課件《建筑工程招投標與合同》第13講講課教案

建筑工程招投標與合同(hétong)管理第8章施工(shīgōng)合同管理第一頁，共27頁。2學習目標通過本章(běnzhānɡ)的學習，應掌握建筑工程合同的有效條件，建筑施工合同的訂立。施工合同的風險防范。合同的變更管理。建筑工程合同正常執(zhí)行的管理，建筑工程合同變更執(zhí)行的管理，建筑工程違約行為和違約責任。學習重點⑴建筑施工合同的訂立，⑵施工合同的風險防范，⑶建筑工程違約行為和違約責任。第二頁，共27頁。學習(xuéxí)建議本章主要講述的是建筑施工合同(hétong)管理的相關內(nèi)容，所以學習此章節(jié)我們要著重對建筑工程合同(hétong)的簽訂、施工合同(hétong)的執(zhí)行的學習，了解合同(hétong)的簽訂程序和合同(hétong)執(zhí)行中出現(xiàn)的常見問題，建議加大實訓環(huán)節(jié)的實務部分，這樣在以后工作過程中出現(xiàn)類似的問題也可以熟練處理具體的事項。第三頁，共27頁。48.1施工(shīgōng)合同的簽訂8.1.1建筑工程合同的有效條件建筑工程合同有效，必須具備以下條件：1.承包人具有相應的資質(zhì)等級。2.雙方的意思表示真實(zhēnshí)。3.合同不違反法律和社會公共利益。4.合同標的須確定和可能。第四頁，共27頁。下列行為之一者，簽訂的建筑工程合同無效：1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益的合同。2.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。3.以合法形式掩蓋非法(fēifǎ)目的的合同。4.損害社會公共利益的合同。5.違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同。第五頁，共27頁。68.1.2可撤銷或可變更的建筑工程施工合同1.修復后的建筑工程竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持。2.修復后的建筑工程竣工驗收不合格，承包人請求支付價款的，不予支持。3.因建筑工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(guòcuò)的，也應承擔相應的民事責任。

第六頁，共27頁。建筑工程合同的變更一般主要是在合同主體不變的情況下（主體的變動稱為合同的轉讓），對合同內(nèi)容進行三個方面的變動：1.標的條款變更，主要包括標的本身，標的數(shù)量(shùliàng)、質(zhì)量、型號、規(guī)格以及標的其他方面的條款內(nèi)容發(fā)生變更。2.履行條款變更，主要包括價款或報酬，履行期限、地點、方式和所附條件等條款內(nèi)容的變更。3.合同責任條款變更，主要是擔保、違約責任形式、合同救濟方式或爭議解決方式等條款內(nèi)容的變更。第七頁，共27頁。8.1.3建筑(jiànzhù)工程施工合同的簽訂1.合同的簽訂過程1）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同生效。2）當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，在合同成立之前要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。3）當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。4）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人一方采用書面形式但另一方已經(jīng)履行主要義務，對方(duìfāng)接受的，該合同成立。5）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方(duìfāng)接受的，該合同成立。8第八頁，共27頁。2.建筑工程施工合同(hétong)簽訂的原則1）平等原則2）自由原則3）公平原則4）誠信原則第九頁，共27頁。有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，算還國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式(xíngshì)掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第十頁，共27頁。8.2施工合同的風險(fēngxiǎn)防范8.2.1.施工合同風險的識別（1）風險因素分類①按風險的來源性質(zhì)分為：政治風險、經(jīng)濟風險、技術風險、商務及公共關系風險和管理方面風險五大類。②按工程實施不同階段分為：投標階段風險、合同談判階段的風險、合同實施階段的風險三大類。③按風險嚴峻程度(chéngdù)分為：特殊風險和特殊以外的各類風險。④按研究工程風險的范圍分為：項目風險、國別風險和地區(qū)風險三大類。⑤按承包商在承包工程中可能面臨的風險分為：決策錯誤風險、締約和履約風險、責任風險三大類。11第十一頁，共27頁。12（2）風險因素識別與估計①風險因素識別。a.政治風險因素識別。b.經(jīng)濟風險因素識別。c.技術(jìshù)風險因素識別。d.商務及公共關系風險因素識別。e.管理方面風險因素識別。②風險因素評估。a.深入細致地調(diào)查(diàochá)研究。b.依賴投標人員的實踐經(jīng)驗和知識面。第十二頁，共27頁。8.2.2.施工合同風險(fēngxiǎn)的防范1.風險(fēngxiǎn)的全過程防范管理1）投標階段風險(fēngxiǎn)的防范。2）合同談判階段風險(fēngxiǎn)的防范。3）合同實施階段風險(fēngxiǎn)的防范。4）合同實施結束階段風險(fēngxiǎn)的防范。第十三頁，共27頁。142.風險的防范決策1）風險回避。（1）拒絕承擔風險。（2）放棄已經(jīng)承擔的風險以避免更大的損失，這是緊急自救(zìjiù)的最佳辦法。2）風險轉移。（1）利用索賠制度，相互轉移風險。（2）向第三方轉移風險。3）風險分離。4）風險分散。5）風險自留。第十四頁，共27頁。8.2.3.風險的控制與管理1.風險的控制1）熟悉和掌握有關工程施工階段的法律法規(guī)。2）深入研究和前面分析招標文件。3）掌握要素市場價格動態(tài)。4）簽訂完善的施工合同。5）加強分包商管理，減少風險事件發(fā)生。6）在合同履行過程中分析工程風險。2.風險綜合管理風險綜合管理是指在施工合同的實施過程中，采取技術、經(jīng)濟(jīngjì)和管理的措施，以提高應變能力和對風險的抵抗能力。第十五頁，共27頁。8.3施工合同的過程(guòchéng)管理8.3.1施工合同管理概述施工合同的管理，是指各級工商行政管理機關、建設行政主管機關和金融機構，以及工程(gōngchéng)發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包單位依據(jù)法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對施工合同關系進行組織、指導、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護施工合同當事人的合法權益，處理施工合同糾紛，防止和制裁違法行為，保護施工合同法規(guī)的貫徹實施等一系列活動。16第十六頁，共27頁。171.合同(hétong)履約概念2.建設工程施工合同(hétong)履行原則1）實際履行原則2）全面履行原則3）協(xié)作履行原則4）誠實信用原則5）情事變更原則8.3.2施工合同的履約(lǚyuē)管理第十七頁，共27頁。8.3.3合同(hétong)的變更管理1.合同變更(biàngēng)的原因1)建設單位新的變更(biàngēng)指令。2)由于設計的錯誤，必須對設計圖紙進行修改。3)工程環(huán)境的變化，預定的工程條件不準確。4)由于新技術的發(fā)展，有必要改變原設計、實施方案或實施計劃5)承包人提出合理延長工期的要求，或發(fā)包人需要縮短工期。6)政府部門對建設項目有新的要求。如國家計劃變化、環(huán)境保護要求城市規(guī)劃變動等。第十八頁，共27頁。2.合同變更(biàngēng)的影響由于合同變更(biàngēng)的原因，造成原“合同態(tài)度”的變化，必須對原合同規(guī)定的內(nèi)容做相應的調(diào)整。合同變更(biàngēng)實質(zhì)上是對合同的修改，是雙方新的要約和承諾。3.合同變更(biàngēng)的處理要求1)變更(biàngēng)盡可能及時作出。2)迅速、全面、系統(tǒng)的落實變更(biàngēng)指令。

第十九頁，共27頁。4.合同變更形式和程序合同變更形式。雙方會談；工程變更指令；2）合同變更程序⑴雙方簽署(qiānshǔ)變更協(xié)議。⑵工程變更程序。⑶工程變更申請。第二十頁，共27頁。218.4.1建筑工程施工合同正常執(zhí)行的管理在合同執(zhí)行過程中，招標人、中標人都要進行合同條款的跟蹤管理，通過檢查發(fā)現(xiàn)(fāxiàn)問題，并及時協(xié)調(diào)解決，提高合同履約率。8.4.2建筑工程施工合同變更執(zhí)行的管理1.建筑工程施工合同變更的原則建筑工程施工合同變更必須堅持協(xié)商一致的原則、法定事由的原則和須具備法定形式的原則，禁止單方擅自或任意變更合同。8.4施工(shīgōng)合同的執(zhí)行第二十一頁，共27頁。2.建筑工程施工合同的變更原因建筑工程合同變更的原因是：基于法律直接規(guī)定變更合同，如債務人違約致使合同不能履行，履行合同的債務變?yōu)閾p害賠償債務；在合同因重大誤解(wùjiě)而成立的情況下，當事人可訴請變更合同。第二十二頁，共27頁。3.建筑工程施工合同變更的管理建筑工程合同變更的原因是：基于法律直接規(guī)定變更合同，如債務人違約致使合同不能履行，履行合同的債務變?yōu)閾p害賠償債務；在合同因重大(zhòngdà)誤解而成立的情況下，當事人可訴請變更合同。第二十三頁，共27頁。248.4.3建筑工程施工合同索賠的執(zhí)行1.建筑工程施工合同索賠執(zhí)行實務索賠是指由于合同一方違約而使對方遭受損失時有無違約方提出費用補償要求。索賠是合同文件賦予合同雙方的權利，合同雙方都可以通過索賠彌補己方的損失。索賠同時(tóngshí)建立了合同雙方相互制約的一種機制，促進雙方提高各自的管理水平。第二十四頁，共27頁。8.4.4建筑工程合同(hétong)的違約行為和違約責任1.違約行為違約行為是指違反合同(hétong)債務的行為，也稱為合同(hétong)債務不履行。2.違約責任建筑工程合同(hétong)的違約責任是指建筑工程合同(hétong)當事人不履行合同(hétong)義務或者履行合同(hétong)義務不符合約定時，依法產(chǎn)生的法律責任。第二十五頁，共27頁。8.4.5合同條款與招標文件(wénjiàn)條款違背時的處理辦法建筑工程施工合同要服從招標文件，但是(dànshì)在實際簽訂合同時，合同條款與招標文件條款也許不一致，那么這種情況該如何處理呢？通過招標的建筑工程，合同可以對招標文件進行補充細化，在不影響招標投標實質(zhì)性內(nèi)容的情況下，雙方可以協(xié)商對招標文件進行局部修