)營計劃和投資方案是公司執(zhí)行股東會決定的經(jīng)營方針和投資計劃的一項具體措施。3、經(jīng)營管理權。（1）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案。（2）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（3）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案（4）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案4、機構設置與人事聘任權。董事會是公司的執(zhí)行機關，負責公司經(jīng)營活動的指揮和管理，因此有權決定公司內(nèi)部管理機構的設置。決定公司內(nèi)部管理機構的設置是指董事會有權根據(jù)本公司的具體情況，確定內(nèi)部的管理機構設置，如設立教學服務部、事業(yè)開發(fā)部、市場營銷部、企業(yè)管理部、客戶服務部等具體的業(yè)務部門或者行政管理部門。董事會也可以決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項。聘任或者解聘高級管理人員，是指董事會有權決定聘任或者解聘公司經(jīng)理，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司的副經(jīng)理、財務負責人等高級管理人。董事會的形成(1)從資格上講，董事會的各位成員必須是董事。董事是股東在股東大會上選舉產(chǎn)生的。所有董事組成一個集體領導班子成為董事會。法定的董事資格如下：首先，董事可以是自然人，也可以是法人。如果法人充當公司董事，就必須指定一名有行為能力的自然人作為其代理人。其次，特種職業(yè)和喪失行為能力的人不能作為董事。特種職業(yè)如國家公務員、公證人、律師和軍人等。第三，董事可以是股東，也可以不是股東。董事會的形成(2)從人員數(shù)量上說，董事的人數(shù)不得少于法定最低限額，因為人數(shù)太少，不利于集思廣益和充分集中股東意見。但人數(shù)也不宜過多，以避免機構臃腫，降低辦事效率。因此公司一般在最低限額以上，根據(jù)業(yè)務需要和公司章程確定董事的人數(shù)。由于董事會是會議機構，董事會最終人數(shù)一般是奇數(shù)。董事會的形成(3)從人員分工上，董事會一般設有董事長、副董事長、常務董事。人數(shù)較多的公司還可設立常務董事會。董事長和副董事長，可以由股東會直接選舉，也可以由董事會成員進行投票選舉，還可以規(guī)定按照股東的出資比例大小決定哪些股東出任董事長和副董事長，公司視自身情況而定。有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。有限責任公司不設董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事會的形成(4)在董事會中，董事長具有最大權限，是董事會的主席。主要行使下列職權：第一，召集和主持董事會會議；第二，在董事會休會期間，行使董事會職權，對業(yè)務執(zhí)行的重大問題進行監(jiān)督和指導；第三，對外代表公司，即有代表公司參與司法訴訟的權力，簽署重大協(xié)議的權力等。董事會和股東大會的關系股東大會和董事會的關系，實際上是代理與被代理關系，委托與被委托關系，董事會是公司權力常態(tài)機構，而股東大會（或股東會）只是在特定時間召開，也就是說，股東大會只有在特定時候才會行使權力。平常是股東大會委托董事會執(zhí)行公司管理，董事會委托經(jīng)理、副經(jīng)理等具體執(zhí)行公司日常管理事務。董事會所作的決議必須符合股東大會決議，如有沖突，要以股東大會決議為準；股東大會可以否決董事會決議，直至改組、解散董事會。董事會由股東大會（或股東會）選舉產(chǎn)生，按照《公司法》和《公司章程》行使董事會權力，執(zhí)行股東大會決議，是股東大會代理機構，代表股東大會（或股東會）行使公司管理權限。3獨立董事3.1獨立董事的定義獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，對公司事務作出獨立判斷的董事。中國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中認為，上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。3.2獨立董事的特征獨立董事最根本的特征是獨立性和專業(yè)性。所謂“獨立性”，是指獨立董事必須在人格、經(jīng)濟利益、產(chǎn)生程序、行使權力等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。1.資格上的獨立性2.產(chǎn)生程序上的獨立性3.經(jīng)濟上的獨立性4.行使權力上的獨立性所謂“專業(yè)性”是指獨立董事必須具備一定的專業(yè)素質(zhì)和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識和經(jīng)驗對公司的董事和經(jīng)理以及有關問題獨立地做出判斷和發(fā)表有價值的意見。3.3獨立董事設計的理論依據(jù)1.代理成本理論該理論認為，代理成本的降低，必然要求提高經(jīng)營管理層的效率，同時又必須防止內(nèi)部人控制問題，所以希望通過創(chuàng)設獨立董事制度來改變經(jīng)營者決策權力的結構，達到監(jiān)督、制衡的作用，從而保證經(jīng)營者不會背離所有者的目標，促進代理與委托雙方利益的一致，提高運營效益。其理論著眼點在于改革經(jīng)營管理層權力配置結構來促進經(jīng)營管理層的安全有效運作，從而減少代理成本。亦言之，以最小的投入得到最大的產(chǎn)出。這種理論最大的特點是從企業(yè)法人的盈利性的根本目的出發(fā)，推演出優(yōu)化管理層權力配置的必要性，得出對獨立董事制度創(chuàng)設必要性的結論。2.董事會職能分化理論該理論認為，監(jiān)事會的缺省導致監(jiān)督職能的缺位，從而應該從董事會中分化出部分董事補位。這種理論蘊含了一個既定的前提，那就是企業(yè)經(jīng)營管理層必須通過權力配置平衡才能高效運作。其實，從這個角度上講，職能分化理論和代理成本理論并沒有實質(zhì)的區(qū)別，都是致力于改革公司權力結構配置，使這種結構更加穩(wěn)定、高效、安全，從而為企業(yè)帶來更好的經(jīng)營效益。兩者區(qū)別只是在于代理成本理論更加抽象，視野起點相對較高，而職能分化理論更加注重公司治理運行中的現(xiàn)實需求性。3.4獨立董事的任職資格1.根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格2.具有《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》所要求的獨立性3.具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則4.具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗5.公司章程規(guī)定的其他條件下列人士不得擔任獨立董事：

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認定的其他人員。3.5獨立董事的特別職權1.重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。2.向董事會提議聘用或解聘會計師事務所。3.向董事會提請召開臨時股東大會。4.提議召開董事會。5.獨立聘請外部審計機構和咨詢機構。6.可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。3.6獨立董事的其他獨立意見1.提名、任免董事。2.聘任或解聘高級管理人員3.公司董事、高級管理人員的薪酬4.上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款。5.獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項。6.公司章程規(guī)定的其他事項。3.7公司對獨立董事的承諾1.上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。（2）上市公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的，董事會秘書應及時到證券交易所辦理公告事宜。（3）獨立董事行使職權時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。（4）獨立董事聘請中介機構的費用及其他行使職權時所需的費用由上市公司承擔。（5）上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。（6）上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。3.8獨立董事與外部董事的關系外部董事是指非公司雇員或高級職員的董事會成員。他并不參與公司日常事務的管理。外部董事可能包括向公司投資的銀行家、律師或其他能夠為公司經(jīng)營提供建議或服務并因此與公司經(jīng)營活動有利害關系的人。而獨立董事是指不在所受聘公司擔任除董事及董事會內(nèi)職務以外的其他職務，直接或間接持有公司股份在一定比例以下(有的國家規(guī)定不得持有公司股份)，并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立客觀判斷的實質(zhì)性利益關系的董事。外部董事包括獨立董事和灰色董事。所謂獨立董事是除董事關系外與公司沒有任何其他關系的外部董事。所謂灰色董事，是那些除了董事關系外與公司還有其他聯(lián)系的外部董事。因為他們不是公司的雇員，因此是外部董事。他們往往是管理當局的親戚、公司的供應商、為公司提供法律服務的外部律師、退休的公司經(jīng)理、投資銀行家等。外部董事未必是獨立董事，但獨立董事一定是外部董事，準確地說是獨立的外部董事。4專業(yè)委員會4.1董事會專業(yè)委員會的界定董事會專業(yè)委員會必須是在一定程度上可以代替董事會行使權力并由董事（其中獨立董事占多數(shù)）組成的委員會。為了更好的行使董事會的決策與監(jiān)督專業(yè)化的職能，防止董事會濫用權力，在成熟資本市場的國家，尤其是英美國家，紛紛通過設立若干由獨立董事占多數(shù)組成的董事會內(nèi)部常設職能化組織來應付這種專業(yè)化運作的需求。董事會專業(yè)委員會從性質(zhì)上來說是董事會的一個內(nèi)部常設職能化組織。它具有以下幾個方面的特征：4.2專業(yè)委員會的性質(zhì)和特征1、董事會專業(yè)委員會是董事會內(nèi)部下屬輔助工作機構。董事會專業(yè)委員會設于董事會內(nèi)部，是否設立及其權力、職責、運行方式及人員構成等均應獲得董事會的批準，并且董事會專業(yè)委員會向董事會負責。2、董事會專業(yè)委員會設立的目的是確保董事會有效行使重大決策和監(jiān)督職能，尤其是監(jiān)督的職能。董事會作為一個業(yè)務執(zhí)行機關，不可能經(jīng)常性的召開會議。因此為了更好的履行其職能才設立了董事會專業(yè)委員會。董事會專業(yè)委員會的職責就是更好地使董事會的重大決策和監(jiān)督職能得到發(fā)揮。3、董事會專業(yè)委員會的組成人員主要是獨立董事。董事會通過設立專業(yè)委員會為獨立董事職能的細化和落實提供契機。正是專業(yè)委員會的存在才能使獨立董事能夠真正的“獨立”，才能使董事會本身客觀、中立的進行決策和監(jiān)督。4.3專業(yè)委員會的構成及功能董事會專業(yè)委員會一般包括提名委員會、薪酬委員會、審計委員會，以及戰(zhàn)略委員會等。1.審計委員會：負責檢查公司會計制度及財務狀況，考核公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行、評估并提名注冊會計師，以及與會計師討論公司財務問題。2.提名委員會：研究董事、經(jīng)理人員的選擇標準和程序并負責建立提名程序；負責提交有關董事會的規(guī)模和構成方案，負責向董事會推薦候選董事和高級管理人員3.薪酬委員會：研究董事與經(jīng)理人員考核的標準；研究公司高級管理人員的薪酬事項和制定一攬子特定薪酬政策，以吸引、留住和激勵公司高水平的董事。同時，薪酬委員會應就公司有關董事報酬的政策及發(fā)給董事的股份選擇權的相關信息予以揭露，做成報告書，并作為公司年報的一部分，提交股東大會。4.戰(zhàn)略委員會：對公司長期發(fā)展戰(zhàn)略、重大投資決策、重大投融資項目及決策、年度預算和決算進行研究并提出建議，強化董事會的戰(zhàn)略決策功能；對其他影響公司發(fā)展的重大事項進行研究并提出建議。第六章監(jiān)事及監(jiān)事會1監(jiān)事1.1監(jiān)事的定義監(jiān)事是股份公司中常設的監(jiān)察機關的成員，亦稱“監(jiān)察人”，主要監(jiān)察股份公司業(yè)務執(zhí)行情況。由監(jiān)事組成的監(jiān)督機構稱為監(jiān)事會或監(jiān)察委員會，是公司必備的法定的監(jiān)督機關。監(jiān)事一般由公司股東大會選出，一經(jīng)選出，即與公司形成委托關系。監(jiān)事一般由公司股東擔任，公司董事長、董事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理不能擔任監(jiān)事，同時，從事一些特殊職業(yè)的人不能擔任監(jiān)事，監(jiān)事的人數(shù)在公司最少是1人，原則上為3-5人，其具體人數(shù)根據(jù)需要確定。監(jiān)事可連選連任，但不得超過法定最高任職年限。監(jiān)事因故缺額時，應召集股東大會補選。監(jiān)事均享有報酬，所以屬于有償委任關系。監(jiān)事的報酬的金額及分配方法，原則上由章程確定，如果章程沒有確定，則由股東大會決議確定。監(jiān)事的直接上級是監(jiān)事主席，受監(jiān)事會主席委托，行使對全公司的監(jiān)督、檢查、考核管理權限，并承擔執(zhí)行公司規(guī)章制度、管理規(guī)程及工作指令的義務。監(jiān)事的解任往往因下列原因：任期屆滿；股東大會決議；股票轉(zhuǎn)讓；辭職；其他，如死亡，公司解散等。1.2監(jiān)事的主要職責行使監(jiān)督權的監(jiān)事會是公司治理結構中的一個重要組成部分。它與行使重大決策權的董事會和行使日常經(jīng)營管理權的經(jīng)理一起，形成一個三權分立，相互制衡的權利架構。1.檢查公司的財務2.對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督3.當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正4.提議召開臨時股東大會5.公司章程規(guī)定的其他職權上述職權可以歸結為知情權、一般監(jiān)督權和要求糾正權知情權包括檢查財務，列席董事會會議，在其認為必要時委托注冊會計師對公司財務狀況進行審計委托律師提供法律意見等，是行使一般監(jiān)督權和要求糾正權的基礎。上述職權可以歸結為知情權、一般監(jiān)督權和要求糾正權一般監(jiān)督權實施例行的監(jiān)督和定期的監(jiān)督，如審查公司財務報告、經(jīng)營情況報告董事會向股東大會提交的報告；審查關聯(lián)交易中有無損害公司利益行為；審查董事會和經(jīng)理在經(jīng)營過程中有無違反法律、法規(guī)和公司章程的行為等上述職權可以歸結為知情權、一般監(jiān)督權和要求糾正權要求糾正權3-4-20160308要求董事會和經(jīng)理采取行動，糾正其侵害公司利益的行為、不法或不當?shù)男袨?；提議召開臨時股東大會來制止董事會侵害公司利益的行為不法或不當?shù)男袨?；提起訴訟來制止董事侵害公司利益的行為、不法或不當?shù)男袨?。需要注意的是，監(jiān)事會行使其要求糾正權時，或者是要求董事會和經(jīng)理自己采取行動來糾正；或者是通過股東大會或司法機構來糾正，而不是越組代疤地行使經(jīng)營決策權力，自己來糾正。2監(jiān)事會2.1監(jiān)事會的定義監(jiān)事會(Boardofsupervisors)是股東大會領導下的公司的常設監(jiān)察機構，執(zhí)行監(jiān)督職能。監(jiān)事會與董事會并立，獨立地行使對董事會、總經(jīng)理、高級職員及整個公司管理的監(jiān)督權。為保證監(jiān)事會和監(jiān)事的獨立性，監(jiān)事不得兼任董事和經(jīng)理。監(jiān)事會對股東大會負責，對公司的經(jīng)營管理進行全面的監(jiān)督，包括調(diào)查和審查公司的業(yè)務狀況，檢查各種財務情況，并向股東大會或董事會提供報告，對公司各級干部的行為實行監(jiān)督，并對領導干部的任免提出建議，對公司的計劃、決策及其實施進行監(jiān)督等。監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務活動及會計事務等進行監(jiān)督的機構。監(jiān)事會，也稱公司監(jiān)察委員會，是股份公司法定的必備監(jiān)督機關，是在股東大會領導下，與董事會并列設置，對董事會和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。下午20160308（1）監(jiān)事會的設立目的。由于公司股東分散，專業(yè)知識和能力差別很大，為了防止董事會、經(jīng)理濫用職權，損害公司和股東利益，就需要在股東大會上選出這種專門監(jiān)督機關，代表股東大會行使監(jiān)督職能。（2）監(jiān)事會的組成。監(jiān)事會由全體監(jiān)事組成。監(jiān)事的資格基本上與董事資格相同，并必須經(jīng)股東大會選出。監(jiān)事可以是股東、公司職工，也可以是非公司專業(yè)人員。其專業(yè)組成類別應由公司法規(guī)定和公司章程具體規(guī)定。但公司的董事長、副董事長、董事、總經(jīng)理、經(jīng)理不得兼任監(jiān)事會成員。監(jiān)事會設主席、副主席、委員等職。監(jiān)事會成員即監(jiān)事不得少于三人（含三人），其任期由公司章程規(guī)定，一般不超過三年，可連選連任。在股份有限公司中，監(jiān)事會成員的1／3以上(含1／3)但不超過1／2由職工代表擔任，由公司職工推舉和罷免。監(jiān)事會其他成員由股東大會選舉和罷免，不設股東會的，由股東委派和罷免．監(jiān)事會主席由全部監(jiān)事2／3以上選舉和罷免。（3）監(jiān)事會的職權范圍如下：第一，可隨時調(diào)查公司生產(chǎn)經(jīng)營和財務狀況，審閱賬簿、報表和文件，并請求董事會提出報告；第二，必要時，可根據(jù)法規(guī)和公司章程，召集股東大會；第三，列席董事會會議，能對董事會的決議提出異議，可要求復議；第四，對公司的各級管理人員提出罷免和處分的建議2.2監(jiān)事會的作用監(jiān)事會對股東大會負責，對公司財務以及公司董事、總裁、副總裁、財務總監(jiān)和董事會秘書履行職責的合法性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權益。公司應采取措施保障監(jiān)事的知情權，及時向監(jiān)事提供必要的信息和資料，以便監(jiān)事會對公司財務狀況和經(jīng)營管理情況進行有效的監(jiān)督、檢查和評價。總裁應當根據(jù)監(jiān)事會的要求，向監(jiān)事會報告公司重大合同的簽訂、執(zhí)行情況、資金運用情況和盈虧情況?？偛帽仨毐ＷC該報告的真實性。監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)董事、經(jīng)理和其他高級管理人員存在違反法律、法規(guī)或公司章程的行為可以向董事會、股東大會反映，也可以直接向證券監(jiān)管機構及其他有關部門報告。2.3監(jiān)事會監(jiān)督的主要形式為了完成監(jiān)督職能，監(jiān)事會不僅要進行會計監(jiān)督，而且要進行業(yè)務監(jiān)督。不僅要有事后監(jiān)督，而且要有事前和事中監(jiān)督（即計劃、決策時的監(jiān)督）。監(jiān)事會對經(jīng)營管理的業(yè)務監(jiān)督包括以下方面：1.通知經(jīng)營管理機構停止其違法行為。2.隨時調(diào)查公司的財務狀況，審查賬冊文件，并有權要求董事會向其提供情況。3.審核董事會編制的提供給股東大會的各種報表，并把審核意見向股東大會報告。4.當監(jiān)事會認為有必要時，一般是在公司出現(xiàn)重大問題時，可以提議召開股東大會。2.4監(jiān)事會的職權1.審查公司財務，可在必要時以公司名義另行委托會計師事務所獨立審查公司財務。2.對公司董事、總裁、副總裁、財務總監(jiān)和董事會秘書執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督。3.當公司董事、總裁、副總裁、財務總監(jiān)和董事會秘書的行為損害公司的利益時，要求前述人員予以糾正。4.核對董事會擬提交股東大會的財務報告、營業(yè)報告和利潤分配方案等財務資料，發(fā)現(xiàn)疑問的可以以公司名義委托注冊會計師、執(zhí)業(yè)審計師幫助復審。5.可對公司聘用會計師事務所發(fā)表建議。6.提議召開臨時股東大會，也可以在股東年會上提出臨時提案。7.提議召開臨時董事會。8.代表公司與董事交涉或?qū)Χ缕鹪V。此外，在以下特殊情況下，監(jiān)事會有代表公司之權：一是當公司與董事間發(fā)生訴訟時，除法律另有規(guī)定外，由監(jiān)督機構代表公司作為訴訟一方處理有關法律事宜。二是當董事自己或他人與本公司有交涉時，由監(jiān)事會代表公司與董事進行交涉。三是當監(jiān)事調(diào)查公司業(yè)務及財務狀況，審核帳冊報表時，代表公司委托律師、會計師或其他監(jiān)督法人。董事會和監(jiān)事會的關系董事會本身負責領導公司。首先，董事會的成員由監(jiān)事會任命，最長任期為五年。連續(xù)任命或者延長任期，分別最多也只能允許五年。而且這需要監(jiān)事會重新作出決議，這項決議最早應在任期期滿前的一年做好。只有在任命少于五年任期的情況下，延長任期才可以不需要監(jiān)事會作出新的決議。董事會和監(jiān)事會的關系如果任用了若干人為董事會的