土地政策與土地法學(xué)

土地政策與土地法學(xué)

主講教師靳相木，管理學(xué)博士，教授、博士生導(dǎo)師。主要研究領(lǐng)域：不動(dòng)產(chǎn)法與土地政策；土地利用規(guī)劃管理與評(píng)價(jià)；農(nóng)村發(fā)展與城市增長(zhǎng)管理。聯(lián)系方式：jinxiangmu@/p>

2023/2/4浙江大學(xué)大學(xué)靳相木12023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木2第一講土地法的若干基石（cornerstone）英國(guó)1290年的《土地買賣法》（QuiaEmptores）至今依然有效？土地發(fā)展權(quán)（TDRs）可否入法？國(guó)家土地所有權(quán)是所有權(quán)嗎（熊貓是貓嗎）？土地法的位階：上位法、母法土地法與不動(dòng)產(chǎn)法土地法與物權(quán)法2023/2/4浙江大學(xué)靳相木3土地法大廈之三塊基石社會(huì)變革與法統(tǒng)兩大法系及其財(cái)產(chǎn)法大陸法之公法與私法之劃分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木4第一節(jié)土地公有之法統(tǒng)地主反攻倒算解放前土地的權(quán)屬糾紛如何解決2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木5革命超出道德底線的不公平是不可容忍的，是罪惡的。如果社會(huì)存在大規(guī)模超出道德底線的不公平現(xiàn)象，就可能爆發(fā)革命。

在極度貧窮時(shí)所有財(cái)產(chǎn)權(quán)失去效力。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木61949：法統(tǒng)之轉(zhuǎn)換國(guó)共兩黨的新年文告毛澤東關(guān)于時(shí)局的聲明2023/2/4浙江大學(xué)靳相木7中華民國(guó)的法統(tǒng)六法全書2023/2/4浙江大學(xué)靳相木8中華人民共和國(guó)的法統(tǒng)改造與法統(tǒng)之創(chuàng)制改革與統(tǒng)統(tǒng)之形成2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木92011年3月10日，十一屆全國(guó)人大四次會(huì)議，

全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)吳邦國(guó)宣布，中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木10法統(tǒng)之形成：中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系到2010年底，一個(gè)立足中國(guó)國(guó)情和實(shí)際、適應(yīng)改革開放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)需要、集中體現(xiàn)中國(guó)共產(chǎn)黨和中國(guó)人民意志的中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成。中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，是以憲法為統(tǒng)帥，以法律為主干，以行政法規(guī)、地方性法規(guī)為重要組成部分，由憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等多個(gè)法律部門組成的有機(jī)統(tǒng)一整體。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木112023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木12第二節(jié)大陸法系之物權(quán)范式英美法系與大陸法系兩大法系中的財(cái)產(chǎn)權(quán)大陸法系中的物權(quán)與債權(quán)一、英美法系與大陸法系國(guó)家主義法典編纂觀念司法的思維方式審判方式2023/2/413浙江大學(xué)土地管理系靳相木（一）國(guó)家主義國(guó)家模型國(guó)家觀念2023/2/4浙江大學(xué)靳相木141、國(guó)家模型：國(guó)家的產(chǎn)生？契約論

美國(guó)的誕生的發(fā)展

大不列顛聯(lián)合王國(guó)（蘇格蘭公投）暴力論：中世紀(jì)的歐洲國(guó)家中國(guó)歷史上的國(guó)家（皇帝專制）

中華人民共和國(guó)（中國(guó)共產(chǎn)黨）2023/2/4浙江大學(xué)靳相木152、國(guó)家觀念：國(guó)家是什么（主權(quán)）？大陸國(guó)家：沒有國(guó)家的許可，國(guó)家之外的任何力量都不能制定超越國(guó)家之上或在國(guó)家內(nèi)部生效的任何法律。只有國(guó)家才享有立法權(quán)，國(guó)家內(nèi)部的任何個(gè)人或團(tuán)體都不能創(chuàng)制法律。英美國(guó)家：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木16（二）法典編纂觀念國(guó)家立法一元化。司法機(jī)關(guān)是否有立法權(quán)？歐洲大陸、歷史中國(guó)和英國(guó)

《香港特別行政區(qū)基本法》第八十四條：香港特別行政區(qū)法院依照本法第十八條所規(guī)定的適用于香港特別行政區(qū)的法律審判案件，其他普通法適用地區(qū)的司法判例可作參考。制定新的法典是否為新社會(huì)和新政府確立的標(biāo)志。美國(guó)：宗主國(guó)的法律繼續(xù)有效2023/2/4浙江大學(xué)靳相木17（三）司法的思維方式大陸法：三段論式的演繹思維：成文法規(guī)是大前提，案件事實(shí)是小前提，案件判決則是必然的結(jié)果。

法官是專門的匠人，

法匠，不斷法外辦案，僅限于找到正確的法律條款，把條款和事實(shí)聯(lián)系起來，從法律條款和事實(shí)的結(jié)合中自動(dòng)產(chǎn)生解決辦法。英美法：歸納法的推理，從大量判例中歸納出普遍適用的原則（先例原則），作為判案的依據(jù)。其判例屬于法的創(chuàng)制，構(gòu)成以后的判案的依據(jù)。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木18（四）審判方式大陸法系奉行職權(quán)主義程序（糾問式程序）：法官主動(dòng)詢問當(dāng)事人，查清事實(shí)，作出判決。英美法系奉行當(dāng)事人主義程序（抗辯式程序）：雙方當(dāng)事人以平等的地位相互質(zhì)證，進(jìn)行辯論，法官居間裁判。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木19法制現(xiàn)代化的必由之路從本國(guó)國(guó)情出發(fā)，有選擇地移植別國(guó)的法律人類歷史是統(tǒng)一性和多樣性的結(jié)合體2023/2/4浙江大學(xué)靳相木20二、兩大法系中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利第一，人的生命權(quán)利第二，人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利第三，人的社會(huì)與政治的權(quán)利財(cái)產(chǎn)權(quán)利（PropertyRights）

從社會(huì)發(fā)展的角度看，三個(gè)層次的人權(quán)是一種遞進(jìn)的關(guān)系，是邏輯的和歷史的統(tǒng)一。

兩大法系的財(cái)產(chǎn)制度之不同其一，大陸法系的財(cái)產(chǎn)權(quán)以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為基礎(chǔ)，它的財(cái)產(chǎn)權(quán)構(gòu)造體系是由嚴(yán)密的系統(tǒng)來構(gòu)建的，各個(gè)概念之間存在著理論上的歸類和比較問題，每一種財(cái)產(chǎn)權(quán)均需要在原有概念系統(tǒng)中進(jìn)行定位。在英美法系中，財(cái)產(chǎn)權(quán)是一束權(quán)利，各權(quán)利項(xiàng)是平等的，相互之間沒有從屬或依附關(guān)系。而英美法系財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為衡量一個(gè)人擁有多少經(jīng)濟(jì)利益的尺度，不注重理論的抽象。。大陸法系的財(cái)產(chǎn)權(quán)概念

自物權(quán)（所有權(quán)）

物權(quán)

用益物權(quán)

財(cái)產(chǎn)權(quán)

他物權(quán)

擔(dān)保物權(quán)

債權(quán)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)其二，大陸法系財(cái)產(chǎn)權(quán)的設(shè)置上強(qiáng)調(diào)財(cái)產(chǎn)權(quán)的“物性”功能，強(qiáng)調(diào)針對(duì)特定物。而英美法系“財(cái)產(chǎn)”注重財(cái)產(chǎn)權(quán)的“人性”意義，強(qiáng)調(diào)人的經(jīng)濟(jì)利益，如美國(guó)的TDRs。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木25大陸法中的物權(quán)范式

大陸法系中的財(cái)產(chǎn)以物權(quán)為主要載體，物權(quán)（包括自物權(quán)和他物權(quán)）是個(gè)單數(shù)概念，每項(xiàng)物權(quán)均有一系列權(quán)能（或職能），核心是對(duì)特定物的排他性支配權(quán)。以所有權(quán)為例，通常所謂所有權(quán)人依法對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，指的是所有權(quán)主體行使權(quán)利的最常見的方式，而且這四項(xiàng)權(quán)能也并未窮盡所有權(quán)主體行使權(quán)利的各種可能方式。英美法系的財(cái)產(chǎn)權(quán)概念：estates

Timeandinterestsinland英美法系的財(cái)產(chǎn)權(quán)之類型：estatesFreeholdestatesLeaseholdestates美國(guó)的財(cái)產(chǎn)法：以TDRs為例2023/2/4浙江大學(xué)靳相木29本節(jié)討論：給出革命、改革；法統(tǒng)、法系；物權(quán)、債權(quán)的定義論兩大法系及其財(cái)產(chǎn)制度的差異2023/2/4浙江大學(xué)靳相木30第三節(jié)公法/私法二元區(qū)分公法/私法二元區(qū)分土地法的性質(zhì)土地法之主體制度2023/2/4浙江大學(xué)靳相木31兩個(gè)案例：?jiǎn)栴}的提出？因博士復(fù)試未被錄取起訴中國(guó)人民大學(xué)案與被征地村集體經(jīng)濟(jì)組織（或村民小組）中絕大數(shù)成員簽訂協(xié)議，方可啟動(dòng)土地征收程序。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木32一、公法/私法二元區(qū)分公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域法律調(diào)整方法法的基本分類中國(guó)的景象2023/2/4浙江大學(xué)靳相木33公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域：公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域的分野（1）主體（2）法律關(guān)系（3）利益

2023/2/4浙江大學(xué)靳相木34法律調(diào)整的方法：公共領(lǐng)域：公權(quán)，國(guó)家強(qiáng)制，強(qiáng)行法；私人領(lǐng)域：私權(quán)，意思自治，任意法2023/2/4浙江大學(xué)靳相木35法的基本分類公法：國(guó)家主義；人為理性私法：個(gè)人主義；自然理性公法私法化：私法公法化：兩大法系的公法/私法二元區(qū)分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木36公法與私法之界分在中國(guó)的景象歷史中國(guó)的景象：“國(guó)家”與“state”計(jì)劃中國(guó)的景象：國(guó)家社會(huì)一元化轉(zhuǎn)型中國(guó)的景象：公法長(zhǎng)期沒有得到準(zhǔn)確定位，迄今亦是如此。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木37二、土地法的性質(zhì)：第三塊基石？土地之上的權(quán)力：公法機(jī)制土地之上的權(quán)利（不動(dòng)產(chǎn)法）：私法機(jī)制土地之權(quán)力與權(quán)利的邊界及融合、沖突：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木38再深入一步：公有土地之上的權(quán)力公有土地之上的權(quán)利2023/2/4浙江大學(xué)靳相木39兩個(gè)例證：中國(guó)的國(guó)家土地所有權(quán)：公權(quán)，還是私權(quán)？美國(guó)的ＴＤＲｓ：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木40美國(guó)的財(cái)產(chǎn)法：以TDRs為例2023/2/4浙江大學(xué)靳相木41三、土地法之主體制度國(guó)家、社會(huì)與公民（人民）城市、農(nóng)村（自然村、行政村、城中村）

《憲法》2、7-13條；《土地管理法》第2、8-11、14-15、43、59-63條2023/2/4浙江大學(xué)靳相木42（一）國(guó)家、社會(huì)與公民（人民）國(guó)家社會(huì)公民（人民）2023/2/4山東農(nóng)業(yè)大學(xué)靳相木43什么是國(guó)家？從國(guó)家的可見特征出發(fā)來定義國(guó)家。一般分為三要素說和四要素說。三要素說認(rèn)為國(guó)家是人口（居民）、領(lǐng)土（土地）、主權(quán)（權(quán)力）三者的聯(lián)合體。四要素說是在三要素基礎(chǔ)上加一個(gè)政府。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木44什么是社會(huì)？社會(huì)是共同生活的人們通過各種各樣社會(huì)關(guān)系聯(lián)合起來的集合，其中形成社會(huì)最主要的社會(huì)關(guān)系包括家庭關(guān)系、共同文化以及傳統(tǒng)習(xí)俗。微觀上，社會(huì)強(qiáng)調(diào)同伴的意味，并且延伸到為了共同利益而形成的自愿聯(lián)盟。宏觀上，社會(huì)就是由長(zhǎng)期合作的社會(huì)成員通過發(fā)展組織關(guān)系形成的團(tuán)體，并形成了機(jī)構(gòu)、國(guó)家等組織形式。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木45什么是公民？指具有一個(gè)國(guó)家的國(guó)籍，根據(jù)該國(guó)的法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。從其公民產(chǎn)生來看，公民作為一個(gè)法律概念，是和民主政治緊密相連的。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木46公民與人民的區(qū)別

1、范疇不同：公民是與外國(guó)人相對(duì)應(yīng)的法律概念，人民在不同歷史時(shí)期有不同內(nèi)容?，F(xiàn)階段，人民是指全體社會(huì)主義勞動(dòng)者，擁護(hù)社會(huì)主義的愛國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛國(guó)者。

2、范圍不同：我國(guó)公民范圍比人民范圍更廣一些。

3、后果不同：公民中的人民，享有憲法和法律規(guī)定的一切公民權(quán)利并履行全部義務(wù)；公民中的敵人則不能享有全部權(quán)利，也不能履行某些義務(wù)。

2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木474、指向不同：公民一般表示個(gè)體的概念，是非集合概念，是具體的概念，可以落實(shí)到某個(gè)人的身上；人民所表達(dá)的是群體的概念，是集合概念。人民作為一個(gè)集合概念，則無以指向任何一個(gè)人。公民是指取得某國(guó)國(guó)籍，并根據(jù)該國(guó)法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。人民是指以勞動(dòng)群眾為主體的社會(huì)基本成員。5、學(xué)科概念不同：公民是一個(gè)法律概念，凡具有我國(guó)國(guó)籍的人都是我國(guó)的公民。人民是一個(gè)政治概念，它相對(duì)敵人而言，凡擁護(hù)社會(huì)主義，擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的階級(jí)，階層和社會(huì)集團(tuán)，都是人民的范圍，是以階級(jí)內(nèi)容劃分的。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木48（二）城市、農(nóng)村（自然村、行政村）聚落，多用作人類社會(huì)的早期進(jìn)入定居生活以后，集中居住的區(qū)域?？脊艑W(xué)上常指早期人類集中居住地域。村落，指大的聚落或多個(gè)聚落形成的群體，常用作現(xiàn)代意義上的人口集中分布的區(qū)域。包括自然村落（自然村）、村莊區(qū)域。村鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)，規(guī)模較大的聚落、居住密度高、人口眾多聚落形成“村鎮(zhèn)”、“集鎮(zhèn)”。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木49城市是人口較為稠密、工商業(yè)較為發(fā)達(dá)的地區(qū)，一般包括了住宅區(qū)、工業(yè)區(qū)和商業(yè)區(qū)等機(jī)能分區(qū)，并且具備行政管轄功能。城市并沒有一個(gè)明確的定義和標(biāo)準(zhǔn)，不同國(guó)家對(duì)城市的標(biāo)準(zhǔn)也不同：丹麥：任何250人以上的居民集中地區(qū)就被視為城市。加拿大：1000人以上的居住區(qū)視為城市。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木50德國(guó)、美國(guó)、印度、馬來西亞分別將“人口下限”定為2000人、2500人、5000人和10000人。中國(guó)：2006年3月10日，中國(guó)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布《關(guān)于統(tǒng)計(jì)上劃分城鄉(xiāng)的暫行規(guī)定》，對(duì)“城鎮(zhèn)”和“鄉(xiāng)村”進(jìn)行了新的劃分。其中第四條規(guī)定，“城鎮(zhèn)”是指在中國(guó)市鎮(zhèn)建制和行政區(qū)劃的基礎(chǔ)上，經(jīng)該規(guī)定劃定的區(qū)域。“城鎮(zhèn)”又包括“城區(qū)”和“鎮(zhèn)區(qū)”。第五條規(guī)定，城區(qū)是指在市轄區(qū)和不設(shè)區(qū)的市中，經(jīng)該規(guī)定劃定的區(qū)域。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木51城市和農(nóng)村的分界線在哪兒？國(guó)家統(tǒng)計(jì)局的劃分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木52自然村、行政村以家族、戶族、氏族或其他原因自然形成的居民聚居的村落稱自然村，是與行政村相比而言的。行政村是國(guó)家按照法律規(guī)定而設(shè)立的農(nóng)村基層管理單位，其組織形式是村民委員會(huì)，是農(nóng)村村民自制組織，下設(shè)若干個(gè)村民小組，村民小組一般是以自然村劃分的。也就是說，一般情況下，一個(gè)行政村管理若干個(gè)自然村，也有一個(gè)自然村（規(guī)模較大）為了管理方便，被劃分為幾個(gè)行政村的，還有一個(gè)自然村就是一個(gè)行政村的。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木53集體：誰是農(nóng)村里的“集體”？《民法通則》：空白《農(nóng)業(yè)法》：空白《土地管理法》：第