民訴2015-1訴訟導(dǎo)論

民事訴訟原理與實務(wù)訴訟就是打官司誰來告？告什么？要告誰？到哪告？誰來審？怎么審？課程體系模塊一：導(dǎo)論模塊二：訴訟主體模塊三：訴訟證據(jù)模塊四：訴訟保障制度模塊五：審判程序模塊六：非訟程序模塊七：執(zhí)行程序模塊八：其他規(guī)定本模塊概要民事糾紛的處理民事訴訟民事訴訟法民事訴訟法的基本原則民事訴訟法的基本制度

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導(dǎo)論學(xué)習(xí)目標(biāo)了解民事糾紛處理機制。掌握民事訴訟的含義及特點。了解民事訴訟法的概念、體系及其效力范圍。理解民事訴訟法的基本原則、基本制度的內(nèi)涵。正確選擇民事糾紛的解決方法。學(xué)習(xí)任務(wù)

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導(dǎo)論【導(dǎo)入案例】某日晚，施先生到住家附近的百姓超市購物。當(dāng)他到收銀臺準備買單時，被超市的一名安保人員叫住并將其帶到超市二樓辦公室進行長達幾個小時的“審訊”，稱施先生在超市偷了三盒燕窩及其他物品。萬般無奈，施先生撥打了110電話。當(dāng)民警趕到現(xiàn)場后要求超市調(diào)閱監(jiān)控錄像，超市才承認可能是認錯人了。在民警的干涉下，超市同意施先生離開。感到異常憤怒的施先生于次日向當(dāng)?shù)叵M者委員會投訴，要求超市賠禮道歉并賠償精神損失10萬元。消費者委員會經(jīng)過調(diào)查，確認施先生反映基本屬實。經(jīng)調(diào)解雙方達成賠償協(xié)議。問題：超市實施的自助行為是否合法？解決民事糾紛的方法有哪些？

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導(dǎo)論第一節(jié)民事糾紛的處理一、民事糾紛民事糾紛，又稱民事爭議，通常指平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)或者民事權(quán)益為主要內(nèi)容的沖突或者對抗行為。特點：民事糾紛主體之間是平等的民事糾紛內(nèi)容的特定性：民事權(quán)利義務(wù)之爭民事糾紛權(quán)利的可處分性

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導(dǎo)論第一節(jié)民事糾紛的處理自決和解仲裁調(diào)解訴訟自力救濟、社會救濟、公力救濟第一節(jié)民事糾紛的處理二、民事糾紛的處理機制

（一）自力救濟自力救濟，又稱私力救濟，俗稱“私了”，是指糾紛主體在沒有糾紛以外的第三人的介入和幫助下，依靠自身的力量解決糾紛。自力救濟的典型方式：自決和和解。自力救濟具有兩大特征：（1）最高的自治性；（2）非嚴格的規(guī)范性。

民事訴訟法

CivilProcedureLaw和解的限制：（1）必須遵循合法原則，不得違背法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益；（2）和解必須遵循公平與自治原則，不得強迫、欺詐、顯失公平等。和解的效力：（1）通常情況下，和解協(xié)議并不具有強制執(zhí)行力。（2）《仲裁法》第49條：當(dāng)事人達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書。（3）轉(zhuǎn)換為調(diào)解書。

（二）社會救濟社會救濟，是指依靠社會力量（第三者）來解決糾紛的機制。主要類型：調(diào)解（訴訟外調(diào)解）與仲裁調(diào)解，是指第三者（調(diào)解人）依據(jù)一定的社會規(guī)范，如習(xí)慣、道德、法律等，對糾紛當(dāng)事人雙方進行勸說溝通，促成當(dāng)事人雙方相互諒解和讓步，從而解決糾紛。調(diào)解的特點：（1）第三者介入（2）糾紛主體的合意性（3）非嚴格的規(guī)范性（4）協(xié)議的非強制性仲裁，又稱“公斷”，是指民事主體在糾紛發(fā)生之前或者糾紛發(fā)生之后達成協(xié)議，或者根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，將糾紛提交給中立的民間組織予以審理，由其作出有約束力的裁決的一種糾紛解決機制?，F(xiàn)代仲裁制度具有以下特點：（1）專業(yè)性（2）快捷性（3）強制性（4）受案范圍的限定性（三）公力救濟公力救濟，是指利用國家公權(quán)力來解決民事糾紛的機制。就民事糾紛而言，民事訴訟是最主要的公力救濟機制。民事糾紛的公力救濟：民事訴訟；行政裁決。民事訴訟具有兩大特征：（1）國家強制性（2）嚴格規(guī)范性

三、體會和思考

反對兩種極端態(tài)度：恥訟和好訟訴訟不是萬能的，正確使用訴訟手段盡可能使用ADR解決糾紛。

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導(dǎo)論第一節(jié)民事糾紛的處理AlternativeDisputeResolution替代性糾紛解決方式ADR的理論與實踐，促成了另外一個理念（制度）——“多元化糾紛解決機制”：指在一個社會中，多種多樣的糾紛解決方式以其特定的功能和動作方式相互協(xié)調(diào)地共同存在、形成互補的調(diào)整系統(tǒng)。“ADR”非訴訟糾紛解決機制的總稱選擇糾紛解決方式要考慮的因素經(jīng)濟因素時間因素心理因素社會因素……一、民事訴訟的概念和特點民事訴訟的概念民事訴訟是指法院受理原告的起訴，在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，審理民事糾紛案件的活動以及由此而產(chǎn)生的訴訟法律關(guān)系。民事訴訟的特點民事訴訟性質(zhì)的公權(quán)性民事訴訟內(nèi)容的特定性民事訴訟客體的可處分性民事訴訟程序的規(guī)范性

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導(dǎo)論第二節(jié)民事訴訟二、民事訴訟的價值

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導(dǎo)論第二節(jié)民事訴訟1、程序到底是不是很重要？2、如果重要，有多重要？3、說它重要，它的價值體現(xiàn)在哪里？價值一公正1、程序公正可以實現(xiàn)實體的公正。2、程序自身設(shè)計的合理性可以最大限度地在法律上維護訴訟主體的尊嚴。美國著名法學(xué)家馬休：”法律程序價值主要體現(xiàn)在對維護每一個人尊嚴的自學(xué)意義上。評價法律程序的正當(dāng)性的主要標(biāo)準是：它使每個人尊嚴獲得維護的程度。“

程序自身設(shè)計合理性要求三個：

1、法官中立

2、當(dāng)事人平等

3、程序平等

正當(dāng)?shù)某绦虍a(chǎn)生正當(dāng)?shù)呐袥Q。對于一個合乎正當(dāng)程序的判決，當(dāng)事人沒有理由拒絕接受。因為他已經(jīng)失去了表示不滿的客觀依據(jù)。公正是訴訟程序的第一價值、永恒價值

男甲已婚，但與女乙有不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，并為女乙購房一套。不久，兩人分手，男甲與其妻起訴女乙，認為其用于為女乙購房的錢系夫婦共同財產(chǎn)，要求女乙歸還該房。但男甲當(dāng)初為女乙購房時，產(chǎn)權(quán)登記使用的是女乙的名字，沒有其他證據(jù)證明該房系男甲所購買。女乙則堅稱該房系自己所購買。男甲遂向派出所報案稱女乙有詐騙行為，派出所立案偵查，把女乙傳喚至派出所訊問，女乙驚恐不已，交代其與男甲的特殊關(guān)系及該房的來源。派出所據(jù)此認定本案不屬刑事案件，撤銷此案。此后，男甲要求法院依職權(quán)調(diào)取女乙在派出所的交代筆錄，法院調(diào)取了該證據(jù)。依該證據(jù)判決女乙敗訴。

思考：法院的判決是否正確？價值二：效益

1、以較小的人力、物力、時間投入來獲得較好的訴訟成果。

即投入——產(chǎn)出之間的關(guān)系

2、在程序規(guī)則設(shè)計上，應(yīng)合理安排，以提高訴訟效益。遲來的正義非正義原則上，民事案件的審理實行二審終審，但是：

第一百六十二條

基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第

一百五十七條第一款規(guī)定的簡單的民事案件，

標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人

員年平均工資百分之三十以下的，實行一審終審。

法院是當(dāng)事人之間民事糾紛的中立裁判者，當(dāng)事人則是民事權(quán)益相沖突或?qū)α⒌拿袷录m紛主體。法院和當(dāng)事人在民事訴訟中呈現(xiàn)著等腰三角形之態(tài)：法院作為裁判者居于等腰三角形的頂點，雙方當(dāng)事人分居等腰三角形底邊和兩腰的兩個交點之上；法院和雙方當(dāng)事人保持著相等的“司法”距離，雙方當(dāng)事人則處于平等的對抗?fàn)顟B(tài)。這是最基本、最典型的民事訴訟形態(tài)或構(gòu)造。法官（審）原告（訴）被告（辯）第二節(jié)民事訴訟

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導(dǎo)論三、民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法的概念和性質(zhì)民事訴訟法的概念

狹義：指國家頒布的關(guān)于民事訴訟的專門性的法律廣義：除了《民訴法》外，還指憲法和其他實體法、程序法有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)范性文件。民事訴訟法的性質(zhì)民事訴訟法是部門法民事訴訟法是基本法民事訴訟法是程序法

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導(dǎo)論第三節(jié)民事訴訟法二、我國民事訴訟法的立法進程1982年民事訴訟法試行。現(xiàn)行民事訴訟法是1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過并實施的。該法經(jīng)過2007年10月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議的第一次修正。2012年8月31日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議的第二次修正，自2013年1月1日起生效。

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導(dǎo)論第三節(jié)民事訴訟法任務(wù)、適用范圍、基本原則1主管與管轄2訴訟主體3訴訟證據(jù)4法治思維的特征其他制度規(guī)定5第三節(jié)民事訴訟法

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導(dǎo)論總論一審程序1二審程序2再審程序3特別程序4執(zhí)行程序5第三節(jié)民事訴訟法

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導(dǎo)論分論四、我國民事訴訟法的效力范圍

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導(dǎo)論第三節(jié)民事訴訟法對事效力對人效力時間效力空間效力第三條

人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。第四條

凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法。

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導(dǎo)論第三節(jié)民事訴訟法第五條

外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則

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導(dǎo)論第三節(jié)民事訴訟法

基本原則：在民事訴訟的整個階段起指導(dǎo)作用的根本性準則。具有抽象性、高度概括性。基本制度：審判中的基本操作規(guī)則——對審判活動指導(dǎo)。規(guī)則原則基本原則依照法律調(diào)整的細密度劃分舉例說明解釋第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度一、基本原則和基本制度的概念

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導(dǎo)論第九條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。第九十三條人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進行調(diào)解。第九十六條調(diào)解達成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強迫。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。第九十七條......調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。基本原則基本制度抽象性、概括性，非具體操作規(guī)則有具體的內(nèi)容、要求對訴訟全過程或重要程序階段指導(dǎo)對法院審判指導(dǎo)法院與一切訴訟參與人遵守法院遵守軟性規(guī)定，靈活，運用上不易把握與評價硬性規(guī)定，運用上容易把握與評價基本原則與基本制度之比較

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導(dǎo)論1、當(dāng)事人法律地位平等原則2、人民法院依法獨立行使審判權(quán)原則3、以事實為依據(jù)，以法律為準繩原則4、使用本民族語言文字進行訴訟原則5、人民檢察院對民事審判活動實行法律監(jiān)督原則6、民族自治地方可以制定變通或補充規(guī)原則第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度二、民事訴訟法的基本原則：共有原則和特有原則共有原則1、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則2、辯論原則3、處分原則4、法院調(diào)解原則5、誠信原則特有原則：5個第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度二、民事訴訟法的基本原則：共有原則和特有原則特有原則

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導(dǎo)論第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度訴訟權(quán)利平等原則立法上司法上賦予雙方當(dāng)事人對等的訴訟權(quán)利和承擔(dān)對等的訴訟義務(wù)法院在訴訟程序進行中應(yīng)給予雙方當(dāng)事人平等的機會、便利和手段；

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導(dǎo)論第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度辯論原則避免認識上的誤區(qū)辯論≠辯護辯論≠開庭上的辯論辯論≠開庭上的辯論辯論辯護是民訴與行訴中的概念當(dāng)事人發(fā)表意見是刑訴中的特有概念特指刑訴中犯嫌人、被告人發(fā)表意見1、建立在當(dāng)事人地位完全平等的基礎(chǔ)之上，雙方都是平等的訴訟主體1、建立在公訴權(quán)與辯護權(quán)分立的基礎(chǔ)之上，公訴人與被告人的地位是不同的，后者處于被審判地位2、民訴辯論的范圍非常廣泛，可針對實體與程序問題、事實和法律問題2、被告人只能就是否犯罪和罪行輕重進行辯護3、在反訴中，雙方位置能互換3、被告人不能對公訴人提起反訴，始終處于受審的地位

辯論≠辯護

三個注意點

1、辯論的范圍——對什么可以辯？兩個角度：實體/程序；事實/法律

2、辯論的形式——怎么辯？兩種均可；口頭和書面。適用階段和場合不同

3、法官在當(dāng)事人辯論中的地位是主持、指揮、引導(dǎo)。防止兩種極端：過于消極，放任自流；過于積極，偏袒辯論原則起源、背景：私法自治邏輯：民事權(quán)利——私權(quán)——自由支配——可處分處分主體是誰：當(dāng)事人處分對象是什么：民事權(quán)利和民事訴訟權(quán)利如何處分：有限的處分還是絕對處分？——“在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分”。

處分民事權(quán)利與訴訟權(quán)利的關(guān)系：1、在訴訟中，要處分民事權(quán)利，就得通過處分訴訟權(quán)利實現(xiàn)。2、而處分訴訟權(quán)利，不一定就處分了民事權(quán)利。處分原則第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度調(diào)解原則現(xiàn)有民訴法第9條：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成，應(yīng)當(dāng)及時判決。法院調(diào)解是指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人在法官的主持下，就案件爭議的問題自愿、平等地進行協(xié)商，以達成協(xié)議、解決糾紛的活動。（1）雖然調(diào)解是一項原則，但并非所有案件都能調(diào)解結(jié)案，有一些案件不能調(diào)解，有這么幾種不能調(diào)解：思考1、非爭議案件2、婚姻關(guān)系、身份關(guān)系的確認案件3、涉及追繳、罰款的確認經(jīng)濟合同無效的案件4、有嚴重違法活動，需要給予經(jīng)濟制裁的經(jīng)濟紛紛案件（2）正確處理調(diào)解與判決的關(guān)系：調(diào)解不成，才判決；調(diào)解不成的，也應(yīng)當(dāng)及時判決。反對“久調(diào)不決”、“輕重排列”。十六字口訣

能調(diào)則調(diào)當(dāng)判則判調(diào)判結(jié)合案結(jié)事了（3）調(diào)解協(xié)議的達成要遵守自愿、合法原則。第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度誠信原則

在民事訴訟活動中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實不得以不正當(dāng)行為（作為或者不作為）謀取利益，不得損害他人權(quán)益和社會公共利益。民訴法112條規(guī)定：當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。三、民事訴訟法的基本制度第四節(jié)民事訴訟法的基本原則和基本制度1234

合議制度回避制度公開審判制度

兩審終審制度公益訴訟制度5合議制度（簡稱合議制），是指由三名以上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對案件進行審理并作出裁判的制度。合議制度的組織形式為合議庭，合議庭人數(shù)為單數(shù)。

第39條人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭第40條人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。

合議制度回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時，退出案件審理活動的制度。第44條審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；（二）與本案有利害關(guān)系的；（三）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人、訴訟代理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避?；乇苤贫冗m用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人1、回避的申請程序申請回避的時間：案件開始審理時提出，但回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。申請回避的法定后果。

《民事訴訟法》第45條第2款規(guī)定：“被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外?！?/p>

2、行使回避決定權(quán)的主體及其權(quán)限

院長擔(dān)任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定?；乇苤贫?、回避決定的期限及其方式：人民法院對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢龅娜諆?nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。

4、回避的復(fù)議程序《民事訴訟法》第47條規(guī)定：“申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請人?！?、違反回避制度的法律后果二審程序：可以裁定撤銷原判，發(fā)回重審。再審程序：可以決定再審?；乇苤贫?/p>

公開審判制度，是指人民法院的審判活動除合議庭評議案件外，向群眾和社會公開的制度。公開審判的內(nèi)容和形式1.開庭三日前公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時間、地點?！_審判的標(biāo)志2.開庭時允許群眾旁聽和允許新聞記者采訪報道。3.公開宣告判決。公開審判的例外規(guī)定1.涉及國家秘密的案件。2.涉及個人隱私的案件。3.離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，也可以不公開審理。公開審判制度

兩審終審制度，是指一個民事案件經(jīng)過兩級法院的審判就宣告終結(jié)的制度。根據(jù)這一制度，一個民事案件