第四講合同保全

第四講

合同的保全第一節(jié)概述第二節(jié)債權人的代位權第三節(jié)債權人的撤銷權1[教學目的與要求]

通過本講的學習，能夠準確地掌握代位權和撤銷權兩種民事權利的涵義和適用條件并對其立法目的和作用有基本的了解，并注意其適用的程序和法律后果。

[重點與難點]重點：代位權的涵義和適用條件難點：撤銷權的涵義和適用條件

2第一節(jié)合同保全概述一、合同保全的概念和特征：（一）概念：是指法律為防止因債務人的財產不能現實增加或不當減少而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使代位權或撤銷權，以保護其債權。（二）特點：1、合同相對性規(guī)則的例外。2、主要發(fā)生在合同有效成立期間。3、其基本方法是確認債權人享有代位權或撤銷權。4、合同的保全，須以訴訟的方式行使。（三）種類代位權——針對債務人的消極行為（債務人怠于行使對次債務人的債務，使應當現實實現的財產沒有實現）撤銷權——針對債務人的積極行為（主動使自己的財產減少，他人的財產增加）3合同保全與履行抗辯權的區(qū)別合同保全履行抗辯權債權人的行為債務人的行為從債權人角度設置的權利從債務人角度設立的權利是債的效力的擴張，擴張至第三人是債務人對債權人的抗辯，不涉及第三人4第二節(jié)債權人的代位權一、代位權的概念和特征（一）概念：是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。債權人（原告）債務人（訴訟第三人）金錢之債次債務人（被告）次債務人向債權人清償金錢之債注：《合同法》第73條/《合同法解釋》第11-22條5第二節(jié)債權人的代位權（二）代位權的特征1、針對的是債務人的消極不行使權力的行為，即怠于行使權利的行為。2、代位權是債權人以自己的名義行使債務人的債權。債權人請求第三人向債務人履行債務，而不是請求第三人向自己履行債務。3、代位權的行使必須在法院提起訴訟。4、代位權是權利。6合同法的基本原理代位權乙甲丙次債務人債務人債權人欠10萬欠5萬要點：債務人怠于行使到期債權；債權人要求代位行使；但專屬于債務人自身的除外，如撫養(yǎng)費。案例：華舟租賃案直接起訴甲歸還5萬7二、代位權行使的條件（一）債權人對債務人的債權合法、確定，且必須已屆清償期。（二）債務人怠于行使其到期債權。（三）已經對債權人造成損害。（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權?！逗贤ń忉尅返?1條8“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害”債務人不履行其到期債務，又不以訴訟的方式或者仲裁的方式向其債務人主張其享有的金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現?！逗贤ń忉尅返?3條“專屬于債務人自身的債權”基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、撫恤金、安置費、人身傷害賠償請求權等權利?！逗贤ń忉尅返?2條9思考題張某于1997年5月4日向李某借款2萬元，雙方約定借款期限為3年。2000年5月9日，張某還沒有還款。李某經調查，發(fā)現張某家里除了舊電視外，已經沒有什么值錢的東西了。只有張某由于幫助王某做木工活，還有3萬元工錢沒有拿回來，都已經到期近半年了。由于王某是張某的妻弟，所以不好意思要，所以一直欠著。下列關于本案李某享有債權人的代位權的理解，正確的是：A、李某可以以張某的名義向王某要回這欠款3萬元，其中，2萬元用于償還自己的債款B、李某可以扣押張某的舊電視來行使其代位權，總之，代位權就是只要還錢就行C、李某可以請求張某或王某償還王某所欠張某的工錢，以便償還自己的債款D、李某可以直接享有債權人的代位權，而無須張某的同意或與張某協商。10解析：本題涉及對債權人代位權的性質的理解問題。債權人的代位權不是代理權，也不是扣押權．代位權的行使應通過訴訟方式行使，不能直接向次債務人請求償還，代位權的行使不以債務人的同意為要件，故本題選項為D。11（一）行使的方式——訴訟程序（二）代位權訴訟三、代位權的行使債權人次債務人債務人原告被告第三人

管轄法院：被告住所地法院代位權的行使范圍：以債權人的債權為限

費用負擔:債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！逗贤ń忉尅?9條“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優(yōu)先支付。”《合同法解釋》第16條（《合同法解釋》第14條）（《合同法》第73條）12（三）效力三、代位權的行使對債權人：獲得來自次債務人的清償（《合同法解釋》第20條）對債務人：不得就被債權人代位行使的權利作出處分，也不得防礙債權人行使代位權對次債務人作為被告參與訴訟，不得以其與債權人之間無合同關系為由，拒絕參與訴訟次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。代位請求一旦成立，其應當依據法院的裁判向債權人作出履行13第三節(jié)債權人的撤銷權一、撤銷權的概念是指因債務人實施減少其財產的行為對債權人造成損害的，債權人可以請求法院撤銷該行為的權利。注意：撤銷權與可撤銷合同中的撤銷權的區(qū)別可撤銷合同中的撤銷權合同保全中的撤銷權目的貫徹意思自治原則防止債務人的財產不當減少主體意思表示不真實或受害人債權人撤銷對象所撤銷的是撤銷權人自己的意思表示不真實的行為債務人與第三人之間實施的有害于債權人權利的行為效力只在當事人之間發(fā)生效力突破合同相對性原則，將對第三人發(fā)生效力注：《合同法》第73條/《合同法解釋》第11-22條14二、撤銷權行使的條件

（一）客觀要件

1、債務人實施了處分財產的行為（法律上的處分行為）

2、債務人處分財產的行為已經發(fā)生法律效力

3、債務人處分財產的行為已經或將要嚴重損害債權（二）主觀要件債務人放棄到期債權、無償轉讓財產是以逃避債務為目的，可推定具有主觀惡意。——債權人無需舉證債務人以明顯不合理低價轉讓財產的，須債務人與受讓人均具有惡意。即要求受讓人明知低價轉讓財產是為了逃避債務。——債權人需舉證15思考題

下列行為中，可以作為債權人撤銷權標的的是A、債務人某甲在其父親死后，拒絕接受繼承的行為B、債務人某乙以自己的財產為親戚李某從銀行貸款設定擔保，由于李某打算貸款炒股，風險極大，有可能損害到某乙的債權人的利益C、債務人王某撿到他人的錢包又將其返還給他人，并且拒絕他人給付的酬金的習慣行為D、債務人某丁自己本身很貧困，卻還收養(yǎng)了一個孤兒的行為，有可能害及債權16二、撤銷權行使債權人債務人受讓人或受益人原告被告第三人注：《合同法》第74-75條/《合同法解釋》第23-26條管轄法院：被告住所地法院管轄兩個或兩個以上債權人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，法院可以合并審理。撤銷權行使的