第五章合同的變更與轉(zhuǎn)讓

第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓內(nèi)容一、合同的變更二、權利的轉(zhuǎn)讓三、義務的轉(zhuǎn)讓四、合同的概括轉(zhuǎn)讓五、變更與轉(zhuǎn)讓之手續(xù)：批準、登記等附：代為履行、義務轉(zhuǎn)讓與債務加入之比較一、合同的變更1、一般規(guī)則2、約定不明的推定1、一般規(guī)則第七十七條當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。2、約定不明的推定第七十八條當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。二、權利的轉(zhuǎn)讓（鏡威追債案）1、一般規(guī)則及例外情形2、轉(zhuǎn)讓的方式、生效與撤銷3、從權利的轉(zhuǎn)讓4、抗辯的轉(zhuǎn)移5、債務人的抵銷權1、一般規(guī)則及例外情形第七十九條債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。2、轉(zhuǎn)讓的方式、生效與撤銷第八十條債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。3、從權利的轉(zhuǎn)讓第八十一條債權人轉(zhuǎn)讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。4、抗辯的轉(zhuǎn)移第八十二條債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。5、債務人的抵銷權第八十三條債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。權利主體與行使條件三、義務的轉(zhuǎn)讓1、轉(zhuǎn)讓生效的條件2、抗辯的轉(zhuǎn)移3、從義務的轉(zhuǎn)讓1、轉(zhuǎn)讓生效的條件第八十四條債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。2、抗辯的轉(zhuǎn)移第八十五條債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。3、從義務的轉(zhuǎn)讓第八十六條債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。四、合同的概括轉(zhuǎn)讓1、權利義務的一并轉(zhuǎn)讓2、繼承或連帶法律關系1、權利義務的一并轉(zhuǎn)讓第八十八條當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。第八十九條權利和義務一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。2、繼承或連帶法律關系第九十條當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。規(guī)則之演變！五、變更與轉(zhuǎn)讓之手續(xù)第八十七條法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權利或者轉(zhuǎn)移義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。附：代為履行、義務轉(zhuǎn)讓與債務加入之比較代為履行：第65條義務轉(zhuǎn)讓：第84、85和86條債務加入？問題討論債務加入概念默示規(guī)則責任承擔問題討論概念債務加入是指，第三人與債權人、債務人達成三方協(xié)議或第三人與債權人達成雙方協(xié)議或第三人向債權人單方承諾，由第三人履行債務人的債務，但同時不免除債務人履行義務的債務承擔方式。默示規(guī)則第三人與債權人在合同中未明確約定免除債務人履行義務的，債權人可以請求債務人承擔履行責任，但債權人對免除債務人的履行義務無異議的除外。責任承擔債權人可以請求第三人與債務人承擔連帶責任，但當事人在合同中對責任形式有約定的除外。問題討論債務加入的界定過于籠統(tǒng)：與法律具體規(guī)定相沖突債務加入與代為履行之區(qū)別三方協(xié)議形式中債務加入與義務轉(zhuǎn)讓如何區(qū)分？“單方承諾”的法律性質(zhì)應為贈與否？!默示規(guī)則之法律規(guī)定：三聯(lián)重組鄭百文案之爭議?合同法法律適用之規(guī)定？！默示規(guī)則與表見代理？三聯(lián)重組鄭百文案1996年4月18日，鄭百文在上交所上市。2000年11月,鄭百文董事會宣布山東三聯(lián)將出資3億元現(xiàn)金，2.3億元資產(chǎn)重組鄭百文。2001年12月31日，鄭百文臨時股東大會通過資產(chǎn)、負債重組方案，決議所有股東（流通股與非流通股股東）將50%的股權無償過戶給三聯(lián)，對不愿過戶的股東所持的股票，公司將按公平價格將之予以全部回購。2001年1月20日，鄭百文董事會公布重組方案，三聯(lián)入主后實際將注入價值4億元的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時贖買近15億元債權，但不是用現(xiàn)金而是用重組后鄭百文