第四章勞動權(quán)利與義務(wù)、勞動就業(yè)

勞動基本權(quán)利與義務(wù)

勞動就業(yè)勞動權(quán)利與義務(wù)勞動者的基本權(quán)利與義務(wù)用人單位的基本權(quán)利與義務(wù)用人單位的勞動合同義務(wù)用人單位制定規(guī)章制度的權(quán)利勞動者的基本權(quán)利與義務(wù)平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利取得勞動報酬的權(quán)利休息休假的權(quán)利獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利享受社會保險和福利的權(quán)利申請勞動爭議的處理的權(quán)利法律規(guī)定的其他權(quán)利積極完成勞動任務(wù)不斷提高勞動技能認(rèn)真執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程嚴(yán)格遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德用人單位的基本權(quán)利和義務(wù)要求勞動者按規(guī)定完成勞動任務(wù)的權(quán)利要求勞動者提高職業(yè)技能的權(quán)利要求勞動者認(rèn)真執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程要求勞動者嚴(yán)格遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德為勞動者勞動權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供條件保障建立職業(yè)培訓(xùn)制度支付勞動報酬依據(jù)國家規(guī)定參加社會保障，改善和提高勞動者的福利待遇建立、健全各項規(guī)章制度用人單位的合同義務(wù)先合同義務(wù)招工中的義務(wù)合同中的義務(wù)

后合同義務(wù)

履行合同中的所有事項1、告知義務(wù)2、建立職工名冊的義務(wù)3、不得強(qiáng)行要求提供擔(dān)保、收取財物、扣押證件的義務(wù)4、訂立書面勞動合同的義務(wù)5、向勞動者提供勞動文本的的義務(wù)出具終止、解除勞動合同的證明為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)不得扣押勞動者檔案或其他物品支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金保存合同文本2年備查用人單位的規(guī)章制度制定要求1、內(nèi)容合法2、制定和修改程序合法3、必須經(jīng)過公示或者專門通知勞動者規(guī)章制度的效力==廠規(guī)、廠紀(jì)==法律規(guī)范的延伸用人單位規(guī)章制度最高人民法院2001年4月30日施行的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定，用人單位根據(jù)《勞動法》第4條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)?！秳趧雍贤ā返?條、第80條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過職工代表大會或者全體職工討論、提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

某國有有限公司的營業(yè)部經(jīng)理洪某與公司總經(jīng)理在工作上有矛盾，兩人關(guān)系較為緊張。2008年，洪某經(jīng)人介紹準(zhǔn)備到另一家公司應(yīng)聘擔(dān)任負(fù)責(zé)營銷的副總經(jīng)理。消息傳開后，該公司總經(jīng)理授意人事部制定一份《關(guān)于中級管理人員因各種原因離開公司賠償辦法》的規(guī)章制度，要求人事部在洪某辦理離職手續(xù)時使用。洪某在辦離職時被告知賠償人民幣12萬元，與公司發(fā)生爭議。據(jù)查，該公司在由職代會通過的《公司各級管理人員勞動管理辦法》中沒有中級管理人員必須支付賠償金的規(guī)定，也沒有授權(quán)總經(jīng)理另行制定細(xì)則的規(guī)定。問：該《賠償辦法》是否合法？為什么？

違法。1、該規(guī)章制度沒有按照法定程序制定，沒有依照經(jīng)過職代會通過的程序，也沒有合法的授權(quán)，所以不能產(chǎn)生規(guī)范效力。2、該規(guī)章制度沒有依照法律制定，中級管理人員依法辭職必須支付賠償金是沒有法律根據(jù)的。

西安應(yīng)屆畢業(yè)生小趙是學(xué)企業(yè)管理的，2006年

5月來到北京，想在北京的公司里覓一職位。跑了十多家單位后，他發(fā)現(xiàn)此次北京就職的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其預(yù)算。食宿費(fèi)用本在計劃之內(nèi)，計劃外的支出是他去應(yīng)聘的這些單位，大多向求職者收取了數(shù)目不等的面試費(fèi)、資料費(fèi)、報名費(fèi)、考試費(fèi)、體檢費(fèi)、招聘費(fèi)、試講費(fèi)，最少的50元，最多的300元。如被有的企業(yè)錄用還要求個人交付上千元的培訓(xùn)費(fèi)、保證金。報名資料費(fèi)所有成本加起來不會超過2元，居然收了50元。面對用人單位各種名目的收費(fèi)，小趙陷入了兩難境地：不交，就丟掉了一個機(jī)會；交了，很可能是竹籃打水一場空，這些錢交的太冤枉。有的企業(yè)則稱“國家物價部門對招聘考試的收費(fèi)還沒有做出具體規(guī)定”。用人單位招用人員的程序（1）有用人單位在勞動力市場發(fā)布招工簡章或招聘廣告。（2）求職者報名登記。勞動者根據(jù)自己的意愿和條件決定是否報名。決定報名后，按用人單位要求將有關(guān)證件提供給用人單位，如畢業(yè)證書、資格證書等，并應(yīng)根據(jù)用人單位招工簡章做好文化考核準(zhǔn)備。（3）考核錄用。用人單位進(jìn)行報名資格、學(xué)歷資格、表現(xiàn)等審查，接著求職者參加文化考試、面談、面試，通過后進(jìn)行體檢，然后，用人單位決定是否錄用或聘用，決定錄用或聘用后通知求職者。最后雙方協(xié)商簽訂勞動合同，辦理勞動關(guān)系手續(xù)。勞動就業(yè)勞動就業(yè)概念和特征勞動就業(yè)的基本原則職業(yè)介紹所與就業(yè)服務(wù)外國人在中國的就業(yè)規(guī)定職業(yè)培訓(xùn)勞動就業(yè)概念勞動就業(yè)是指有勞動能力的公民在法定勞動年齡內(nèi)從事某種有一定勞動報酬或經(jīng)濟(jì)收入的社會職業(yè)。勞動就業(yè)的特征（1）必須具有就業(yè)資格，也就是勞動者必須具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。（2）必須具有就業(yè)愿望。（3）勞動者必須從事法律允許的有益于國家和社會的某種社會職業(yè)。（4）勞動者從事的社會職業(yè)必須是有一定的勞動報酬或經(jīng)濟(jì)收入，能夠用予維持勞動者本人及贍養(yǎng)一定的家庭人口的基本生活需要。勞動就業(yè)的基本原則國家促進(jìn)就業(yè)的原則平等就餓和自主擇業(yè)的原則照顧特殊就業(yè)群體就業(yè)的原則禁止16周歲以下的未成年人就業(yè)的原則

MICHAEL來自某個島國，在一民營設(shè)計公司擔(dān)任設(shè)計顧問的職務(wù)已一年多了。主要工作是對公司的項目進(jìn)行評估，核定項目成本，計算公司的利潤。在一次檢查中，相關(guān)部門的工作人員發(fā)現(xiàn)這家公司聘用了境外人員，卻沒有為其辦理相關(guān)的就業(yè)、居留手續(xù)，而且沒有合法為其申報個人所得稅。執(zhí)法人員對公司予以處罰后督促公司為MICHAEL辦理相關(guān)的手續(xù)。然而公司在辦理過程中發(fā)現(xiàn)由于我國的出入境政策對MICHAEL所在的國家有特殊規(guī)定，所以他必須要回本國申請就業(yè)許可證以及臨時工作簽證，然后才能在中國辦理就業(yè)證和居留證，其手續(xù)十分復(fù)雜，過程也相當(dāng)長，來回的機(jī)票以及各種相關(guān)的費(fèi)用都十分高昂，這會使就業(yè)者本人和公司的利益都受到損害，最關(guān)鍵的是公司的項目會因此受到影響，從而給公司帶來巨大的損失。于是公司決定將MICHAEL辭退。MICHAEL覺得自己已經(jīng)為公司工作了一年，公司理應(yīng)為其辦理相關(guān)手續(xù)，而且就算公司要辭退自己也應(yīng)該作出一定的賠償。公司則認(rèn)為因為之前并沒有為MICHAEL辦理過任何手續(xù)，雙方只是在口頭上達(dá)成協(xié)議，所以辭退他不需要任何手續(xù)。雙方爭執(zhí)不下，赴勞動爭議仲裁委員會尋求解決辦法。1、按照規(guī)定辦妥手續(xù)。中國對境外人員就業(yè)有明確的規(guī)定，凡是在華就業(yè)和任職的境外人員，都需要辦理相關(guān)的就業(yè)、居留手續(xù)。香港和澳門人員需要辦理《臺港澳人員就業(yè)證》以及《港澳人員暫住證》；臺灣人員需辦理《臺港澳人員就業(yè)證》及多次簽注；持國外護(hù)照的人員需辦理《外國人就業(yè)證》以及《居留許可》（有些特殊的國家需要在境外取得《就業(yè)許可證》以及《臨時工作簽證》之后才能入境辦理后繼手續(xù)）。在取得相關(guān)的證件之后，方能合法地在中國就業(yè)、納稅、享受法律法規(guī)的保護(hù)和保障。2、建立勞動關(guān)系要簽訂勞動合同。本案中，MICHAEL與使用他的公司只是在口頭上達(dá)成協(xié)議，這樣很不利于保護(hù)自身的合法權(quán)益，果然公司決定辭退他時就以雙方?jīng)]有協(xié)議而表示“不需要任何手續(xù)”。從相關(guān)勞動爭議案例看，很多糾紛都是因為“洋打工”與企業(yè)沒簽勞動合同，或簽訂的勞動合同太籠統(tǒng)。提醒“洋打工”們，按照勞動合同約定保護(hù)權(quán)利尤為重要，因此，在滬打工請務(wù)必在協(xié)議上清楚、全面地表達(dá)所需表達(dá)的內(nèi)容，避免出現(xiàn)不應(yīng)有的誤解和糾紛。如果產(chǎn)生勞動糾紛不能自行協(xié)調(diào)，一定要向當(dāng)?shù)氐膭趧訝幾h仲裁委員會尋求解決，按照中國的勞動法以及相關(guān)規(guī)定來協(xié)商解決。

職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)

某職校2006年5月8日借以工助學(xué)名義組織計算機(jī)應(yīng)用專業(yè)69名學(xué)生到廣東某電子廠勞動，其中15名學(xué)生不滿16周歲，學(xué)生工資由校方代領(lǐng)，用于抵學(xué)費(fèi)，多退少補(bǔ)。某電子廠為學(xué)生辦理了廠牌，廠牌上職務(wù)是員工，學(xué)生每天工作10小時至12小時，服從企業(yè)管理，遵守企業(yè)勞動紀(jì)律。該職校與學(xué)生簽訂了“以工助學(xué)協(xié)議書”。約定：采用以工助學(xué)方式到企業(yè)務(wù)工解決學(xué)費(fèi)，務(wù)工時間3個月，結(jié)束后回校上課。該職校與某電子廠簽訂了“假期用工協(xié)議書”，雙方約定：為滿足甲方生產(chǎn)需要，同時為乙方提供實(shí)習(xí)條件與機(jī)會，聘用乙方學(xué)生為假期實(shí)習(xí)工，工作時間一般為8小時，根據(jù)需要適當(dāng)安排學(xué)生加班，學(xué)生工資以3元/小時計算（含星期六、星期日等），工資結(jié)算人為校長，學(xué)生需滿16周歲，并遵守甲方管理規(guī)定。某電子廠所在地勞動監(jiān)察大隊協(xié)查出具了“關(guān)于某電子廠招用某職校學(xué)生處理情況報告”，還提供了某電子廠向當(dāng)?shù)貏趧硬块T寫的自查報告、整改報告、學(xué)生工資表、出勤表。對該校作出了罰款75000元的行政處罰。某職業(yè)學(xué)校的行為屬于介紹就業(yè)嗎？某職業(yè)學(xué)校認(rèn)為其行為不屬于介紹就業(yè)，而是安排學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能培訓(xùn)勞動。其理由是：（1）組織學(xué)生利用假期實(shí)習(xí)掙學(xué)費(fèi)，與企業(yè)簽有實(shí)習(xí)協(xié)議，屬于職業(yè)技能培訓(xùn)勞動。學(xué)生實(shí)習(xí)結(jié)束后回校繼續(xù)學(xué)習(xí)，不屬于就業(yè)。（2）學(xué)生到廣東某電子廠實(shí)習(xí)，工作不危及人身安全，也不影響身心健康?！督故褂猛ひ?guī)定》第13條明確提出：“學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)以及職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)按照國家有關(guān)規(guī)定組織不滿16周歲的未成年人進(jìn)行不影響其人身安全和身心健康的教育實(shí)踐勞動、職業(yè)技能培訓(xùn)勞動，不屬于使用童工。”（3）《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)［1995］369號）第12條提出：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”《職業(yè)教育法》第37條指出：“企業(yè)、事業(yè)組織應(yīng)當(dāng)接納職業(yè)學(xué)校和職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的實(shí)習(xí)和教師實(shí)習(xí)；對上崗實(shí)習(xí)的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)膭趧訄蟪??！保?）《關(guān)于貫徹落實(shí)〈國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見〉的實(shí)施意見》（勞社部發(fā)［2006］15號）中指出：“制定相關(guān)政策文件，厘清學(xué)生實(shí)習(xí)與童工的界線，為執(zhí)法提供明確的依據(jù)。”這說明將未滿16周歲的實(shí)習(xí)學(xué)生作為童工，沒有依據(jù)。勞動監(jiān)察大隊認(rèn)為是介紹就業(yè)（1）該校與某電子廠簽訂的協(xié)議是“假期用工協(xié)議書”，而非以工助學(xué)、實(shí)習(xí)協(xié)議，雙方也約定學(xué)生需滿16周歲，可見該職校與某電子廠都明明知道招用不滿16周歲的未成年人就是違法使用童工，盡管協(xié)議上寫著聘用學(xué)生為假期實(shí)習(xí)工，也掩蓋不了用工的事實(shí)。（2）勞動監(jiān)察大隊協(xié)查出具的報告指出，廣東某電子廠由于新生產(chǎn)線投產(chǎn)，用工緊缺，短時期內(nèi)無法招聘到大量員工，才與該校達(dá)成協(xié)議。這一原因也從另一方面說明了用工的事實(shí)。（3）某電子廠為學(xué)生辦理的廠牌，職務(wù)欄上寫的是員工，還提供了學(xué)生的工資表、出勤表。這表明某電子廠完全是把學(xué)生當(dāng)作員工來看待和使用的。（4）學(xué)生需遵守某電子廠的勞動紀(jì)律等規(guī)定，每天工作10小時至12小時。介紹不滿16周歲未成年人就業(yè)的法律責(zé)任《禁止使用童工規(guī)定》第5條規(guī)定：“縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門負(fù)責(zé)本規(guī)定執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查。”第7條規(guī)定：“單位或者個人為不滿16周歲的未成年人介紹就業(yè)的，由勞動保障行政部門按照每介紹一人處5000元罰款的標(biāo)準(zhǔn)給予處罰；職業(yè)中介機(jī)構(gòu)為不滿16周歲的未成年人介紹就業(yè)的，并由勞動保障行政部門吊銷其職業(yè)介紹許可證?！眲趧颖Ｕ媳O(jiān)察大隊對該校為15名不滿16周歲未成年人介紹就業(yè)的行為，作出了罰款75000元的處罰，在適用法律上完全正確。

案例：某機(jī)械配件廠派金工車間的青年工人哈某到靳縣一所技工學(xué)校的高級技工班學(xué)習(xí)，學(xué)期1年。入學(xué)時，由單位根據(jù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)開出第一期學(xué)雜費(fèi)800元的支票。第二學(xué)期開學(xué)收費(fèi)時，哈某因放假時經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意回家探親，沒回工廠，所以自己墊付學(xué)雜費(fèi)600元。學(xué)習(xí)期滿后，哈某持結(jié)業(yè)證回廠報到，此時機(jī)械配件廠已經(jīng)實(shí)行承包經(jīng)營，承包人李某說，承包人要按承包經(jīng)營計劃對廠子實(shí)現(xiàn)管理，你外出學(xué)習(xí)是以前領(lǐng)導(dǎo)同意的，費(fèi)用不能由承包人負(fù)擔(dān)。問：李某是否應(yīng)該支付培訓(xùn)費(fèi)用？

本例中，反映勞動法問題兩個：中小型企業(yè)實(shí)行承包或租賃經(jīng)營，承包人或租賃人著手經(jīng)營，承包人或租賃人著手經(jīng)營企業(yè)后，往往找借口不承擔(dān)原來對職工的義務(wù)，諸如工資報酬、保險福利待遇、職業(yè)培訓(xùn)等。這種做法是違法的，因為勞動者與用人單位的勞動關(guān)系不因企業(yè)經(jīng)營方式的變化而改變，勞動過程中以及有關(guān)的勞動權(quán)利義務(wù)不因此而自動變更，仍應(yīng)按原來的約定或者規(guī)定辦理。職業(yè)培訓(xùn)費(fèi)用的提取和使用應(yīng)當(dāng)依法辦理，同樣不因經(jīng)營方式的改變而變動。哈某是根據(jù)生產(chǎn)需要由廠領(lǐng)導(dǎo)派出進(jìn)修學(xué)習(xí)高級工的，培訓(xùn)費(fèi)用當(dāng)然應(yīng)當(dāng)由廠方支付，李某應(yīng)該履行職業(yè)培訓(xùn)的義務(wù)。

案例：李某于2006年7月與單位簽訂勞動合同，合同約定有違約金，其標(biāo)準(zhǔn)是每少工作一年支付2000元，但公司并未把合同文本交給李某一份，李某一直認(rèn)為其簽訂的是5年期的合同。2011年7月，李某以為勞動合同到期了，考慮今后的發(fā)展，決定辭職。但是公司拿出的合同卻顯示合同期還有一年，因為李某已經(jīng)找好了新單位，所以拒絕了原單位的挽留。單位讓李某賠償近幾年的培訓(xùn)費(fèi)，可李某認(rèn)為這幾年中已經(jīng)很努力地為單位工作了，何況單位也沒有與他簽定“培訓(xùn)協(xié)議”，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)培訓(xùn)費(fèi)。李某所在的單位提起申訴，要求李某賠償培訓(xùn)費(fèi)，并支付違約金。問：培訓(xùn)費(fèi)應(yīng)否賠償？違約金應(yīng)否支付？用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出解除勞動關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動者支付該項培訓(xùn)費(fèi)用。如果試用期滿，在合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動者支付該項培訓(xùn)費(fèi)用，具體支付方法是：約定服務(wù)期的，按服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；沒約定服務(wù)期的，按勞動合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒有約定合同期的，按５年服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；雙方對遞減計算方式已有約定的，從其約定。如果合同期滿，職工要求終止合同