商標專用權保護

商標專用權保護與執(zhí)法實踐阜陽市工商局經(jīng)濟檢查局胡文焱2013年2月一、《商標法》的立法背景、主要內(nèi)容和特點 1982年8月23日，第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議審議并通過了《商標法》。這部法律是我國保護知識產(chǎn)權制訂的第一部法律。（一）《商標法》的立法背景新中國成立后，我國廢除了國民黨政府時期的商標法律和帝國主義列強的商標特權，先后制定了幾部專門的商標行政法規(guī)，其中比較有代表性的是1950年《商標注冊暫行條例》及其《施行細則》，1954年《未注冊商標暫行辦法》、1963年《商標管理條例》。《商標注冊暫行條例》，采用了商標自愿注冊原則，實行了全國商標統(tǒng)一注冊制度，規(guī)定了保護商標專用權原則，各項程序、手續(xù)比較規(guī)范?！渡虡斯芾項l例》把商標工作的重點從保護商標專用權轉(zhuǎn)移到監(jiān)督企業(yè)商品質(zhì)量上來，實行了全國商標全面強制性注冊制度，回避了注冊商標專用權及其法律保護，這個時期我國實行的計劃經(jīng)濟體制，商品經(jīng)濟不發(fā)達，當時的商標法律制度主要是圍繞計劃經(jīng)濟服務的。黨的十一屆三中全會的召開為我國商標法律制度的建設帶來了歷史性的發(fā)展機遇。1979年頒布的《中華人民共和國刑法》是我國法律制度中首次對維護商標注冊人權利作出了明確規(guī)定。1982年8月23日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議審議并通過了新的《商標法》，決定自1983年3月1日施行。1993年2月22日和2001年10月27日又進行了兩次修改，我國現(xiàn)行商標法共分8章64條。（二）《商標法》的立法宗旨《商標法》的立法任務是：為了加強商標管理，保護商標專用權，促使生產(chǎn)者、經(jīng)營者保證商品和服務質(zhì)量和維護商標信譽。最終立法目的保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。（三）《商標法》的適用范圍適用主體包括商標注冊申請人、商標權所有人、商標使用人、商標的利害相關人。從《商標法》的保護對象看，主要適用于注冊商標；從適用地域范圍看，凡在中華人民共和國境內(nèi)從事與商標有關的活動，都適用《商標法》，但香港和澳門特別行政區(qū)除外；從時間效力看，我國《商標法》第64條規(guī)定：“本法自1983年3月1日起施行，本法施行前已經(jīng)注冊的商標繼續(xù)有效?！眱纱涡薷臎Q定生效的時間分別為1993年7月1日和2001年12月1日，與兩次修改決定不一致的內(nèi)容自修改決定施行之日起失效。（四）《商標法》的基本原則一是保護商標專用權原則。是指國家運用法律手段，根據(jù)商標立法的宗旨，按照法定程序，賦予商標注冊申請人以商標專用權，并對其給予保護的立法準則。保護商標專用權是商標法的宗旨之一，也是商標立法的核心和基礎，只有商標專用權確定了并有保障，商品流通領域秩序才會穩(wěn)定，競爭才會正當，消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益才會有保障。二是注冊原則。也是確認商標專用權歸屬的原則，世界各國的商標制度對商標權的歸屬分別采用注冊原則和使用原則。注冊原則即不管商標實際使用與否，商標在主管當局注冊，商標才生效。我國采用注冊原則，目前世界上大多數(shù)國家采用注冊原則。三是申請在先原則。我國商標法規(guī)定，兩個或者兩個以上商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定公告申請在先的商標，同一天申請人的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。四是自愿注冊原則。使用的商標注冊與否，聽其自便，自愿注冊原則是相對強制注冊而言的，強制注冊就是凡是使用的商標必須一律注冊。自愿注冊原則符合市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求，但決不是鼓勵使用未注冊商標，未注冊商標不易受到法律的保護，還有構成侵權的可能，這是最基本的常識。目前在我國自愿注冊有例外，我國商標第六條規(guī)定：國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售，例如，煙草制品必須使用注冊商標，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售。五是審查原則。它是確認商標專用權的關鍵，我國商標審查分形式審查和實質(zhì)審查兩個方面。六是保護商標專用權與保障消費者利益相結(jié)合原則。這一原則是我國商標法的特點，也是立法的宗旨和指導思想。保護商標專用權是各國商標法的共同原則，我國商標在保護商標專用權的前提下，同時提出保障消費者利益，也可以說是通過保護商標專用權來保障消費者利益。商標權其價值表現(xiàn)在商標信譽上，通過保護商標專用權能夠促進商標注冊人保證商品質(zhì)量，維護商標信譽。從而保障消費者利益。商標法同時規(guī)定，使用注冊商標其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責令限期改正，并可以通報或處以罰款，或由商標局撤銷其注冊商標。如廣東省南?？h電冰箱廠將自己注冊的“RIZHI”商標和經(jīng)初步審定的“日芝”商標許可15家企業(yè)使用，生產(chǎn)了11萬臺電冰箱，其中許多是粗制濫造，欺騙消費者，商標局于1989年4月6日依法做出決定。撤銷“RIZHI”注冊商標，撤銷“日芝”商標初步審定，并責成有關工商行政管理部門對該廠做了罰款的處理。（五）我國《商標法》的特點

1、我國的商標管理體制上，實行統(tǒng)一注冊與分級管理相結(jié)合。世界上絕大多數(shù)國家的商標注冊機構只負責注冊事宜，在我國，國家工商總局商標局不僅負責全國商標統(tǒng)一注冊工作，而且負責全國商標的行政管理工作，各省、市、縣工商行政管理機關都設立專門機構，負責商標管理工作。2、在商標管理手段，實行行政與司法并舉保護商標專用權的“雙軌制”，國際上大多數(shù)國家都是由法院來審理商標案件。在我國則實行行政和司法“雙軌”保護，即被侵權人可以向人民法院起訴，也可以向工商行政管理機關投訴，請求行政保護,采取哪一種保護手段，由當事人自行選擇。人民法院與工商行政管理機關審理商標案件有哪些區(qū)別？其一人民法院實行“不告不理”，工商行政管理機關實行主動查處和受理投訴并舉，工商行政管理機關除了受理商標注冊人投訴商標案件外,為了創(chuàng)造一個公平的市場競爭機制,維護社會經(jīng)濟秩序,保護廣大消費者的利益,還進行經(jīng)常性的市場監(jiān)督檢查,主動查處假冒商標案件,這也大多數(shù)國家采取的“不告不理”的被動保護的作法形成鮮明的對比,我國這種“主動保護”方式得到了國際社會的廣泛好評；其二是人民法院審理商標案件必須有明確的原告和被告，工商行政管理機關除了受理商標注冊人投訴商標案件有明確的原告和被告外，主動查處的商標案件，就沒有明確的原告和被告；其三是人民法院受理商標案件要收費，工商行政管理機關辦理商標案件是不收費的。從我國近三十年的執(zhí)法實踐看，工商行政管理機關作為國家經(jīng)濟監(jiān)督管理和行政執(zhí)法機關在處理商標案件時，手續(xù)簡便，節(jié)省時間，效率高，這種方法深受國內(nèi)外商標注冊人的歡迎，鑒于以上原因，據(jù)不完全統(tǒng)計,全國每年查處的商標侵權假冒案件約占90%以上,而由人民法院受理的商標侵權假冒案件不到10%。3、在管理方式上，實行主動查處與受理投訴并舉。工商行政管理機關除了受理商標注冊人投訴商標案件外，為了創(chuàng)造一個公平的市場競爭機制，維護社會經(jīng)濟秩序，保護廣大消費者的利益，還經(jīng)常性的市場監(jiān)督檢查，主動查處商標侵權、假冒案件，這與絕大多數(shù)國家采取的“不告不理”的被動保護的作法形成鮮明的對比，使我國保護商標專用權工作更加全面有力。我國這種“主動保護”的方式。也得到了國際社會的廣泛好評。4、在管理內(nèi)容上，重點做好保護商標專用權工作。同時進行廣泛的商標法律宣傳，強化全社會的商標法律意識，指導企業(yè)正確運用商標戰(zhàn)略和策略，爭創(chuàng)馳名商標和著名商標。二、商標權保護與執(zhí)法過程遇到的問題（一）商標權的內(nèi)容。在我國只有注冊商標才有商標權，商標權的內(nèi)容通常包括商標的使用權、禁用權、轉(zhuǎn)讓權、許可使用權、商標續(xù)展權等權利。商標使用權即專有使用權，是商標的各項權利中最基本的一項權利，占據(jù)核心地位，其他權利均從商標使用權中衍生而來。商標禁用權，我國《商標法》第52條第1款規(guī)定了商標權人所享有的禁用權，即未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權。商標轉(zhuǎn)讓權是指商標權利人依據(jù)法律規(guī)定，享有將其注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人的權利。注冊商標的轉(zhuǎn)必須經(jīng)過商標局的批準，沒有商標局的批準，即使雙方就注冊商標的轉(zhuǎn)讓達成一致，意思表示真實，受讓人也無法取得商標權。商標許可使用權是指商標權利人依據(jù)法律的規(guī)定，許可他人使用其注冊商標的權利。注冊商標可由商標權利人自己使用，也可以與他人簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，許可人只是將注冊商標的使用權有條件有期限的轉(zhuǎn)移給被許可人使用，注冊商標的所有權仍然屬于許可人。商標續(xù)展權是指商標權的保護期限屆滿時，商標權人有依法定程序延展其已注冊商標的有效期的權利。我國《商標法》第38條規(guī)定：注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應當在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的可以給予6個月的寬展期，寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為十年。商標的使用使用權是商標權人一項最重要、最基本的權利，商標注冊的目的在于使用，對于商標使用的具體方式，法律則沒有做過多的限定。一般來講，對商品商標，商標權人可以在其商品上使用其商標，也可以在包裝或容器上使用其商標，對服務商標，商標權人可以在其提供服務的場所使用其商標，也可以在其工作人員的著裝或提供服務工具上使用商標。商標的許可使用商標的許可使用是指商標注冊人通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。商標許可使用是商標權人行使其商標收益權的一種表現(xiàn)形式，根據(jù)商標使用許可合同雙方權利義務的不用規(guī)定,商標使用許可的形式主要有三種：（1）、一般使用許可。即許可人授權被許可人在一定期限、地域內(nèi)，在指定的商品上使用起注冊商標；與此同時，許可人還可以許可第三人使用該注冊商標。（2）、排他使用許可。即許可人授權被許可人在一定期限、地域內(nèi)，在指定的商品上獨家使用其注冊商標的同時，承擔在該期限和地域內(nèi)，在相同的商品上不再許可第三人使用該注冊商標的義務。（3）、獨占使用許可。即許可人授權被許可人在一定期限、地域內(nèi)，在指定的商品上獨家使用其注冊商標的同時，承擔在該期限和地域內(nèi)，在相同的商品上不允許包括注冊人在內(nèi)的任何人使用該注冊商標的義務。注冊商標的變更注冊商標的變更是指變更商標注冊人的名義、變更商標注冊人的地址回變更商標其他注冊事項。在講到商標權時，有必要解釋一下什么叫馳名商標和安徽省著名商標。馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉，并享有較高聲譽的商標。目前，按中國法律規(guī)定，馳名商標認定的途徑有司法認定和行政認定兩種途徑。一是國家工商總局商標局和商標評審委員會；二是中級人民法院。即行政認定和司法認定兩個途徑。

1、行政認定

一直以來，中國馳名商標大部分都是通過工商總局(商標局和商標評審委員會)認定的，與人民法院相比，其認定的馳名商標所占比例更大。在商標注冊、使用與評審過程中產(chǎn)生爭議時，國家工商行政管理總局商標局與商標評審委員會可以根據(jù)當事人的請求，依據(jù)具體事實認定其商標是否構成馳名商標。行政認定的途徑包括幾種方式：在商標異議、商標評審（商標異議復審和商標爭議）、商標行政案件中給予認定。商標異議、商標評審必須有他人符合條件的在先的商標申請和商標注冊作為前提，符合條件的啟動程序很少，所以在三種認定方式中，在商標行政案件中認定馳名商標是行政認定的最主要方式，約占整個行政認定的90％左右。如我省經(jīng)行政認定的馳名商標共91件，只有“金種子”酒、“皖寶”彈簧床墊、“紅四方”化學肥料、“安凱”汽車、“合力”叉車、“金菜地”、“安得”物流、“大平”油脂、“海神”黃酒、“興昌”防水、“緣”酒是經(jīng)商標評審認定，其它都是商標行政案件中給予認定，占有88%。

在行政案件中認定馳名商標的原理是：地方工商局根據(jù)投訴人的投訴，對一個特別的商標侵權向國家商標局請示解決辦法，最終由商標局對投訴人的商標是否是馳名商標給出行政批復。因此，行政認定的關鍵點同樣在于找準個案啟動馳名商標認定程序、提供符合審查要求的充分的證明材料從而使審查人員支持我們的主張。通過商標局認定:要申請認定馳名商標，必須通過所在地省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局報送有關材料，由各省級工商局將經(jīng)過初審并簽署意見的有關申請材料以郵寄方式及時報送國家工商總局商標局，最后，由國家工商總局商標局認定該商標是否馳名。2、司法認定

司法認定是指中級以上人民法院在一個特定的商標侵權案件中，對原告的商標是否是馳名商標通過判決書的形式予以確認。根據(jù)現(xiàn)行法律，普通的商標侵權訴訟并不能啟動馳名商標認定程序。司法認定馳名商標源于一個特別的訴訟，而對馳名商標的確認請求則是作為一個特殊主張和證據(jù)出現(xiàn)，當法院采納該主張和證據(jù)時，即會以判決書的形式確認該商標為馳名商標。

因此司法認定馳名商標關鍵在于以下兩點：1、找準起訴的對象和完全符合認定規(guī)定的侵權案件；2、提供充分的證明材料，使法官采納原告的要求，從而認定其為馳名商標。

在這里需要要說明,省人民政府及各市、縣、區(qū)人民政府對企業(yè)馳名商標的各種獎勵僅限行政認定即國家工商行政管理總局商標局與商標評審委員會認定的，并不是我省的做法，全國各省都是這么規(guī)定的。2009年最高人民法院對中級法院認定馳名商標有新的規(guī)定

，僅限于省會城市中級法院，在安徽省今后只有省高級法院、合肥市中級法院才可以認定馳名商標。安徽省著名商標是指在本省行政區(qū)域內(nèi)的商標所有人所擁有的，在市場上享有較高聲譽并為相關公眾所熟知的注冊商標。安徽省著名商標的認定是由省工商局和有關部門聯(lián)合組成的省著名商標評審委員會負責，每年認定一或二次次。2008年省人大出臺《安徽省著名商標認定和保護條例》，安徽省成為全國第7個以地方立法的形式規(guī)范省著名商標認定和保護工作的省份。（二）商標侵權的表現(xiàn)形式。主要表現(xiàn)在以下幾個方面，具體表現(xiàn)為《商標法》第五十二條：一是未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；二是銷售侵犯注冊商標權的商品的；三是偽造、擅自制造與他人注冊商標標識相同或者近似的商標標識，或者銷售偽造、擅自制造與他人注冊商標標識相同或者近似的商標標識的；四是未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；五是給他人的注冊商標專用權造成其他損害的行為。同時《商標法實施條例》第五十條又規(guī)定了屬于《商標法》第五十二條第（五）項所稱的侵犯注冊商標專用權的行為：一是在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的，二是故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。（三）商標侵權行為的認定在處理商標侵權案件時，根據(jù)《商標法》、《商標法實施條例》關于商標侵權行為的規(guī)定和違法者的違法事實來對其具體違法行為來認定，在具體操作中需要注意以下幾點：1、除《商標法》、《商標法實施條例》有明確規(guī)定的外，商標侵權不強調(diào)行為的主觀過錯。也就是說，除“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”強調(diào)行為人的主觀故意外，其他商標侵權行為都不強調(diào)行為是不是“明知”、“應知”的主觀故意或過錯。2、商標侵權行為的構成也不以是否存在損害事實為前提，只要行為人實施了法定的侵權行為，侵權即成立。當然，沒有造成損害事實的情節(jié)輕微些。3、侵權商品質(zhì)量的好壞不能作為認定是否侵權的條件。侵權的商品即使優(yōu)于注冊商標的使用商品，也不影響其商標侵權行為的認定，但劣質(zhì)產(chǎn)品則更加加重了商標侵權行為的危害的情節(jié)的嚴重性。4、商標注冊人的過失不能商標侵權人否定侵權行為成立的理由。5、認定商標侵權應以核準注冊的商標、核定使用的商品為標準，而不以商標注冊人實際使用并已經(jīng)改變過的商標及未核定的商品為標準。6、認定商標侵權不以商標注冊人在使用中是否標明注冊標記為條件。7、認定和查處商標侵權，要考慮注冊商標的知名度，隊于馳名商標，應擴大保護范圍。如在酒類商品上也禁運他人使用“萬寶路”香煙注冊商標，禁止將“氟里昂”作通用名稱，都體現(xiàn)了這一精神。（四）商標權的民事、刑事保護（1）、商標權的民事保護侵犯商標權的民事責任《中華人民共和國民法通則》第134條規(guī)定了10種承擔民事責任的方式，包括：1、停止侵害；2、排除妨礙；3、消除危險；4、返還財產(chǎn)；5、恢復原狀；6、修理、重作、更換；7、賠償損失；8、支付違約金；9、消除影響、恢復名譽；10、賠禮道歉。一般來講，侵犯商標權的民事責任主要有停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等方式，但其中最常見的是停止侵害和賠償損失這兩種方式。商標權的刑事保護一是假冒注冊商標罪。假冒注冊商標指在與注冊商標所有人相同的商品上使用與注冊商標相同的商標的行為。2001年公安部、最高人民檢察院《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的司法解釋中，對假冒注冊商標犯罪案件的追訴標準作出了具體規(guī)定。（1）個人假冒他人注冊商標，非法經(jīng)營額在10萬元以上的；（2）單位假冒他人注冊商標，非法經(jīng)營額在50萬元以上的；（3）假冒他人馳名商標或人用藥品商標的；（4）雖未達到上述數(shù)額標準，但因假冒他人注冊商標，受到行罰兩次以上，又假冒他人注冊商標的；（5）造成惡劣影響的。二是銷售假冒注冊商標的商品罪。對銷售明知是假冒注冊商標的商品這種嚴重的商標侵權行為，并且銷售金額數(shù)額較大的，我國刑法規(guī)定已經(jīng)構成了侵犯商標權的犯罪行為。三是非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪。我國《刑法》第215條規(guī)定：偽造、擅自制造他人注冊商標標識或銷售注冊商標標識，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或管制，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處七年以下有期徒刑，并