第八章外交和領事豁免、國際組織的豁免

第八章

外交和領事豁免、

國際組織的豁免

前任外交部長李肇星前任外交部長楊潔篪現(xiàn)任外交部長王毅第十章外交和領事豁免、

國際組織的豁免外交特權與豁免領事特權與豁免聯(lián)合國和各專門機構的特權與豁免第一節(jié)外交特權與豁免一、外交關系和使館概說（一）外交和外交關系外交國家為實現(xiàn)其對外政策所進行的各種方式的對外交往活動

外交關系廣義指國家之間為了實現(xiàn)各自的對外政策，通過互設常駐外交代表機構和通過參加國際組織等各種形式的外交活動進行交往所形成的關系。狹義指國家互相在對方首都設立使館并通過它們進行交往的關系。外交關系正式的半外交非正式雙方互派常駐使節(jié)雙方互派代辦級常駐使節(jié)

未建交國家互設某種聯(lián)絡機構

（二）外交關系法國際習慣國際條約1961年《維也納外交關系公約》1961.4.18簽署，1964.4.24生效，我國于1975年11月25日加入該公約，但對公約第14條和第16條提出保留，摒除其中教廷使節(jié)之規(guī)定對中國的適用。

在維也納公約基礎上，我國1986年制定公布了《中華人民共和國外交特權與豁免條例》（三）外交機關

A.中央外交關系機關

國家元首

——國家在對外關系上的最高機關和最高代表政府及其首腦——國家對外關系的領導機關外交部門——主管國家對外事務、執(zhí)行國家對外政策和處理日常外交事務國家元首、政府首腦和外交部長在外國時，均享有全部外交特權與豁免

*11美國總統(tǒng)、英國女王元首（headofstate）一般行使國家對外關系的最高代表權。國家元首可以是個人國家元首也可以是集體如瑞士的聯(lián)邦委員會、前蘇聯(lián)的最高蘇維埃主席團12例如美國稱國務院

外交部外交部門--------專門執(zhí)行國家對外政策、處理日常外交事務的機關。外交部門在多數(shù)國家稱為外交部（MinistryofForeignAffairs）。但也有一些國家用別的名稱。13美國國務卿：約翰·克里B.駐外外交機關（外交代表機關）

常駐

臨時

（特別使團）派駐他國的使館常駐國際組織的使團政治性禮儀性是一國經另一國的同意或邀請，派往該外國，代表派遣國進行談判或完成某項特定外交任務的臨時機構。（四）使館與外交代表（常駐）1、外交關系與使館的建立《維也納外交關系公約》第2條規(guī)定：“國與國間外交關系及常設使館之建立，以協(xié)議為之?！?、使館的職務（1）代表派遣國（2）保護派遣國及其國民之利益（3）與接受國辦理交涉（4）調查和報告（5）促進和發(fā)展派遣國與接受國之間的友好關系（6）其他3、使館的人員使館館長使館其他人員大使公使代辦注意：A.臨時代辦不是一級館長。

B.使館館長的等級不同，除了位次和禮儀上有所區(qū)別外，在其他方面不應有任何差別。外交人員行政和技術人員服務人員參贊、武官、秘書、隨員使館

人員注意：私人仆役不在使館人員編制之列譯員、會計、打字員等司機、廚師、傳遞員等外交代表使館人員的派遣與職務終止派遣國指定人選館長、武官須征得接受國同意,而其他外交人員原則上自由委派。宣告為“不受歡迎的人”或“不能接受”赴任與到任A.大使、公使須攜帶并遞交國書。B.代辦須攜帶并遞交由派遣國外長簽署的并向接受國外長發(fā)出的介紹書。外交代表職務終止

1.任期屆滿2.派遣國召回3.接受國要求召回4.派遣國與接受國外交關系斷絕

5.派遣國或接受國發(fā)生革命，產生新政府

1949年10月2日，中國和蘇聯(lián)建交。蘇聯(lián)是第一個承認并與新中國建交的國家。圖為當年10月16日蘇首任駐華大使羅申（前排右六）向毛澤東主席遞交國書后合影。蘇聯(lián)首任駐華大使羅申向毛澤東主席遞交的國書

毛澤東主席親筆簽署、周恩來總理兼外長副署的中國首任駐蘇聯(lián)大使王稼祥的國書。這是新中國的第一份國書。

4、外交團

外交團是對各國駐在一國首都的外交人員的總稱。其制度不是基于某種國際法規(guī)范而是依外交傳統(tǒng)和國際慣例而設立的。外交特權與豁免是指使館和使團及其人員在接受國所享受的一定的特殊權利、優(yōu)惠待遇和一定豁免的總和。（一）外交特權與豁免的根據(jù)治外法權說；代表性說；職務需要說等理論觀點?！毒S也納外交關系公約》序言指出：“此等特權與豁免之目的不在于給與個人以利益而在于確保代表國家之使館能有效執(zhí)行職務?！倍?、外交特權與豁免（二）使館的特權與豁免1.使用國旗、國徽2.使館館舍不得侵犯（1）接受國官員非經使館館長許可，不得進入使館館舍。（2）接受國對使館館舍負有特殊的保護責任，應采取一切適當步驟保護使館館舍免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館安寧或有損使館尊嚴的事情。（3）使館館舍及設備以及館舍內其他財產與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執(zhí)行。美國駐伊朗外交和領事人員案

（CaseConcerningUnitedStatesDiplomaticandConsularStaffinTehran）

1979年11月4日，在德黑蘭美國駐伊朗大使館門前發(fā)生大規(guī)模的群眾示威游行。美國大使館請求伊朗當局給予保護，伊朗當局沒有采取必要的保護措施。游行隊伍闖進了大使館，扣留了使館內的美國使館人員和領事人員及工作人員50多人，搗毀了使館的檔案文件。11月5日，在伊朗大不里士和舍拉子的美國領事館也發(fā)生同類事件。1979年11月29日，美國向國際法院起訴，請求國際法院宣布：伊朗政府違反對美國承擔的條約義務，伊朗政府應立即釋放被扣留的全部美國人，保證他們安全離境并不得對他們進行任何審訊，伊朗應對此侵權行為賠償美國的損失并將造成此侵權事故的人員交主管當局懲處。

1980年5月24日，國際法院在伊朗缺席下作出了判決。國際法院認為：1、在11月4日和5日的襲擊使領館事件中，因不能證明這些行為是代表國家或由國家機關負責的職務行為，所以不能歸因于國家。由于《維也納外交關系公約》和《維也納領事關系公約》都規(guī)定了使領館、外交和領事人員、檔案文件的不可侵犯，接受國有義務給予保護。事發(fā)后，美國使領館請求保護，但伊朗政府沒有采取適當步驟保護使館及其人員，所以國際法院得出結論，伊朗完全沒有履行它的條約義務。2、武力分子占領使館后，伊朗政府不僅沒有采取緩和措施，其總理反而宣稱人質應繼續(xù)扣留。這就表明這些行為已轉化成國家行為了。繼續(xù)占領使館和扣留人質，伊朗一再違反了《維也納外交關系公約》和《維也納領事關系公約》及1955年美伊友好、經濟合作和領事關系條約》第2條的規(guī)定。國際法院判定：根據(jù)本判決指出的事實，伊朗在許多方面業(yè)已違反，并正在違反它根據(jù)國際條約和長期確立的國際法規(guī)則所承擔的義務。伊朗違反對美國所承擔的義務，根據(jù)國際法應負國際責任。伊朗政府必須立即采取一切行動緩和由于1979年11月4日及其后發(fā)生的事情所引起的局勢，為此目的，雙方應達成協(xié)議。2011年11月29日，在伊朗首都德黑蘭，示威者試圖沖進英國駐伊大使館

2011年11月29日，伊朗數(shù)百名學生在位于德黑蘭市中心的英國駐伊大使館附近示威，其中幾十人闖進大使館內部。示威者投擲石頭及汽油彈、拿下并焚燒英國國旗及館內文件，又揮舞拿走的英女王畫像。6名大使館職員一度被挾持，但在伊朗警方協(xié)助下獲釋。沖擊事件爆發(fā)后，英國外交部迅速做出反應，對此表示強烈譴責。作為回應措施，11月30日英國宣布關閉伊朗駐倫敦使館，并限期48小時要求所有伊朗外交官離境；同時，西方各國紛紛響應，召回本國駐伊大使。在沖擊使館事件的刺激下，歐美近日接連加碼嚴厲制裁伊朗。西方大國發(fā)起對伊朗的制裁理由是懷疑其試圖發(fā)展核武器，但伊朗則堅稱其是和平利用核能。電影：逃離德黑蘭以美國為首的北約襲擊中國駐南使館案

1999年5月8日，以美國為首的北約在空襲南聯(lián)盟期間，悍然使用5枚導彈，從不同角度襲擊中國駐南聯(lián)盟大使館，造成館舍嚴重毀壞，3名新聞工作者死亡和其他人員傷亡。北約對中國使館的襲擊是對國際法的肆意踐踏。它不僅粗暴地侵犯了外交特權與豁免，而且構成對《聯(lián)合國憲章》和國際關系基本準則的肆意破壞，嚴重地侵犯了中國的主權。國際社會對此紛紛予以譴責。中國政府提出強烈抗議，要求以美國為首的北約公開、正式向中國政府、中國人民和受害者家屬表示道歉；對襲擊事件進行全面調查；迅速公布調查的結果；嚴懲肇事者。美國及其他北約國家領導人先后就襲擊事件向中國政府、中國人民和受害者家屬表示公開道歉，1999年7月30日，中美兩國政府就美國轟炸中國駐南使館所造成的中方人員傷亡和財產損失的賠償問題達成協(xié)議。評析：本案涉及第三國／國際組織而非接受國對外交特權與豁免的侵犯?！毒S也納外交關系公約》盡管主要制約派遣國與接受國之間的關系，但并不意味著一般國際法并不禁止國家和其他國際法主體侵犯另一個主權國家駐外使館的館舍。外交使館館舍神圣不可侵犯，外交人員人身不可侵犯，即使在戰(zhàn)爭中也須受到保護，這是古老的國際習慣法規(guī)則。3.使館檔案及文件不得侵犯4.通訊自由（可以使用明碼、密碼通訊，還可以使用外交信使或外交郵袋

）5.行動及旅行自由（但各國設立的外國人禁止旅游的區(qū)域或禁止進入的區(qū)域例外。

）6.免納捐稅、關稅（使館的公共用品免除關稅，使館的各種直接稅收也被免除）

（二）使館的特權與豁免（三）外交人員的特權與豁免1.人身不可侵犯2.寓所、財產、文書、信件不可侵犯3.管轄豁免①刑事管轄豁免②民事、行政管轄豁免③無作證義務4種例外情形注意：A.管轄豁免，由派遣國明示放棄才有效力。B.訴訟管轄豁免的放棄，不得視為判決執(zhí)行豁免的默示放棄。1856年荷蘭駐美國使節(jié)

杜布瓦拒絕出庭作證案

1856年在美國華盛頓發(fā)生一起殺人案，當該案發(fā)生時，荷蘭駐美國的使節(jié)杜布瓦在場。杜布瓦的作證對美國審理此案有絕對的必要。因此，美國國務卿請求杜布瓦出庭作證，雖然承認杜布瓦沒有義務這樣做。盡管各國駐美國華盛頓的使節(jié)對杜布瓦進行了勸告，杜布瓦仍拒絕照辦，沒有出庭作證。于是，美國政府就此向荷蘭政府提出交涉。而荷蘭政府了同意杜布瓦的拒絕，只準許他在美國國務卿面前宣誓作證。但是，依照當?shù)氐姆桑辉谒痉C關作證的證詞是沒有任何價值的。最后，美國政府沒有再要杜布瓦作證，而要求荷蘭政府將他召回。本案涉及國際法的問題

(一)外交使節(jié)在法律上沒有義務作為證人提供證言根據(jù)國際法，外交使節(jié)沒有以證人身份作證的義務，因此，不能被迫、或者被請求在民事、刑事或行政法院出庭作證。杜布瓦拒絕美國政府的出庭作證的要求，這不違反國際法。

(二)同意出庭作證的外交使節(jié)必須放棄特權與豁免外交使節(jié)有與駐在國合作的必要，當使館人員目睹現(xiàn)場的情況，駐在國為使發(fā)生的案件能及時破獲，要求提供證言時，可以提共證言，但不是到法庭，而是駐在國派人到使館人員的辦公地方去。如果必須要目睹現(xiàn)場的使館人員到法庭作證時，該使館人員必須放棄外交特權與豁免，這種權利的放棄，只有經他的本國同意后才行。（三）外交人員的特權與豁免4.免納捐稅一般原則是免征直接稅，而不免征間接稅。（直接稅指對納稅人的收入、財產征收的捐稅及對消費者直接征收的捐稅；間接稅指計入商品或勞務價格中的捐稅）。5.免除關稅和行李查驗6.其他特權和豁免外交人員免于適用接受國所施行的社會保險辦法，并免除一切個人勞務和各種公共服務；免除軍事募捐、征用等軍事義務。（四）外交人員特權與豁免的適用范圍1.使館館長與外交人員以及與外交人員構成同一戶口的家屬（非接受國國民）享有一般特權及豁免權。2.行政技術人員及其家屬（非接受國國民，且不在該國永久居留）也享有一般特權及豁免，但有限制3.使館服務人員（非接受國國民，且不在該國永久居留）僅有一般優(yōu)惠。4.

使館人員的私人仆役（非接受國國民，且不在該國永久居留），僅就其受雇所得報酬免納捐稅。區(qū)分接受國國民與非接受國國民執(zhí)行職務范圍之內；新到任安家物品免稅（五）使館人員及其家屬在第三國的地位

→允許過境；不可侵犯權和相應的豁免保護外交人員安全的法律制度

侵害應受國際保護人員的罪行（1）對應受國際保護人員進行謀殺、綁架，或其他侵害其人身或自由的行為（2）對應受國際保護人員的公用館舍、私人寓所或交通工具進行暴力攻擊，因而可能危及其人身或自由（3）威脅進行任何這類攻擊（4）企圖進行任何這種攻擊（5）參與任何這類攻擊

國家有依法預防、禁止和懲治侵害應受國際保護人員罪的國際合作義務：

1.國內法上犯罪2.管轄權3.引渡或起訴原則4.防止侵害罪行5.司法合作6.引渡合作三、使館及享有外交特權與豁免人員

的義務1.使館館舍不得用于與使館職務不相符的用途。（不得濫用使館）如：不得用于外交庇護、不能拘留人等孫逸仙事件

1896年，中國革命的先行者孫中山，因遭中國清政府通緝，被迫流亡英國倫敦。是年10月11日，孫中山進入大英帝國駐英國倫敦公使館而遭拘禁，清政府駐英公使擬將其作為囚犯偷送回中國。在朋友的幫助下，孫中山被拘禁于中國公使館的消息迅速傳開，為英國人民和英國政府所悉。迫于英國人民的壓力，英國政府向中國駐英公使提出了抗議，并要求立即釋放孫中山。中國駐英公使主張公使館視同中國領土，享有治外法權，英國方面無權干涉。英國政府則堅持認為，中方濫用了外交特權，在公使館內實施拘禁是違反國際法的。同年10月23日，清政府駐英國公使館釋放了孫中山。

[問題]：治外法權能否作為外交特權與豁免的根據(jù)？清政府駐英公使館拘禁孫中山的行為是否構成外交特權與豁免的濫用？

[分析]：長期以來，在國際法學界有一種“治外法權說”。該學說以使館及其人員處于接受國領土之外，即不是接受國的領土而是派遣國的“域外領土”，來說明外交特權與豁免的根據(jù)。這不符合各國在外交特權與豁免方面的做法。同時，享有外交特權與豁免的使館及其人員，要尊重接受國的屬地優(yōu)越權而不濫用外交特權與豁免。1961年《維也納外交關系公約》對此明確規(guī)定，外交特權與豁免的目的在于確保代表國家的使館有效地執(zhí)行職務，此即“代表性說”和“職務需要說”的反映。公約還規(guī)定，使館在享有外交特權與豁免的同時還負有一定的義務，其中之一是，使館不得充作與其職務不相符合的用途，例如不得在使館內拘禁任何人，包括派遣國本國的僑民。三、使館及享有外交特權與豁免人員

的義務2.尊重接受國法律規(guī)章(風俗習慣)3.不干涉接受國內政4.與接受國洽談公務，應經由或經與接受國外交部或商定的其他部門按照相關程序辦理。5.外交代表不應在接受國內為私人利益從事任何專業(yè)或商業(yè)活動。第二節(jié)

領事特權與豁免一、領事制度概說領事：一國為實行對外政策，經另一國同意派駐在該國一定地區(qū)執(zhí)行領事職務的人員領事關系：指根據(jù)國家間協(xié)議，互派執(zhí)行領事職務的常駐機構而形成的一種國家關系。外交關系與領事關系的聯(lián)系與區(qū)別（一）聯(lián)系①兩者都是執(zhí)行派遣國對外政策的常駐國外的機關。②兩者都是根據(jù)協(xié)議而建立，使館館長和領館館長同由派遣國國家或政府派遣。③均受派遣國外交部的領導。在國外，領事還須受外交使館的領導。④領事關系與外交關系有一定聯(lián)系，同意建立外交關系即包括同意建立領事關系，但斷絕外交關系，并不當然斷絕領事關系。在兩國尚未建立外交關系的情況下，領事關系的存在可對促進兩國外交關系的建立起一定作用。（二）區(qū)別①名義、地位不同②職務不同③工作地域范圍不同④享受特權與豁免的程度不同，包括禮儀上的待遇不同。外交關系與領事關系的聯(lián)系與區(qū)別中國駐美國大使館、總領館領區(qū)圖目前，中國在美設有一個大使館和五個總領館，負責各自轄區(qū)內的領事業(yè)務。例如中國駐舊金山總領館的領區(qū)為阿拉斯加、北加利福尼亞、內華達、俄勒岡和華盛頓。

目前，中國在美國設有一個大使館和五個總領館，負責各自轄區(qū)內的領事業(yè)務。申請人應向所在轄區(qū)的簽證處提交申請。

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請務必向您所在轄區(qū)的簽證機關提交申請，以免延誤。

中國駐美國大使館、總領館領區(qū)圖中國駐美國大使館中國駐紐約總領館

中國駐芝加哥總領館

中國駐舊金山總領館

中國駐洛杉磯總領館

中國駐休斯頓總領館

美國駐中國大使館、總領館領區(qū)美國在中國大陸也是一個使館、五個總領事館?？傤I事館設在上海、廣州、沈陽、成都、武漢五個城市。如美國駐上海總領事館管轄領區(qū)：上海、安徽、江蘇、浙江

美國駐武漢總領事館領區(qū)為湖北、湖南、河南、江西領事關系法大量關于領事關系的雙邊條約1963年《維也納領事關系公約》1967.3.19生效，我國1979年加入。在維也納公約基礎上，1990年我國頒布施行《領事特權與豁免條例》一、領事關系的建立和領館的設立

→以協(xié)議為之二、領事職務（1）保護派遣國及其國民的利益。（2）增進和發(fā)展派遣國與接受國之間的友好關系。（3）調查和報告。（4）向派遣國國民發(fā)給護照及旅行證件。（5）幫助及協(xié)助派遣國國民。（6）擔任公證人、民事登記員及類似之職司。（7）對具有派遣國國籍的船舶、航空器及其航行人員，行使派遣國法律規(guī)章所規(guī)定的監(jiān)督及檢查權，并給予協(xié)助。（8）其他（三）領館的人員1、領館人員的類別

→領事官員、領事雇員及服務人員領館館長的等級

→四級:總領事、領事、副領事和領事代理人。與之相應的領館的名稱分別叫總領事館、領事館、副領事館和領事代理處。

2、領館人員的委派與接受

→領館館長由派遣國委派，并由接受國承認準予執(zhí)行職務。

→領館館長以外的領館人員，原則上由派遣國自由委派二、領事特權與豁免（一）

領館的特權與豁免

1.領館館舍不得侵犯

→與使館館舍不得侵犯相比，領館館舍在一定限度內不得侵犯。

2002年5月8日不明身份者

闖入日本駐中國沈陽總領事館案

2002年5月8日，5名不明身份者欲從日本駐中國沈陽總領事館正門強行沖進日本領館。中國值勤武警戰(zhàn)士對其采取了阻止措施，仍有2人闖入日本領館。中國武警戰(zhàn)士在得到該領館一位副領事的同意后，入館將2人帶出。其后，該領館一位領事向中方了解情況，同意中國公安人員將上述5人帶走，并對武警戰(zhàn)士表示感謝。但隨后日本國內媒體上出現(xiàn)中方擅自進入日本領館的極其不負責任的報道，并出現(xiàn)要求追究日本外務相和有關外交與領事人員的呼聲，從而給兩國關系帶來負面影響。中國政府在查明事實真相的基礎上，根據(jù)國際法、國內法以及人道主義精神，對5名不明身份者作了妥善處理。

評析：領館館舍不得侵犯。接受國對此負有主動與被動兩方面的義務：第一，對領館館舍應提供特別保護，這種保護具有預防性質。第二，接受國官員在一般情形下不得進入領館館舍。目前，在侵犯應受國際保護人員特權與豁免事件特別是對此類人員的恐怖襲擊事件不斷發(fā)生的情況下，接受國更應加強對外國使團的保護力度。在本案中，中國官員采取必要措施保護領館的安全，善意履行《維也納領事關系公約》中的義務，是完全符合國際法的。正如2002年5月10日中國外交部發(fā)言人所指出的：“根據(jù)《維也納領事關系公約》，中方有義務采取必要措施保護領館的安全。5人未履行正常手續(xù)，身份不明，強行闖館，有可能危害領館及其人員的安全。我武警的上述措施純出于責任感，且符合該公約的有關規(guī)定?！敝袊渚瘧?zhàn)士在得到日本領事官員同意后，入館將2人帶出，因此，“中方擅自進入日領館的說法是不成立的。日方應冷靜行事，善意理解中方舉措，不使事態(tài)升級。”“中方一貫重視中日關系，并冷靜慎重處理兩國間的一些偶發(fā)事件。1998年5月，日本多名警察擅自進入中國駐日本使館主樓，強行帶走不明身份人員。中方就是按照上述精神加以對待和處理的。”

（一）

領館的特權與豁免2.領館檔案及文件不得侵犯

3.通訊自由4.行動自由

5.與派遣國國民通訊和聯(lián)絡

6.免納捐稅、關稅

7.使用國旗和國徽（二）領館人員的特權與豁免1.人身不得侵犯

→犯嚴重罪行的領事官員，依接受國主管司法機關裁判，予以逮捕或監(jiān)禁或對其人身自由加以限制2.管轄豁免

→兩類民事訴訟不能免除管轄3.作證義務的免除

→除法定情形外，領館人員得被請在司法或行政程序中到場作證4.免除捐稅、關稅和免受查驗5.其他特權與豁免中外領事關系發(fā)展歷程改革開放之前，雖然中國同世界上100多個國家建立了外交關系，但同這些國家相互設領卻很少。截至1978年底，外國在華設立的領館只有波蘭駐上海和廣州總領