第三章 信托關(guān)系及其設(shè)立2014

金融信托

與租賃財政金融學(xué)院/重慶金融學(xué)院錢峻峰cliffqian@163.com2/6/20231第三章信托關(guān)系及其設(shè)立2/6/20232學(xué)習(xí)目的與要求掌握信托的構(gòu)成要素理解受托人的權(quán)利和義務(wù)了解委托人和受益人的權(quán)利和義務(wù)2/6/20233回顧：信托的設(shè)立4要素信托目的信托行為信托財產(chǎn)信托關(guān)系人2/6/20234第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素一、信托行為是一種以設(shè)定信托為目的而發(fā)生的法律行為，是一種要式行為。設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式表現(xiàn)出來：書面合同個人遺囑法院的裁決命令書口頭約定比較少見2/6/20235第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素一、信托行為信托約定內(nèi)容包括七要素注意：首先，應(yīng)特別注意受托人不能同時是受益人，否則就不能認(rèn)為是一種信托關(guān)系。其次，應(yīng)注意信托關(guān)系的期限問題，要明確規(guī)定有效期，規(guī)定得越具體越好。

2/6/20236第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素二、信托目的受國家法律、社會道德、民族習(xí)慣的約束合法：財產(chǎn)轉(zhuǎn)移、保管、增值非法：1、違法：訴訟信托、詐騙信托；2、對社會秩序有妨礙；3、違反公義良俗目的在信托法中具有舉足輕重的地位信托一產(chǎn)生便與法律規(guī)避的問題密不可分，信托的發(fā)展過程無非是為繞開法律的強(qiáng)制性規(guī)定而進(jìn)行的法律規(guī)避并逐步獲得法律的認(rèn)可過程，是規(guī)避行為不斷同法律進(jìn)行斗爭博弈的過程。2/6/20237現(xiàn)狀：中國大陸、英國、日本、中國臺灣等對訴訟信托持否定態(tài)度。發(fā)展趨勢：即使在這些禁止訴訟信托的國家和地區(qū),對禁止訴訟信托的合理性也屢有爭議。主要發(fā)生在消費者保護(hù)團(tuán)體、環(huán)境保護(hù)團(tuán)體的民事訴訟。三聚氰銨侵占小股東利益訴訟信托無效（集體訴訟）2/6/20238案例分析：信托購買經(jīng)適房甲手頭有20萬元余款，苦于找不到適當(dāng)?shù)耐顿Y機(jī)會，適逢當(dāng)?shù)赜幸黄?jīng)濟(jì)適用住房出賣。但甲不符合當(dāng)?shù)卣P(guān)于該經(jīng)濟(jì)適用住房購買者的規(guī)定條件。于是，甲找到符合購買條件的乙，與乙簽訂了一份書面合同，合同約定乙用甲所有的20萬元中的18萬元向經(jīng)濟(jì)適用住房開發(fā)商丙購買面積100平方米的經(jīng)濟(jì)適用住房一套，其余2萬元作為乙的“辛苦費”。該房產(chǎn)登記于乙的名下，但以后基于該房產(chǎn)所獲得的任何利益都?xì)w屬于甲所有。乙根據(jù)該合同即以自己的名義向丙提出購房申請，經(jīng)審查條件合格后購得經(jīng)濟(jì)適用住房一套。甲和乙根據(jù)所簽訂的合同和《信托法》的規(guī)定向有關(guān)部門辦理了不動產(chǎn)信托登記。后來乙不履行自己的義務(wù)，甲向法院提起了訴訟，請求法院強(qiáng)制執(zhí)行信托合同。那么甲和乙之間的合同以及乙和丙之間的購房合同是否均可產(chǎn)生法律效力？2/6/20239案例分析1．房屋買賣合同在法律主體（乙系合格的購買者）、意思表示、合同標(biāo)的三方面不存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是有效的。關(guān)鍵問題在于是否存在《民法通則》第58條第1款第（七）項規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的”的情形。2、《信托法》第11條第1款規(guī)定：“有下列情形之一的，信托無效：（一）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；……（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。2/6/202310案例分析職工持股大會：規(guī)避我國《公司法》的人數(shù)限制規(guī)定，由職工持股會做為名義上的持股人；外資通過信托進(jìn)入國家政策禁止準(zhǔn)入的行業(yè)：如能源、醫(yī)藥行業(yè)等；2001年以前中國公民購買B股，利用信托持有股份；債務(wù)人明知將危害債權(quán)人的利益而進(jìn)行的信托。2/6/202311案例分析美國加利福尼亞州最高法院1962年的一個判決，JackRobbin立下遺囑將其資產(chǎn)分為A、B兩部分，A部分是現(xiàn)金、證券、銀行存款，B部分主要是房產(chǎn)等固定資產(chǎn)。其指令將B類財產(chǎn)出售后分配給三個指定的受托人設(shè)立信托，信托收益用于為那些父母一方或雙方因政治犯罪或違法行為而被聯(lián)邦、州、郡監(jiān)禁的未成年黑人提供照料、支持、醫(yī)療、教育、生活等事項。其并指明了具體政治犯罪的類型。2/6/202312案例分析加拿大ReMurley案中，委托人設(shè)定信托，以受益人保持正統(tǒng)的基督教信仰作為取得受益權(quán)的條件，法院認(rèn)為信托目的違反公共政策而無效。而英國Balthway

Cawley案就此問題而作出了相反的判決。委托人的遺囑表明，如受益人是或?qū)碜兂闪_馬天主教，即喪失受益權(quán)。法院卻支持了這種主張。如委托人設(shè)定信托，將財產(chǎn)受益用于捐贈給某基金會，基金會的職責(zé)是為本地貧困兒童提供教育支持，委托人設(shè)定信托時指明，受益利益只能用于為白人兒童提供資助，而不含黑人兒童，該信托就顯然存在歧視。2/6/202313第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素三、信托主體（一）委托人設(shè)立信托時的財產(chǎn)所有者，即利用信托方式達(dá)到特定目的的人。條件：必須是財產(chǎn)的合法擁有者必須是有完全民事行為能力的人另外，破產(chǎn)人要成為委托人，必須征得債權(quán)人的同意。2/6/202314第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素三、信托主體（二）受托人（最重要的關(guān)系人）接受委托人委托，并按照委托人的指示對信托財產(chǎn)進(jìn)行管理和處理的人。受托人在信托事務(wù)中應(yīng)忠貞無私，為受益人利益盡其職能。條件：1）必須有完全民事行為能力。2）必須是委托人充分信任的人。3）有能力管理和處理。2/6/202315禁治產(chǎn)人InterdictedPerson,指雖已達(dá)到法律規(guī)定的年齡，但是不具備這一年齡所代表的智力和意志力，因而被法律視為不具有完全行為能力的人?！敖萎a(chǎn)”是禁止其管理和處分財產(chǎn)。禁治產(chǎn)人制度設(shè)立的目的在于保護(hù)禁治產(chǎn)人本人的利益以及保護(hù)交易安全。因為禁治產(chǎn)人被法律視為沒有意思能力，事實上也不具有意思能力，因此，法律將某些常常出于欠缺意思能力的人規(guī)定為禁治產(chǎn)人，使其民事行為能力受到限制。

2/6/202316禁治產(chǎn)人德國民法規(guī)定有下列情形之一的，得宣告為禁治產(chǎn)人。1.因精神病或精神耗弱，致不能處理自己事務(wù)者。2.因揮霍浪費致自己或家屬有陷于貧困之虞者。3.因酗酒或吸毒不能處理自己事務(wù)，或致自己或家屬有陷于貧困之虞者，或危及他人安全者。

2/6/202317第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素三、信托主體（三）受益人在信托關(guān)系中享受信托財產(chǎn)收益的人。由于受益人不是簽訂信托合同的當(dāng)事人，因此，他無須具備有行為能力的條件。但被指定為受益人的人有拒絕受益的自由。1）本金收益2）收益受益3）全部收益2/6/202318第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素四、信托客體信托財產(chǎn)。必須具有財產(chǎn)價值，同時又可以轉(zhuǎn)讓1）有形財產(chǎn)：金錢、股票、土地、房產(chǎn)、設(shè)備2）無形財產(chǎn)：著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)特征：1）獨立性2）有限性3）物上代位性4）轉(zhuǎn)讓性：信托財產(chǎn)是單向轉(zhuǎn)移運動的2/6/202319張三把一筆錢信托給了信托公司，該公司把這筆錢貸給了李四；李四又賣給這個信托公司自己的一套房子，信托公司還沒有付款給李四，這兩筆錢在信托公司的帳上可否相互抵消？思考2/6/202320第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素五、信托報酬信托報酬是指受托人承辦信托業(yè)務(wù)所取得的報酬，它通常是按信托財產(chǎn)或信托收益的一定比率計算的。信托報酬可以向受益人收取，也可以從信托財產(chǎn)中提取，均依信托合同而定。受托人對信托財產(chǎn)所負(fù)擔(dān)的捐稅和費用，以及在處理信托事務(wù)中由于并非自己的過失而造成的損失，則可在應(yīng)得報酬之外，另行向收益人索取，以作補(bǔ)償。2/6/202321第一節(jié) 信托設(shè)立的構(gòu)成要素六、終止信托行為：6種情形信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)而終止，也不因受托人的辭任而終止。有下列情形之一者，信托終止：信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生；信托的存續(xù)違反信托目的；信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn)；信托當(dāng)事人協(xié)商同意；信托被撤銷；信托被解除。2/6/202322第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)一、受托人的資格1、既可以是自然人，也可以是法人。2、受托人的資格要求比委托人、受益人更嚴(yán)格，比代理人更嚴(yán)格。3、共同信托有連帶責(zé)任例如共同受托人甲、乙、丙、丁對受益人負(fù)有100萬元的債務(wù)，受益人可向其中任何一人要求收回100萬元的債款共同受托人對第三人承擔(dān)的是連帶清償責(zé)任，當(dāng)共同受托人之一因過錯致使信托財產(chǎn)受到損失時，共同受托人之間對于賠償信托財產(chǎn)也要承擔(dān)連帶責(zé)任。第三人對共同受托人之一所作的意思表示對其他受托人同樣有效

2/6/202323第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)二、受托人的地位在信托關(guān)系中，信托財產(chǎn)權(quán)利和利益具有分離性，受托人實際管理和處分信托財產(chǎn)，但是受托人是為了受益人的利益，而不是為了委托人或自己的利益。由此，受托人處于信托關(guān)系中的核心地位，是信托關(guān)系本質(zhì)的體現(xiàn)者。受托人死亡、喪失民事行為能力、解散、破產(chǎn)或被撤銷，其責(zé)任終止，但并不意味著信托結(jié)束。信托的規(guī)定>委托人指定>法院選任當(dāng)代，受托人一般為機(jī)構(gòu)，所以往往采取廢約的方式選任新的受托人2/6/202324第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)三、受托人的權(quán)利1、受托人按信托的規(guī)定管理和處理信托財產(chǎn)時，法律賦予其基本的權(quán)利；包括銷售權(quán)、購買權(quán)、借款權(quán)、抵押權(quán)、租賃權(quán)等2、給付報酬的請求權(quán)；3、處理信托事務(wù)支付費用的補(bǔ)償請求權(quán)；4、辭去受托人職務(wù)的請求權(quán)；2/6/202325第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)四、受托人的義務(wù)1、忠實服務(wù)的義務(wù)是指受托人應(yīng)當(dāng)以受益人的利益為處理信托事務(wù)的唯一目的，不能在處理事務(wù)時，考慮自己的利益或是為他人圖利，以避免與受益人產(chǎn)生利益沖突。“沖突禁止”原則是指受托人不得將自己置于與信托財產(chǎn)或受益人的利益相沖突的地位，包括事實上的和潛在的利益沖突。“圖利禁止”原則要求受托人不得利用其地位為自己或第三人謀利益，其所謀利益受益人有權(quán)主張歸入。對于基金資產(chǎn)管理人而言，是指基金資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)以基金投資人的利益為最重，不得將自身利益置于投資人利益之上。

2/6/202326我國忠實義務(wù)的范圍過于狹窄我國信托立法中沒有規(guī)定受托人競業(yè)禁止義務(wù),是我立法的缺陷。此外,我國信托法沒有對受托人與受益人之間的直接交易做出規(guī)定。另外,我國信托法又規(guī)定受托人可以作為受益人而存在,只是不允許作為唯一受益人而存在。就存在受托人可能利用其與受益人之間的直接交易的機(jī)會損害受益人的利益。未規(guī)范在關(guān)聯(lián)交易中所獲得的傭金及濫用信托提供的機(jī)會和信息為自己謀取的利益等秘密利潤的行為。2/6/202327第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)四、受托人的義務(wù)2、管理的義務(wù)受托人應(yīng)當(dāng)充分地利用自己的專業(yè)知識、機(jī)構(gòu)設(shè)施、妥善地管理和慎重地運用信托財產(chǎn)，受托人要確保受益人利益的同時最大限度地發(fā)揮信托財產(chǎn)的效益。這也是促使基金投資人將財產(chǎn)委托給專業(yè)的基金管理人管理的動因所在。投資人更多的是依賴基金管理人在知識、技能、信息、技術(shù)等方面較高水準(zhǔn)的優(yōu)勢。因此，各國監(jiān)管者對該行業(yè)的機(jī)構(gòu)和人員準(zhǔn)入都設(shè)置了較高的準(zhǔn)入門檻。我國規(guī)定對信托財產(chǎn)有分別管理的義務(wù)。而現(xiàn)在多數(shù)國家對分別管理義務(wù)都采取了較為寬容的態(tài)度。2/6/202328第二節(jié) 受托人及其權(quán)利與義務(wù)四、受托人的義務(wù)3、謹(jǐn)慎的義務(wù)忠實義務(wù)主要解決受托人是否為受益人的最大利益行事的問題，而謹(jǐn)慎義務(wù)主要解決受托人在為受益人最大利益行事過程中恪盡最大注意程度的問題。忠實義務(wù)是一個質(zhì)的問題，而謹(jǐn)慎義務(wù)是一個度的問題；忠實與否是一個顯性的問題，而謹(jǐn)慎與否是一個隱性的問題。

2/6/202329謹(jǐn)慎的一般標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)信托財產(chǎn)的狀況、當(dāng)前流行的投資組合、收益需要、稅收結(jié)構(gòu)、投資對象、風(fēng)險容忍度等實際條件選擇投資;可以轉(zhuǎn)委托;可以根據(jù)委托人的要求或者信托文件明確指定的方式進(jìn)行投資,禁止進(jìn)行冒險性投資。2/6/202330受托人未盡義務(wù)：基金老鼠倉“受人之托，代人理財”，基金與基民之間是信托的契約關(guān)系，基民履行的是出資義務(wù)，而基金管理者則履行管好基金的義務(wù)，信托責(zé)任是基金的生命毫不言過，也是基金業(yè)持續(xù)發(fā)展的動力所在。而“老鼠倉”頻發(fā)，實質(zhì)上折射的是信托文化在中國基金業(yè)的闕失。2/6/202331第三節(jié) 委托人及其權(quán)利一、委托人的資格具備民事行為能力對信托財產(chǎn)有所有權(quán)未被宣告破產(chǎn)2/6/202332第三節(jié) 委托人及其權(quán)利二、委托人的八項權(quán)利1．對受托人管理不當(dāng)或違反信托目的時，有權(quán)要求補(bǔ)償信托財產(chǎn)損失以及復(fù)原，提出異議；2．有權(quán)查閱有關(guān)處理信托事務(wù)的文件和詢問信托事務(wù)；3．有權(quán)要求法院選出信托管理人，要求法院免去受托人；4．有權(quán)準(zhǔn)許受托人辭職；5．有權(quán)向法院提出變更信托財產(chǎn)管理方法；6．當(dāng)委托人是信托利益的全部受益入時(自益信托)可以有權(quán)解除信托；7．當(dāng)信托結(jié)束，沒有信托財產(chǎn)的歸屬人時，有權(quán)得到信托財產(chǎn)；8．有權(quán)對信托財產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行提出異議。2/6/202333第四節(jié) 受益人及其權(quán)利與義務(wù)一、受益人的資格凡是具備權(quán)利能力的人都可以承當(dāng)。因此，信托受益人無須具備有行為能力的條件，未成年人、精神病人，甚至罪犯都可以成為受益人。受益人可分為“自益信托”（購買投資基金）和“他益信托”（遺囑信托、監(jiān)護(hù)信托）受益人還可以：一種是享受相當(dāng)于信托本錢利益的人，稱為本錢受益人；另一種是享受相當(dāng)于收益部分的人，稱為收益受益人，即將本錢和收益分別給予不同的人。

2/6/202334無行為能力的受托人：雨人查理父親在遺囑里的說法是