2022-2023學(xué)年河北省保定市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022-2023學(xué)年河北省保定市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲、乙、丙擬設(shè)立一合伙組織，他們簽訂的合伙協(xié)議【】

A.可以采用口頭或書面形式B.應(yīng)當采用書面形式C.可以采用書面形式D.可以采用口頭形式

2.甲向乙交貨時因疏忽多交了兩箱貨物，乙明知而受領(lǐng)。乙的行為屬于（）。

A.不當?shù)美鸅.無因管理C.合法行為D.違約行為

3.附生效條件的民事行為，在條件成就時【】

A.自始無效B.開始生效C.失去效力D.繼續(xù)有效

4.按照擔(dān)保法的規(guī)定，下列合同中，可以附最高額抵押合同的是()

A.運輸合同B.借款合同C.委托合同D.合伙合同

5.依我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列選項中，可以質(zhì)押的是（）。

A.存款單B.股票C.商標專用權(quán)D.土地使用權(quán)

6.我國法律規(guī)定，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自標的物被提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅。該五年間屬于()。

A.普通訴訟時效期間B.長期訴訟時效期間C.除斥期間D.取得時效期間

7.張某和劉某夫婦無子女，后收養(yǎng)李某的幼子為養(yǎng)子。該養(yǎng)子（）。A.姓張B.必須姓劉C.必須姓李D.可以姓張，可以姓劉，也可以姓李

8.

第

2

題

甲單位接受乙單位的委托完成一項發(fā)明創(chuàng)作。雙方事先無協(xié)議約定，此時，該成果的專利申請權(quán)應(yīng)（）

9.無效民事行為（）。

A.沒有任何法律效力

B.在對方追認為有效時才能生效

C.從行為開始起就沒有任何法律效力

D.不能產(chǎn)生行為人進行民事行為時預(yù)期的法律效果

10.周某有一輛卡車待售，某乙向周某聲稱他可以代某甲賒購，周某不放心，托人詢問某甲，某甲未否認。后來，某甲不付欠款，發(fā)生糾紛，周某欲起訴（）。A.應(yīng)當以某乙為被告B.應(yīng)當以某甲為被告C.應(yīng)當某乙、某甲為被告D.與乙無關(guān)

11.張某因酒精中毒死亡，留有遺產(chǎn)若干，張某有祖父母、父母、兄弟、子女。張某生前未立遺囑，有權(quán)繼承其遺產(chǎn)的有【】

A.張某的祖父母、父母B.張某的子女、孫子女C.張某的父母、子女D.張某的父母、兄弟

12.下列民事主體中，不能擔(dān)任保證人的是（）。

A.某獨資企業(yè)B.某合資企業(yè)C.某空軍醫(yī)院D.某合伙企業(yè)

13.甲在商場看中一件毛衣。標牌上的英文顯示毛衣成分是腈綸。甲不懂英文，便向營業(yè)員詢問，營業(yè)員騙其說是羊毛，甲遂買下毛衣。商場營業(yè)員的行為違背了民法的（）。

A.平等原則B.公平原則C.誠實信用原則D.禁止權(quán)利濫用原則

14.甲方向乙方購買一批貨物，約定6月30日提貨，但甲方因沒有安排好汽車而未能提貨，當天傍晚，乙方倉庫遭雷擊起火，貨物被燒毀，損失如何承擔(dān)?()

A.甲方承擔(dān)，因為他未能按時提貨

B.乙方承擔(dān)，因為貨物由乙方控制

C.乙方承擔(dān)，因為貨物的所有權(quán)還沒有轉(zhuǎn)移

D.雙方分擔(dān)，因為雙方都沒有過錯

15.有權(quán)宣告自然人死亡的機關(guān)是【】

A.人民法院B.公安局C.人民檢察院D.居委會或民政部門

16.動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自——時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。()

A.登記B.交付C.訂立合同D.給付定金

17.有權(quán)向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷婚姻的人，應(yīng)為（）。

A.婚姻雙方當事人B.婚姻任何一方當事人C.受脅迫一方的婚姻當事人D.受脅迫一方的婚姻當事人的近親屬18.甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定由買方自提貨。買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，造成貨物毀損。貨物的毀損應(yīng)（）A.A.由賣方承擔(dān)B.由買方承擔(dān)C.主要由賣方承擔(dān)，買方適當承擔(dān)D.主要由買方承擔(dān)，賣方適當承擔(dān)19.根據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的是市、縣人民政府的()。A.A.土地管理部門B.城市規(guī)劃行政主管部門C.房地產(chǎn)行政管理部門D.建設(shè)行政主管部門

20.某氣象局在機關(guān)院內(nèi)鋪設(shè)管道，由甲工程隊負責(zé)施工。甲工程隊在馬路邊上違規(guī)碼放管線，當某乙(7歲)經(jīng)過此地時，管線塌落，造成某乙當場死亡。對某乙的死亡，責(zé)任者是()。

A．某氣象局

B．甲工程隊

C．某氣象局和甲工程隊

D．某氣象局、甲工程隊和乙的監(jiān)護人

二、案例分析題(20題)21.張某是畫家，劉某是圖畫愛好者，兩人是好朋友。平日里，張某常常作畫贈與劉某。幾年下來，劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來，劉某精選其中的35幅畫，以《張某畫冊》命名出版。張某得知后，認為劉某沒有經(jīng)過自己的同意，便將自己相贈的畫予以出版，侵犯了自己的著作權(quán)。劉某則認為，既然張某已經(jīng)將畫贈與自己，自己便取得包括處分權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)?！稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫，原封不動地均以張某名義出版，不發(fā)生侵犯著作權(quán)問題。請問：(1)劉某是否侵犯了張某的著作權(quán)?為什么?(2)劉某的行為屬于什么性質(zhì)?22.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?

23.對吳某應(yīng)如何處理?

24.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

25.2002年，周某在丈夫去世后經(jīng)人介紹與喪偶的劉某結(jié)婚，但他們的婚事一直遭到劉某兒子小劉的反對。2005年，劉某患上精神病，并久治無效，生病期間一直由周某悉心照料。2006年5月，小劉提出要擔(dān)任父親的監(jiān)護人，保管父親的所有財產(chǎn)，并要以其父的名義向法院提起訴訟，要求與周某離婚。問：

(1)劉某的財產(chǎn)應(yīng)該由誰來保管?

(2)對小劉提起的訴訟，法院是否應(yīng)受理?

26.2005年6月，A市某食品公司經(jīng)理李某委托去B市辦事的某個體商行負責(zé)人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后，因事務(wù)纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日，王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆，便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應(yīng)300噸大豆的合同。7月4日，加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因，王某組織貨源不成，致合同無法履行。加工廠便找到李某，要求食品公司承擔(dān)違約責(zé)任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭執(zhí)不下，加工廠訴至法院。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應(yīng)對王某的簽約行為承擔(dān)責(zé)任?為什么?(3)本案應(yīng)如何處理?

27.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應(yīng)先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉(zhuǎn)由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應(yīng)怎樣判決?

28.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

29.46.甲向乙買了一幅名畫，后來發(fā)現(xiàn)此畫并非真跡，而是復(fù)制品。甲退回該畫，并要求乙退還其支付的價款，乙拒絕，甲于是訴至法院。經(jīng)查，乙在購買此畫時也不知是復(fù)制品，故賣給甲時也以為是真跡，無隱瞞之情。問：

(1)甲、乙實施的是什么性質(zhì)的民事行為?

(2)該民事行為有何特征?

(3)此案應(yīng)如何處理?

30.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損傷有過錯，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問：

（1）對于某的損失，石灰廠有無責(zé)任?

（2）于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

31.肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?

32.公民甲死亡后，留有五間平房和一萬元存款。甲沒有繼承人，也未設(shè)立遺囑。問：甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理?

33.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

34.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損失有過錯，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問：

對于某的損失，石灰廠有無責(zé)任?于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

35.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

36.1989年7月，中國公民甲在北京某商場撞壞法國公民乙的相機，乙索高額賠償遭到拒絕，雙方訴至法院。問：法院是否可以根據(jù)《民法通則》審理此案?為什么?

37.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

38.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

39.李中仁，70歲，與老伴付琴生有一子李明、一女李紅。1994年，李明與錢玉華結(jié)婚，第二年生下兒子李文博。1996年，李紅與王某結(jié)婚，婚后生有一女王蘭蘭。1999年，李紅與王某離婚，王蘭蘭歸王某撫養(yǎng)。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中沒有存款，但有房屋一幢(6間)，系祖上留下的財產(chǎn)，在20年前李中仁父親去世時辦理了過戶手續(xù)，現(xiàn)戶主是李中仁。2004年12月3日，李紅在辦理父親喪事途中出車禍死亡。一周后，在分割李中仁遺產(chǎn)時，錢玉華提出，李中仁的遺產(chǎn)應(yīng)當由婆婆付琴和孫子李文博繼承。而李紅的前夫王某則提出，外孫女王蘭蘭也應(yīng)有權(quán)繼承。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)有哪些?為什么?(2)根據(jù)我國《繼承法》，本案中哪些人有權(quán)繼承李中仁的遺產(chǎn)?為什么?

40.對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述民事權(quán)利能力和民事權(quán)利的不同。

42.簡述法定抵消的要件。43.簡述合憲性解釋。44.筒述醫(yī)療損害責(zé)任的概念與構(gòu)成要件。

45.簡述專利權(quán)人的主要權(quán)利和義務(wù)。

46.何為單一之債?何為多數(shù)人之債?區(qū)分二者的意義是什么?

47.簡述代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。

48.簡述締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。

49.簡述債的提存的概念和提存原因。

50.保證具有哪些法律特征。

四、主觀題(10題)51.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

52.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

53.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔(dān)虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責(zé)裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致，因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔(dān)全部賠償責(zé)任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔(dān)，故不同意承擔(dān)全部賠償責(zé)任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔(dān)賠償責(zé)任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由誰負責(zé)賠償?根據(jù)何在?

54.論述合同履行的概念及原則。

55.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

56.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

57.簡述婚姻無效的法律后果。

58.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說明理由。

59.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格。”A公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔(dān)。”第二天，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

60.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

五、論述題(0題)61.論述民法的基本原則。六、判斷題(0題)62.當事人對保證范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人只對主債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.B《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。

2.A本題屬于基本概念分析應(yīng)用題，考核的知識點是不當?shù)美母拍罴皹?gòu)成條件。關(guān)于不當?shù)美母拍罴皹?gòu)成條件的內(nèi)容在此不再重復(fù)。本題中甲多交貨物給乙，乙得利是沒有法律上的根據(jù)的，同時乙的得利造成了甲的損失，因此構(gòu)成不當?shù)美?，選項A正確；不當?shù)美且环N客觀事實，不屬于行為，而選項C、D都是行為，故選項C、D都是錯誤的；本題中也沒有為他人管理事務(wù)的事實，所以選項B也是錯誤的。

3.B

4.B

5.A本題考查權(quán)利質(zhì)押的客體。《擔(dān)保法》對可以作為質(zhì)押客體的權(quán)利作了規(guī)定。

6.C

7.D

8.A

9.D本題考查對象是無效民事行為的“無效”的意義。無效民事行為是指因欠缺民事行為的生效要件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為，無效民事行為具有自始無效、當然無效和確定無效等特征。無效民事行為(無效合同)雖然不能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效力，但會產(chǎn)生其他法律后果，如返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)等。因此選項A、B、C均被排除掉，只有選D是正確的。

10.B

11.C我國《繼承法》第l0條規(guī)定，父母、子女與被繼承人的生存配偶，同為第一順序的法定繼承人。兄弟姐妹、祖父母是第二順序法定繼承人，沒有第一順序繼承人或第一順序繼承人均放棄或喪失繼承權(quán)時，被繼承人的兄弟姐妹、祖父母得繼承遺產(chǎn)。

12.C本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點是保證人的范圍。關(guān)于該知識點的內(nèi)容同上題，不再重復(fù)。根據(jù)我國的法律規(guī)定，可以判斷出選項C中的某空軍醫(yī)院屬于以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，依法不能為保證人，選項C符合題意，是正確的答案，進而排除其他選項。

【評注】(1)應(yīng)準確理解并掌握保證人的概念；

(2)應(yīng)熟記并準確掌握關(guān)于保證人的相關(guān)法律規(guī)定，特別是關(guān)于保證人的范圍應(yīng)準確地予以記憶。

13.C本題考核的知識點是民法的基本原則。

《民法通則》第3、4條規(guī)定了我國民法的基本原則。這些原則中，誠實信用原則是民事活動中最核心、最基本的原則。所謂誠實信用，是指當事人在民事活動中要誠實，講究信譽，恪守諾言，嚴格按照法律規(guī)定或者合同約定履行自己的民事義務(wù)。誠實信用原則被稱為“帝王條款”，適用于一切民事法律制度。誠實信用原則要求民事主體進行民事活動要誠實，不弄虛作假，即善意進行交易。本題中，本來毛衣成分是腈綸，營業(yè)員卻告訴甲是羊毛，營業(yè)員的這種行為本身是欺騙甲的行為，是不誠實的一種表現(xiàn)；正是基于營業(yè)員的這種欺騙行為，使其與甲之間形成了買賣關(guān)系，這種關(guān)系的建立有違誠實信用原則。從而排除了選項A、B、D，故本題應(yīng)選C。

【評注】應(yīng)對民法的各項基本原則的內(nèi)涵有準確的理解和掌握，只有這樣才能在具體的案例中正確運用。

14.A

15.A《民法典》第47條規(guī)定，對同一自然人，有的利害關(guān)系人申請宣告死亡，有的利害關(guān)系人申請宣告失蹤，符合本法規(guī)定的宣告死亡條件的，人民法院應(yīng)當宣告死亡。

16.B

17.C本題是法條記憶題，考查的是行使撤銷婚姻權(quán)的主體。我國《婚姻法》第11條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?！睋?jù)此，因受脅迫而請求撤銷婚姻的，只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當事人本人，當事人之外的其他人均無此權(quán)利。故本題中選項C是正確的，排除其他選項。

18.B本題考點為買賣合同標的物意外毀損、滅失風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的確定?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣入承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北绢}中，甲乙雙方約定由買方自提貨，買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，此時貨物已經(jīng)交付，所以貨物的毀損應(yīng)由買方承擔(dān)。故只有B項為正確答案。

這是法條運用題。掌握《合同法》中關(guān)于買賣合同標的物意外毀損、滅失風(fēng)險責(zé)任轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則和特別規(guī)定，是正確答題的根本。

19.A《土地管理法》規(guī)定統(tǒng)一由市、縣的土地管理部門簽訂，A項正確。

20.B21.(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由是：張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移劉某只享有對作品原件的展覽權(quán)著作權(quán)中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。22.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

23.依法沒收吳某收取的賄賂并對其進行相應(yīng)的經(jīng)濟處罰和行政處分如果構(gòu)成犯罪還要追究其刑事責(zé)任。依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應(yīng)的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構(gòu)成犯罪,還要追究其刑事責(zé)任。24.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

25.(1)我國《民法通則》第十七條規(guī)定無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人由下列人員擔(dān)任監(jiān)護人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關(guān)系密切的其他親屬、朋友。上述法定監(jiān)護人的順序也是法定的通常前一順序的監(jiān)護人能夠監(jiān)護的后一順序的就不應(yīng)擔(dān)任監(jiān)護人這是為了保護監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)安全。本案中周某是劉某的配偶是第一順序的監(jiān)護人而且完全有監(jiān)護能力所以劉某的財產(chǎn)應(yīng)由周某來保管處于第三順序的小劉無權(quán)要求監(jiān)護。此外監(jiān)護制度的目的是為了保護被監(jiān)護人的利益而不是為了保護監(jiān)護人的利益。此案中周某對劉某照顧得很好小劉沒有任何變更監(jiān)護的理由。(2)周某與劉某之間的合法婚姻關(guān)系非由當事人本人結(jié)束任何人不得干涉。小劉既然不是劉某的監(jiān)護人當然無權(quán)以劉某的名義提起離婚訴訟法院也不應(yīng)受理。(1)我國《民法通則》第十七條規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關(guān)系密切的其他親屬、朋友。上述法定監(jiān)護人的順序也是法定的，通常前一順序的監(jiān)護人能夠監(jiān)護的，后一順序的就不應(yīng)擔(dān)任監(jiān)護人，這是為了保護監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)安全。本案中，周某是劉某的配偶，是第一順序的監(jiān)護人，而且完全有監(jiān)護能力，所以劉某的財產(chǎn)應(yīng)由周某來保管，處于第三順序的小劉無權(quán)要求監(jiān)護。此外，監(jiān)護制度的目的是為了保護被監(jiān)護人的利益，而不是為了保護監(jiān)護人的利益。此案中周某對劉某照顧得很好，小劉沒有任何變更監(jiān)護的理由。(2)周某與劉某之間的合法婚姻關(guān)系，非由當事人本人結(jié)束，任何人不得干涉。小劉既然不是劉某的監(jiān)護人，當然無權(quán)以劉某的名義提起離婚訴訟，法院也不應(yīng)受理。26.(1)涉及的民事法律關(guān)系有四個：①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關(guān)系，委托的內(nèi)容是代為轉(zhuǎn)送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書；②王某與食品公司之間的無權(quán)代理關(guān)系，王某超越委托轉(zhuǎn)送材料的授權(quán)范圍，未經(jīng)食品公司同意，擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同，屬超越代理權(quán)的無權(quán)代理：③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關(guān)系，王某是無權(quán)代理人，大豆買賣合同當事人是食品公司和糧油加工廠；④王某與食品公司發(fā)生侵權(quán)行為之債關(guān)系，王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。(2)應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任，因為王某的行為構(gòu)成了表見代理。(3)本案應(yīng)作以下處理：①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效；②合同屆期沒有履行，食品公司承擔(dān)違約責(zé)任，合同約定有違約金的，違約責(zé)任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權(quán)進行選擇；③食品公司在承擔(dān)違約責(zé)任后可以要求王某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

27.答案要點：一審法院判決的錯誤在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的錯誤在于把王某外孫女的代位繼承當作轉(zhuǎn)繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是錯誤的。

本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應(yīng)判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。

[解題指導(dǎo)]主要是區(qū)別代位繼承和轉(zhuǎn)繼承。區(qū)別清了，結(jié)論就容易得出。28.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計算，所以說到8月7日當吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。

29.(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關(guān)系行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡而是復(fù)制品可見甲在與乙進行買賣的時候并不知該畫是復(fù)制品而是誤解為真跡其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為此案中甲可以行使撤銷權(quán)撤銷該購買行為從而使其自始無效而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為而要求變更該購買行為即按復(fù)制品的價格來認定此畫的價款而要求乙返還剩余部分價款。(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識，行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關(guān)系，行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫，后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡，而是復(fù)制品，可見，甲在與乙進行買賣的時候，并不知該畫是復(fù)制品，而是誤解為真跡，其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見，甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為，此案中甲可以行使撤銷權(quán)撤銷該購買行為，從而使其自始無效，而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為，而要求變更該購買行為，即按復(fù)制品的價格來認定此畫的價款，而要求乙返還剩余部分價款。

30.(1)對于某的損失，石灰廠有責(zé)任。

(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：

第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險，因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施，但因為仍造成了于某的損傷，所以，石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件，石灰廠應(yīng)對于某的損失負責(zé)任。

31.肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。

32.法律規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。則甲的遺產(chǎn)應(yīng)當歸國家所有或者歸集體所有制組織所有。33.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

34.對于某的損失石灰廠有責(zé)任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任；第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件石灰廠應(yīng)對于某的損失負責(zé)任。對于某的損失，石灰廠有責(zé)任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的損失，所以，石灰廠應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任；第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的，他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件，石灰廠應(yīng)對于某的損失負責(zé)任。解析：本題考查高度危險作業(yè)這一特殊侵權(quán)行為的構(gòu)成要件問題。根據(jù)《民法通則》關(guān)于高度危險作：業(yè)的規(guī)定分析解答。

35.答案要點：(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。

[解題指導(dǎo)](1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟作廠規(guī)定。

36.甲、乙是平等的民事主體，二人之間發(fā)生的是民事侵權(quán)關(guān)系，應(yīng)當根據(jù)民事法律予以解決。

甲為中國公民，應(yīng)適用中國法律。乙為外國人，但其在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生了民事侵權(quán)關(guān)系，故適用我國法律。

我國《民法通則》從1987年1月1日起施行，本案糾紛發(fā)生于1989年，因此法院可以根據(jù)《民法通則》審理此案。37.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導(dǎo)致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應(yīng)當支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應(yīng)當由甲支付給丙相關(guān)的費用。

二、應(yīng)試模擬

(2)乙不應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應(yīng)對此類題目。

38.【答案要點】(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

(2)張某對胡楠有權(quán)請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權(quán)；但是胡楠的無權(quán)處分行為，損害了張某的權(quán)益，依法負有損害賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是善意取得和無權(quán)處分行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

【評注】應(yīng)全面理解和掌握侵權(quán)責(zé)任各種方式的含義和適用情形，并能就實例進行準確的分析和判斷。39.(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)為這幢樓房的一半，即3間房屋，另3間房屋屬于李中仁的配偶付琴所有。因為這幢樓房是李中仁婚后通過法定繼承所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)。(2)本案中，對李中仁遺產(chǎn)有繼承權(quán)的人是：①付琴有權(quán)繼承。因為付琴是李中仁的配偶，屬于法定第一順序繼承人；②李文博有權(quán)繼承。因為李明先于李中仁死亡。此時適用代位繼承，即由李明的晚輩直系血親李文博代李明之位，繼承李中仁的財產(chǎn)；③王蘭蘭有權(quán)繼承。此時適用轉(zhuǎn)繼承，因為李紅在繼承開始后遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給她的合法繼承人付琴和王蘭蘭。

40.應(yīng)當因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。應(yīng)當,因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

41.民事權(quán)利能力與民事權(quán)利是不同的概念其不同表現(xiàn)如下：(1)民事權(quán)利能力是民事主體享有權(quán)利的一種可能性．不論主體是否參加了民事法律關(guān)系均享有這種資格；而作為民事權(quán)利則只有主體參加到具體的民事法律關(guān)系中才能實際享有。(2)民事權(quán)利能力既包括主體享有民事權(quán)利的資格也包括承擔(dān)民事義務(wù)的資格；而民事權(quán)利則不包含義務(wù)的內(nèi)容。(3)民事權(quán)利能力與主體的人身不可分離本人既不能放棄也不能轉(zhuǎn)讓而民事權(quán)利既可以由主體依法進行轉(zhuǎn)讓或拋棄也可以被依法限制行使或被剝奪。民事權(quán)利能力與民事權(quán)利是不同的概念，其不同表現(xiàn)如下：(1)民事權(quán)利能力是民事主體享有權(quán)利的一種可能性．不論主體是否參加了民事法律關(guān)系，均享有這種資格；而作為民事權(quán)利，則只有主體參加到具體的民事法律關(guān)系中，才能實際享有。(2)民事權(quán)利能力既包括主體享有民事權(quán)利的資格，也包括承擔(dān)民事義務(wù)的資格；而民事權(quán)利則不包含義務(wù)的內(nèi)容。(3)民事權(quán)利能力與主體的人身不可分離，本人既不能放棄也不能轉(zhuǎn)讓，而民事權(quán)利既可以由主體依法進行轉(zhuǎn)讓或拋棄，也可以被依法限制行使或被剝奪。42.法定抵消，是指二人互負同種類給付，且債務(wù)均屆清償期時，使債務(wù)按對等數(shù)額相互消滅的一方意思表示。法定抵消的要件如下：①須雙方債權(quán)債務(wù)存在。②須雙方債權(quán)均屆清償期。③須抵消的債務(wù)為同種類給付。④須債權(quán)債務(wù)依其性質(zhì)或法律規(guī)定得為抵消。⑤須抵消的債權(quán)債務(wù)在對待的當事人之間存在。43.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。44.醫(yī)療損害責(zé)任，是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在診療活動中使患者受到損害，依照法律規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。醫(yī)療損害責(zé)任的成立須具備以下要件：

其一，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員實施了醫(yī)療行為；

其二，患者遭受非正常的損害；

其三，須醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯；

其四，須醫(yī)療行為與患者非正常損害之間具有因果關(guān)系。

【解析】本題的考點是醫(yī)療損害責(zé)任的概念和構(gòu)成要件。醫(yī)療損害責(zé)任的概念和構(gòu)成要件在答案中已有表述，此處不再贅述。關(guān)于醫(yī)療損害的責(zé)任原則，根據(jù)我國《侵權(quán)責(zé)任法》第54條的規(guī)定，“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任”，這表明一般適用過錯責(zé)任原則。但在某些特殊情況下，適用過錯推定。如我國根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

45.(1)專利權(quán)人的權(quán)利主要有；獨占使用權(quán)；許可他人實施專利并收取專利使用費的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)的權(quán)利；在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標記或?qū)＠柕臋?quán)利；阻止他人未經(jīng)許可而為生產(chǎn)經(jīng)營目的進口其專利產(chǎn)品或進口以其專利方法直接獲得產(chǎn)品的權(quán)利；職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人還有得到報酬或獎勵的權(quán)利；發(fā)明人或者設(shè)計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利；放棄自己的專利權(quán)的權(quán)利等。(2)專利權(quán)人的義務(wù)主要有：繳納年費；保持充分公開專利；A實施專利權(quán)；按國家計劃推廣專利(只限于中國專利權(quán)人)；在職務(wù)發(fā)明中作為專利權(quán)人的單位有向發(fā)明人或設(shè)計人給予精神和物質(zhì)獎勵和在實施專利后給予法定報酬的義務(wù)。(1)專利權(quán)人的權(quán)利主要有；獨占使用權(quán)；許可他人實施專利并收取專利使用費的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)的權(quán)利；在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標記或?qū)＠柕臋?quán)利；阻止他人未經(jīng)許可而為生產(chǎn)經(jīng)營目的進口其專利產(chǎn)品或進口以其專利方法直接獲得產(chǎn)品的權(quán)利；職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人還有得到報酬或獎勵的權(quán)利；發(fā)明人或者設(shè)計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利；放棄自己的專利權(quán)的權(quán)利等。(2)專利權(quán)人的義務(wù)主要有：繳納年費；保持充分公開專利；A實施專利權(quán)；按國家計劃推廣專利(只限于中國專利權(quán)人)；在職務(wù)發(fā)明中，作為專利權(quán)人的單位有向發(fā)明人或設(shè)計人給予精神和物質(zhì)獎勵和在實施專利后給予法定報酬的義務(wù)。

46.答案要點：單一之債是指債的雙方主體即債權(quán)人和債務(wù)人均為一人的債。多數(shù)人之債是指債的雙方主體均為二人以上或者其中一方主體為二人以上的債。二者分類的標準是：依債的主體雙方人數(shù)為單一的，還是多數(shù)的。區(qū)分二者的法律意義在于：因單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，當事人之間的關(guān)系比較復(fù)雜，不僅有債權(quán)人和債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而且還發(fā)生多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，正確區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利義務(wù)。

47.代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個方面：(1)繼承人死亡的時間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人)先于被繼承人死亡；而轉(zhuǎn)繼承中的繼承人(被轉(zhuǎn)繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉(zhuǎn)繼承人的范圍不同。在代位繼承中被代位繼承人只能是被繼承人的子女；而在轉(zhuǎn)繼承中被轉(zhuǎn)繼承人不則限于被繼承人的子女可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親；而轉(zhuǎn)繼承人則沒有這種限制可以是被轉(zhuǎn)繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承不適用于遺囑繼承；而轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承也適用于遺囑繼承和遺贈。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個方面：(1)繼承人死亡的時間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人)先于被繼承人死亡；而轉(zhuǎn)繼承中的繼承人(被轉(zhuǎn)繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉(zhuǎn)繼承人的范圍不同。在代位繼承中，被代位繼承人只能是被繼承人的子女；而在轉(zhuǎn)繼承中，被轉(zhuǎn)繼承人不則限于被繼承人的子女，可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親；而轉(zhuǎn)繼承人則沒有這種限制，可以是被轉(zhuǎn)繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承；而轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，也適用于遺囑繼承和遺贈。

48.(1)一方當事人有違反先合同義務(wù)的行為。(2)一方當事人主觀上存在過錯。(3)相對人遭受信賴利益的損失。(4)締約過失行為與損害之間存在因果關(guān)系。

49.提存是指由于債權(quán)人的原因而無法交付標的物時債務(wù)人將該標的物提交給提存機關(guān)以消滅債務(wù)的法律制度。原因：(1)債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；(2)債權(quán)人下落不明；(3)債權(quán)人死亡且未確定繼承人或者喪失行為能力且未確定監(jiān)護人；(4)法律規(guī)定的其他情況。提存是指由于債權(quán)人的原因而無法交付標的物時，債務(wù)人將該標的物提交給提存機關(guān)以消滅債務(wù)的法律制度。原因：(1)債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；(2)債權(quán)人下落不明；(3)債權(quán)人死亡且未確定繼承人或者喪失行為能力且未確定監(jiān)護人；(4)法律規(guī)定的其他情況。

50.保證具有以下法律特征：(1)保證本身是一種合同關(guān)系是第三人與債權(quán)人簽訂的關(guān)于保證債務(wù)人履行債務(wù)的一種從合同因主債的存在而存在因主債的消滅而消滅。(2)一般的保證合同雖然與其所保證的債權(quán)的關(guān)系密不可分但保證人并非主債務(wù)當事人。只有債務(wù)人不履行其義務(wù)時債權(quán)人才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證具有以下法律特征：(1)保證本身是一種合同關(guān)系，是第三人與債權(quán)人簽訂的關(guān)于保證債務(wù)人履行債務(wù)的一種從合同，因主債的存在而存在，因主債的消滅而消滅。(2)一般的保證合同雖然與其所保證的債權(quán)的關(guān)系密不可分，但保證人并非主債務(wù)當事人。只有債務(wù)人不履行其義務(wù)時，債權(quán)人才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

51.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當事人意思表示自由，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行，即獲得財產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財產(chǎn)歸屬關(guān)系；財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產(chǎn)關(guān)系的特點。民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，這種財產(chǎn)關(guān)系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

52.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實際情況，本案應(yīng)作如下處理：

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

53.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

54.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當事人實施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標的使實際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當事人的相互行為權(quán)利的實現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應(yīng)及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應(yīng)及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當事人實施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點,以適當?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務(wù)的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當事人在履行合同中,要實際履行標的,不能用其他標的代替原合同的標的,也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同,當標的物滅失時,實際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標的,使實際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求,權(quán)利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當事人的相互行為,權(quán)利的實現(xiàn)需要義務(wù)人的合作,義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為,沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付,合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)?？梢哉f,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應(yīng)及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應(yīng)及時協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。

55.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債，也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外，在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系，因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。56.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實施。

57.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

(2)當事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三，判決分割應(yīng)照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

58.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

59.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

60.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán)暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務(wù)或未按照約定適當履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙