2022-2023學(xué)年山東省菏澤市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022-2023學(xué)年山東省菏澤市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價(jià)值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報(bào)告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時(shí)肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應(yīng)如何處理?

2.A、B、C三人合伙開辦一家企業(yè)，三人約定：A出資20萬元，B出資10萬元，C以自己的店面作價(jià)20萬元；盈利分配比例為2：1：2；C不參加經(jīng)營和管理。企業(yè)成立后，A擅自以合伙人的名義從事交易，使合伙虧損10萬元，三人就債務(wù)承擔(dān)產(chǎn)生糾紛。問：

(1)C不參加經(jīng)營和管理，是否為合伙人?為什么?

(2)A擅自以合伙名義進(jìn)行交易，其他合伙人是否對該損失承擔(dān)責(zé)任?為什么?

(3)三人的責(zé)任糾紛應(yīng)如何處理?

3.周某10歲時(shí)父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結(jié)婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財(cái)產(chǎn)，時(shí)隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財(cái)產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財(cái)產(chǎn)，不能再繼承生父財(cái)產(chǎn)。問：(1)周某是否有權(quán)繼承繼父高某的財(cái)產(chǎn)?(2)周某是否有權(quán)繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

4.甲向乙購買一批鋼材，已支付價(jià)款，約定1個月后，由甲到乙所在地提貨。1個月后，乙向甲提出交貨，甲以其庫存鋼材積壓不再需要該批鋼材為由拒絕提貨，并要求乙返還已付購買鋼材的價(jià)款。乙拒絕，甲訴至法院。問：

本案如何處理?理由是什么?

5.王某2002年9月9日在乘渡輪時(shí)，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。后來作為死亡處理，把死亡保險(xiǎn)金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。

2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。可他的房間只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

6.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價(jià)格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

7.王某2002年9月9日在乘渡輪時(shí)，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險(xiǎn)金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆课葜皇栈貎砷g，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

8.著名學(xué)者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時(shí)參考。丙在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

9.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時(shí)，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計(jì)，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計(jì)6000元整，當(dāng)時(shí)未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責(zé)任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務(wù)無關(guān)。問：

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

10.陸某與朋友幾人到一火鍋店就餐，該店所提供的卡式爐由某用具廠出品，所使用燃?xì)庥赡橙細(xì)夤咎峁?。陸某等人正在就餐時(shí)，正在使用的卡式爐燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使陸某多處燒傷，造成財(cái)產(chǎn)損失3萬元。經(jīng)查：燃?xì)夤藓涂ㄊ綘t均為不合格產(chǎn)品，火鍋店提供服務(wù)時(shí)不存在過錯，陸某將火鍋店、某用具廠和燃?xì)夤靖嫔戏ㄍ?，要求其承?dān)責(zé)任。

問：(1)上述三個被告與陸某之間存在什么法律關(guān)系?

(2)火鍋店是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?

(3)燃?xì)夤竞陀镁邚S應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?對陸某受到的損害應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?

(4)假設(shè)燃?xì)夤举r償了陸某3萬元，則其取得什么權(quán)利?

11.著名學(xué)者甲于1976年被迫害致死，甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1999年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2002年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時(shí)參考。丙在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2004年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。請問：(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行為是否合法?(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?(4)戊有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

12.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認(rèn)為安全的情況下點(diǎn)火。于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費(fèi)若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認(rèn)為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損失有過錯，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問：

(1)對于某的損失，石灰廠有無責(zé)任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

13.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價(jià)值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報(bào)告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時(shí)肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?

14.某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?

15.郭某（男）和王某（女）2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時(shí)間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財(cái)產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價(jià)值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時(shí)照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補(bǔ)償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬沒有任何約定。

根據(jù)以上案情，回答下列問題：

（1）王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

（2）對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權(quán)利請求分割?

（3）對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配?

（4）王某請求郭某補(bǔ)償自己所做家務(wù)有無道理?

16.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟(jì)上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點(diǎn)撥，心生一計(jì)，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

（1）本案中李某的名譽(yù)權(quán)是否受到了侵害?

（2）你認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

17.曹某1月1日上午通過郵局向嚴(yán)某發(fā)出要約信，要約中規(guī)定本要約20日內(nèi)有效，但未規(guī)定起算時(shí)期。嚴(yán)某1月15日收到要約，1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限，期限從1月1日起算，嚴(yán)某認(rèn)為期限應(yīng)從自己收到要約即1月15日算起。你認(rèn)為應(yīng)如何處理?

18.公民甲發(fā)現(xiàn)乙影樓櫥窗懸掛著自己的藝術(shù)照，經(jīng)調(diào)查得知，自己曾在該影樓照過一次藝術(shù)照，影樓非法復(fù)制其照片，懸掛在櫥窗做廣告宣傳。甲認(rèn)為乙侵害了自己的肖像權(quán)，遂要求乙停止侵害，并賠償損失。

問：甲的要求能否得到支持?

19.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價(jià)值10萬元的音響設(shè)備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記，某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設(shè)備交付某丙占有，后因不可抗力，某甲嚴(yán)重虧損，不能及時(shí)償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實(shí)后又查明：某丙在占有音響設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費(fèi)l萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被某丁留置。

問：(1)某甲和某乙之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?

(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?

(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?

(4)某乙、某丙、某丁三人享有的權(quán)利，哪一個最優(yōu)先行使?

20.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟(jì)上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點(diǎn)撥，心生一計(jì)，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽(yù)權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

二、論述題(20題)21.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

22.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。

23.簡述遺囑的有效條件。

24.論述民法的基本原則。

25.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)及效力。

26.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

27.論述我國民法的調(diào)整對象。

28.試論同時(shí)履行抗辯權(quán)。

29.論雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)。

30.試論教學(xué)的因材施教原則。

31.論注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。

32.論述民事權(quán)利的概念和種類。

33.論善意取得制度。

34.試論表見代理。

35.論述無過錯責(zé)任原則。

36.論善意取得制度。

37.試述締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

38.試論專利取得中的先申請?jiān)瓌t。

39.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

40.論債的主體的變更。

三、簡答題(10題)41.何為單一之債?何為多數(shù)人之債?區(qū)分二者的意義是什么?

42.侵犯商標(biāo)權(quán)的表現(xiàn)形式主要有哪些?

43.簡述無民事行為能力人、限制民事行為人致人損害的民事責(zé)任。

44.商標(biāo)權(quán)人有哪些主要權(quán)利和義務(wù)?

45.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

46.簡述無因管理的構(gòu)成要件。

47.相鄰關(guān)系有哪些種類?

48.簡述代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。

49.簡述善意占有與惡意占有劃分的意義。

50.簡述《繼承法》中的限定清償原則。

四、論述題(10題)51.論善意取得制度。

52.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

53.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力。

54.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。

55.論述物權(quán)法定原則。

56.論述民法的基本原則。

57.試論共同侵權(quán)行為。

58.試述物權(quán)的效力。

59.試述物權(quán)法定原則。

60.試述婚姻自由原則。

五、計(jì)算題(10題)61.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費(fèi)收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費(fèi)10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機(jī)票、車票，取得手續(xù)費(fèi)收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費(fèi)140萬元，替旅游者支付的餐費(fèi)、宿費(fèi)、交通、門票等費(fèi)用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運(yùn)營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計(jì)稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

62.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊(duì)（均為非獨(dú)立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機(jī)構(gòu)遷移費(fèi)18萬元、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費(fèi)5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工程造價(jià)1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價(jià)格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價(jià)款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價(jià)款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項(xiàng)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價(jià)款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負(fù)責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報(bào)？

63.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運(yùn)收入380萬元，環(huán)保車客運(yùn)收入280萬元；（3）民俗文化村項(xiàng)目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項(xiàng)目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項(xiàng)目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價(jià)值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進(jìn)入公司非獨(dú)立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進(jìn)場費(fèi)20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計(jì)稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

64.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)、失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時(shí)間為甲企業(yè)設(shè)計(jì)圖紙，報(bào)酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項(xiàng)非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價(jià)格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項(xiàng)計(jì)算）

65.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價(jià)款及各種費(fèi)用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財(cái)務(wù)費(fèi)用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目計(jì)算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費(fèi)共計(jì)為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用計(jì)算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計(jì)算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

六、判斷題(0題)66.保證人對于被保證人違約時(shí)所發(fā)生的債權(quán)同樣負(fù)保證責(zé)任。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

2.(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨锊⒓s定參與合伙盈余分配但不參與合伙經(jīng)營勞動的視為合伙人。(2)其他合伙人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第三十四條合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。(3)三人應(yīng)按出資比例對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于A對合伙經(jīng)營虧損有過錯應(yīng)視其過錯程度增加責(zé)任份額承擔(dān)責(zé)任超過自己份額的可以依法向其他合伙人追償。(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨?，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營勞動的，視為合伙人。(2)其他合伙人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第三十四條，合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。(3)三人應(yīng)按出資比例對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于A對合伙經(jīng)營虧損有過錯，應(yīng)視其過錯程度增加責(zé)任份額，承擔(dān)責(zé)任超過自己份額的，可以依法向其他合伙人追償。

3.(1)周某有權(quán)繼承繼父的財(cái)產(chǎn)，按照我國法律，有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女享有雙重繼承權(quán)，因此周某有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。

4.本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同要求乙返還價(jià)款是不合法的因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由除非甲、乙協(xié)商解除合同否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行，乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同，要求乙返還價(jià)款是不合法的，因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由，除非甲、乙協(xié)商解除合同，否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。解析：本題從債的消滅——提存的角度作答。

5.首先王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關(guān)系人即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結(jié)婚是合法的受法律保護(hù)不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權(quán)干涉無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財(cái)產(chǎn)只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來的承包責(zé)任剛也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來的承包責(zé)任剛也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。解析：本題可從《民法通則》中關(guān)于自然人宣告死亡的要件、效力和撤銷死亡宣告的有關(guān)規(guī)定出發(fā)分析回答。

6.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)殡m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)椋m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進(jìn)行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟(jì)問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟(jì)作廠規(guī)定。

7.首先王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關(guān)系人即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結(jié)婚是合法的受法律保護(hù)不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權(quán)干涉無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財(cái)產(chǎn)只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。

8.(1)甲死亡后其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁不侵犯甲的著作權(quán)。因?yàn)檫@是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因?yàn)槠渲焕^承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。(1)甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因?yàn)檫@是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因?yàn)槠渲焕^承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)，而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。解析：(1)本題考查著作權(quán)的繼承問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第19條第1款的規(guī)定，著作權(quán)屬于公民。公民死亡后，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)由繼承人享有，但人身權(quán)并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權(quán)按照《繼承法》的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權(quán)和手稿著作權(quán)中的使用權(quán)。發(fā)表權(quán)，是決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作權(quán)中的人身權(quán)。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權(quán)的行使和對手稿的著作權(quán)的行使。

(4)發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中的人身權(quán)，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權(quán)才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內(nèi)行使。

9.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負(fù)連帶責(zé)任。

理由：從事實(shí)來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時(shí)，2500元債務(wù)已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期問發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

10.(1)燃?xì)夤竞陀镁邚S與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔(dān)。(3)應(yīng)承擔(dān)。因?yàn)槠涮峁┝瞬缓细癞a(chǎn)品對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔(dān)民事責(zé)任。由于燃?xì)夤竞陀镁邚S提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害所以兩者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額。(1)燃?xì)夤竞陀镁邚S與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系，火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔(dān)。(3)應(yīng)承擔(dān)。因?yàn)槠涮峁┝瞬缓细癞a(chǎn)品，對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔(dān)民事責(zé)任。由于燃?xì)夤竞陀镁邚S提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害，所以兩者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額。

11.(1)①甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；②其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人戊繼承；③其手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)①丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到繼承人戊的授權(quán)；②丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為；③丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因?yàn)檫@是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)戊無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因?yàn)槠渲焕^承了著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)而沒有人身權(quán)，發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。

12.對于某的損失石灰廠有責(zé)任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險(xiǎn)作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)因高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實(shí)以及損害事實(shí)與高度危險(xiǎn)作業(yè)之間有因果關(guān)系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時(shí)也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任對于某的損失，石灰廠有責(zé)任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險(xiǎn)作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)，因高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實(shí)以及損害事實(shí)與高度危險(xiǎn)作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時(shí)，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的損失，所以，石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的，他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件，石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任

13.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

14.某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。

15.(1)無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買，屬于婚前財(cái)產(chǎn)，不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)?；橐龇ㄒ?guī)定，夫妻對于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個人特有財(cái)產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進(jìn)行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財(cái)產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時(shí)的補(bǔ)償請求權(quán)的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。因?yàn)楣惩跄撤驄D對財(cái)產(chǎn)歸屬沒有約定，補(bǔ)償請求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補(bǔ)償。

16.(1)李某的名譽(yù)權(quán)受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價(jià)。王某的行為給李某的名譽(yù)造成一定的影響，侵害了李某的名譽(yù)權(quán)。當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。

(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并判決其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因?yàn)?，王某是未?jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。

【解析】本題首先應(yīng)從李某的社會評價(jià)是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害，其次再從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟(jì)方式方面作答。

17.《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算，要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算?！北景咐械囊s有效期，即承諾期限。據(jù)此，本案例中的承諾期限應(yīng)從郵戳日期(即投寄日)開始計(jì)算，到1月22日時(shí)，已超過20天的承諾期，因此，嚴(yán)某發(fā)出的承諾，不具有承諾的效力，可視為一個新要約。

18.應(yīng)當(dāng)支持甲的請求。乙影樓未經(jīng)許可，以營利為目的使用甲的藝術(shù)照，其行為已經(jīng)構(gòu)成對甲的肖像權(quán)的侵害。乙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)民事責(zé)任。

19.(1)某甲和某乙之間的抵押關(guān)系有效根據(jù)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂立之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人?！?2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效根據(jù)《擔(dān)保法=》第64條規(guī)定：“出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效?！蹦臣缀湍潮g有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有所以質(zhì)押關(guān)系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系(4)對該設(shè)備應(yīng)由某丁優(yōu)先行使其權(quán)利因?yàn)榱糁脵?quán)是為了恢復(fù)標(biāo)的物本身的價(jià)值而發(fā)生的權(quán)利在各擔(dān)保權(quán)中應(yīng)最優(yōu)先行使。(1)某甲和某乙之間的抵押關(guān)系有效，根據(jù)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂立之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人?！?2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效，根據(jù)《擔(dān)保法=》第64條規(guī)定：“出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效?！蹦臣缀湍潮g有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有，所以質(zhì)押關(guān)系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系(4)對該設(shè)備，應(yīng)由某丁優(yōu)先行使其權(quán)利，因?yàn)榱糁脵?quán)是為了恢復(fù)標(biāo)的物本身的價(jià)值而發(fā)生的權(quán)利，在各擔(dān)保權(quán)中應(yīng)最優(yōu)先行使。

20.(1)李某的名譽(yù)權(quán)受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價(jià)。王某的行為給李某的名譽(yù)造成一定的影響，侵害了李某的名譽(yù)權(quán)。當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。

(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并判決其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因?yàn)椋跄呈俏唇?jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。

【解析】本題首先應(yīng)從李某的社會評價(jià)是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害，其次再從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟(jì)方式方面作答。

21.不安抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在后履行一方當(dāng)事人因財(cái)產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保之前，可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：

(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。

(2)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未屆履行期限。

(3)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，如經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)等。

(4)后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保。

22.民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：行為人合格，意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法和形式合法。(1)行為人合格：行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)行為人意思表示真實(shí)：行為人表現(xiàn)于外部的表示應(yīng)當(dāng)與其內(nèi)在的真實(shí)意思相一致。(3)行為內(nèi)容合法：內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)，不違反社會公共利益和社會公德。(4)行為形式合法：凡法律對某種民事法律行為規(guī)定必須采取一定形式的，行為人必須遵照法律的規(guī)定。

23.答案要點(diǎn)：遺囑的有效條件是指遺囑設(shè)立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定，遺囑的成立必須符合下列條件：

(1)立遺囑人應(yīng)具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。

(2)意思表示真實(shí)。立遺囑人的意思表示必須真實(shí)。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。

(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式，否則，所訂立的遺囑無效。

(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定，接受法律的限制，不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)；必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額；遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財(cái)產(chǎn)。

24.(1)平等原則《民法通則》第三條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等?！泵穹▽?shí)行平等原則，首先這是由作為民事社會生活的基礎(chǔ)而存在的商品經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)和調(diào)整要求決定的。民法在本質(zhì)上是商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律表現(xiàn)形式，而當(dāng)事人地位平等又是進(jìn)行商品生產(chǎn)和交換必不可少的前提，這就要求調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的民法必須首先承認(rèn)和維護(hù)商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、消費(fèi)者間的平等地位。其次堅(jiān)持平等原則還是貫徹其他民法原則的前提條件。如果當(dāng)事人的地位不平等，自愿、公平、誠實(shí)信用就無從談起。民法平等原則有以下基本含義：①民事主體地位平等。具體體現(xiàn)為民事權(quán)利能力平等，任何民事主體在民法上都具有獨(dú)立的法律人格，國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體和公民個人，無論其在行政法或者其他部門法上是否存在隸屬關(guān)系、主從關(guān)系，一進(jìn)入民事領(lǐng)域，便都是具有獨(dú)立法律人格的法人、其他組織或公民，彼此互不隸屬和依從。任何民事主體在民事活動中都享有平等的法律地位。任何民事主體依法取得的民事權(quán)益都受同等的法律保護(hù)；②民事主體均平等地享有民事權(quán)利并平等地承擔(dān)民事義務(wù)與責(zé)任；③民事主體的權(quán)利受到法律平等的保護(hù)。(2)意思自治原則(自愿原則)在民事法律關(guān)系中，由于民事主體地位平等，一方無權(quán)干預(yù)另一方的行為，所以，民事主體從事民事活動時(shí)就能夠充分根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，自由地設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。這即是意思自治。于是，意思自治原則就成為從表意行為這一民事法律事實(shí)角度規(guī)定的民法基本原則，其基本含義是：①是否進(jìn)行某項(xiàng)民事活動，完全由個人決定，否則該行為無效、可變更或可撤銷；②與什么人、以何種方式、進(jìn)行何種活動由個人決定；③對自己的行為承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，既然是否進(jìn)行某項(xiàng)民事活動完全由個人決定，那么該民事活動的后果理應(yīng)由自己承擔(dān)。意思自治原則集中體現(xiàn)為合同自由原則。合同自由包括：締約自由，即是否訂立合同的自由；選擇相對人的自由，即與誰締約的自由；選擇合同條款的自由，即自由決定合同的內(nèi)容；合同形式自由，即除了要式合同外，當(dāng)事人可以自由選擇合同訂立的形式；解約自由，即雙方當(dāng)事人可以通過合意隨時(shí)解除合同，有解除權(quán)的當(dāng)事人也可以隨時(shí)行使解除權(quán)而解除合同。(3)民事權(quán)利受保護(hù)原則民事權(quán)利受保護(hù)原則在西方國家被表述為私權(quán)神圣原則。它包含有兩方面的含義：一方面是針對國家(公權(quán)力)而言的，即非為公共利益并經(jīng)過正當(dāng)程序，國家不得剝奪公民的民事權(quán)利，且即便是為了公共利益而對民事權(quán)利進(jìn)行限制，也應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)償，例如征收即是；另一方面是針對其他民事主體而言的，即任何民事主體都不得侵害其他人的民事權(quán)利，否則即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的不利后果。私權(quán)神圣、契約自由和過失責(zé)任被認(rèn)為是近代民法的三大支柱原則。(4)誠實(shí)信用原則民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。一般認(rèn)為，遵照誠實(shí)信用原則的要求，當(dāng)事人在行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)尊重對方當(dāng)事人的利益，不應(yīng)當(dāng)為擴(kuò)張己方權(quán)利而增加他方的負(fù)擔(dān)。意思自治原則是民法的基本原則。但是很明顯，在一個法治社會不能無限制地強(qiáng)調(diào)個人的意思自治，否則就會導(dǎo)致為所欲為、極端個人主義。所以，意思自治是受限制的。但是這種限制不是來源于外界，也不是來源于公共權(quán)力，否則就有違意思自治的本質(zhì)。這種限制是在當(dāng)事人意思自治時(shí)對其主觀方面的誘導(dǎo)，是對其心態(tài)的引導(dǎo)。這就要求當(dāng)事人在意思自治時(shí)要誠實(shí)信用。正基于此，有些學(xué)者把誠實(shí)信用當(dāng)做意思自治的應(yīng)有之義。它要求：民事主體參加民事活動、行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)持有善意，不規(guī)避法律；履行義務(wù)時(shí)還應(yīng)考慮他方利益、行使權(quán)利時(shí)不得損害他人利益(這也是權(quán)利不得濫用原則)；民事主體所做的意思表示要真實(shí)、不欺不詐、講究信義、恪守諾言。(5)等價(jià)有償原則等價(jià)有償原則是一項(xiàng)適用于財(cái)產(chǎn)法的原則，對于人身權(quán)不適用。在財(cái)產(chǎn)法上，要求取得一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)必須支付相應(yīng)的對價(jià)，若沒有支付對價(jià)或者支付的對價(jià)過低，其效力則會因?yàn)檫`反該原則而被否認(rèn)。等價(jià)有償原則主要體現(xiàn)在顯失公平的法律行為和合同中一方當(dāng)事人可以予以撤銷這一具體制度上。(6)公平原則民事法律行為內(nèi)容的確定，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。由當(dāng)事人一方或第三方確定民事法律行為內(nèi)容的，其只有在符合公平原則時(shí)，始得對他方當(dāng)事人發(fā)生效力。公平原則在現(xiàn)行法上的根據(jù)是《民法通則》第四條：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。這一原則是通過對民事法律關(guān)系的內(nèi)容的整體考查得來的。民事法律關(guān)系內(nèi)容包括權(quán)利、義務(wù)、民事責(zé)任。這一原則要求是在權(quán)利不可侵犯的前提下，民事主體的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任要相對平衡。具體表現(xiàn)為享有權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)不能顯失公平，要合理分擔(dān)民事責(zé)任。民法具體制度中的顯失公平的行為可撤銷、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則均是該原則的具體表現(xiàn)。公平，是民法的基本價(jià)值，是民法的精神。盡管民法的各種規(guī)定千頭萬緒、復(fù)雜萬端，但如果要對其作一言以蔽之的說明，就必定用得著“公平”二字。但此處僅指其對民事法律關(guān)系內(nèi)容的要求。把公平原則作為民法基本原則還有一個重要理由，就是現(xiàn)代民法的追求已從形式正義變?yōu)閷?shí)質(zhì)正義，而這種轉(zhuǎn)變反映在民法基本原則上就只能是公平原則。其他基本原則都不能擔(dān)負(fù)這種轉(zhuǎn)變。(7)禁止權(quán)利濫用原則所謂禁止權(quán)利濫用原則是指權(quán)利人行使權(quán)利不得超過必要的限度，不得以損害他人的利益為其主要目的，并不得損害社會公共利益?！睹穹ㄍ▌t》第七條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益。禁止權(quán)利濫用原則和誠實(shí)信用原則共同構(gòu)成了民事權(quán)利行使的限度，使得現(xiàn)代民法上的民事權(quán)利不再絕對，而是負(fù)有一定的義務(wù)。

25.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的，由遺贈人將自己的合法財(cái)產(chǎn)的一部分或全部于其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有，而由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是我國立法上的一個創(chuàng)舉，它是在我國農(nóng)村“五保戶”的基礎(chǔ)上形成和發(fā)展起來的。在現(xiàn)階段，我國社會保障制度不健全的條件下，采取遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的形式保障老年人，老有所養(yǎng)，老有所終是具有重要意義的。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在性質(zhì)上是一種合同，雖然它與一般合同所要求的等價(jià)不同，但其成立也必須在平等的基礎(chǔ)上，由雙方當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商，取得一致意見后才能有效。協(xié)議生效后，雙方都應(yīng)遵守協(xié)議的規(guī)定，任何一方不得單方解除協(xié)議。所以，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務(wù)、有償?shù)姆尚袨椤?/p>

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一經(jīng)訂立，對雙方當(dāng)事人就具有約束力，任何一方不得隨意變更或解除協(xié)議。扶養(yǎng)人如果有正當(dāng)理由需要解除協(xié)議時(shí)，必須事先通知被扶養(yǎng)人，并安排好被扶養(yǎng)人的短期生活。被扶養(yǎng)人如果有正當(dāng)?shù)慕獬碛?，?yīng)與扶養(yǎng)人協(xié)商。協(xié)議履行一段時(shí)間的，應(yīng)根據(jù)扶養(yǎng)人所盡義務(wù)的情況，給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

26.無效。因?yàn)楣趁髦跄撑c胡某存在爭議糾紛并且王某無權(quán)處分屬于胡某的那一部分王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應(yīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議應(yīng)屬惡意串通行為。無效。因?yàn)楣趁髦跄撑c胡某存在爭議糾紛,并且王某無權(quán)處分屬于胡某的那一部分,王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應(yīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議,應(yīng)屬惡意串通行為。

27.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。(1)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系民法上的財(cái)產(chǎn)是指具有金錢價(jià)值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價(jià)值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財(cái)產(chǎn)。沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價(jià)值的利益也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。例如商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財(cái)產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等都屬于具有金錢價(jià)值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價(jià)值的私人書信、照片、手稿和錄音等其中有些也可以成為具有金錢價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系但并非所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一主體處于平等地位；第二當(dāng)事人意思表示自由；第三等價(jià)有償；第四民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一主體處于平等地位；第二與人身不可分離；第三不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。(1)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系民法上的財(cái)產(chǎn)是指具有金錢價(jià)值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價(jià)值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財(cái)產(chǎn)。沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價(jià)值的利益，也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財(cái)產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等都屬于具有金錢價(jià)值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價(jià)值的私人書信、照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，當(dāng)事人意思表示自由；第三，等價(jià)有償；第四，民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。

28.(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)時(shí)任何一方均無先為履行義務(wù)的一方在對方未為對待給付之前有權(quán)拒絕其履行要求。(2)構(gòu)成要件：第一須因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。若不是基于同一合同所負(fù)的債務(wù)不能構(gòu)成同時(shí)履行抗辯權(quán)。雙方所可主張抗辯權(quán)的義務(wù)必須構(gòu)成對待給付不構(gòu)成對待給付的不得行使抗辯權(quán)例如一方不得以對方未履行一項(xiàng)附隨義務(wù)而主張主給付義務(wù)的抗辯但在從給付義務(wù)的履行與合同目的的實(shí)現(xiàn)有密切關(guān)系時(shí)應(yīng)認(rèn)為它與主給付義務(wù)有牽連關(guān)系可以產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)；第二須雙方均屆清償期且均無先履行的義務(wù)；第三須對方未提出履行債務(wù)；第四須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使：①部分履行與同時(shí)履行抗辯權(quán)：債務(wù)人原則上無部分履行的權(quán)利因此雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人提出部分履行時(shí)對方當(dāng)事人有權(quán)拒絕受領(lǐng)但拒絕受領(lǐng)違反誠實(shí)信用原則的不在此限。若受領(lǐng)對方部分給付可以提供相當(dāng)部分的對待給付對于剩余的部分仍然可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán)拒絕自己的給付除非如此違背誠實(shí)信用原則。②瑕疵履行與同時(shí)履行抗辯權(quán)：債務(wù)人瑕疵履行債權(quán)人可請求其消除缺陷或另行給付在債務(wù)人未消除缺陷或另行給付時(shí)債權(quán)人有權(quán)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)拒絕自己的給付。(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)時(shí)，任何一方均無先為履行義務(wù)的，一方在對方未為對待給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求。(2)構(gòu)成要件：第一，須因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。若不是基于同一合同所負(fù)的債務(wù)，不能構(gòu)成同時(shí)履行抗辯權(quán)。雙方所可主張抗辯權(quán)的義務(wù)必須構(gòu)成對待給付，不構(gòu)成對待給付的不得行使抗辯權(quán)，例如一方不得以對方未履行一項(xiàng)附隨義務(wù)而主張主給付義務(wù)的抗辯，但在從給付義務(wù)的履行與合同目的的實(shí)現(xiàn)有密切關(guān)系時(shí)，應(yīng)認(rèn)為它與主給付義務(wù)有牽連關(guān)系，可以產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)；第二，須雙方均屆清償期，且均無先履行的義務(wù)；第三，須對方未提出履行債務(wù)；第四，須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使：①部分履行與同時(shí)履行抗辯權(quán)：債務(wù)人原則上無部分履行的權(quán)利，因此，雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人提出部分履行時(shí)，對方當(dāng)事人有權(quán)拒絕受領(lǐng)，但拒絕受領(lǐng)違反誠實(shí)信用原則的，不在此限。若受領(lǐng)對方部分給付，可以提供相當(dāng)部分的對待給付，對于剩余的部分仍然可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕自己的給付，除非如此違背誠實(shí)信用原則。②瑕疵履行與同時(shí)履行抗辯權(quán)：債務(wù)人瑕疵履行，債權(quán)人可請求其消除缺陷或另行給付，在債務(wù)人未消除缺陷或另行給付時(shí)，債權(quán)人有權(quán)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕自己的給付。

29.(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)。是指無給付先后順序的雙務(wù)合同當(dāng)事人一方在他方當(dāng)事人未為對待給付前有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①雙方因同一合同互負(fù)對價(jià)。②他方行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。③他方當(dāng)事人未提出給付。效力：在實(shí)體法上發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力但無消滅他方請求權(quán)和請求他方先為給付的效力。(2)先履行抗辯權(quán)。是指在有先后給付順序的雙務(wù)合同中后給付一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人給付前有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)。②債務(wù)有先后履行順序。③他方未為先給付義務(wù)。效力：發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力但無消滅他方請求權(quán)的效力。(3)不安抗辯權(quán)。是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方因他方肖事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或經(jīng)營狀況惡化而有難為對待給付的情形時(shí)在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①一方有先為給付的義務(wù)。②他方有難為給付之狀況。③他方未提供擔(dān)保。效力：①中止先行給付。②相對人提供擔(dān)保。③若相對人不提供擔(dān)保且在合理的期限內(nèi)法定的難為給付的狀況無改變抗辯權(quán)的行使人行使解除權(quán)解除合同。(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)。是指無給付先后順序的雙務(wù)合同當(dāng)事人一方在他方當(dāng)事人未為對待給付前,有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①雙方因同一合同互負(fù)對價(jià)。②他方行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。③他方當(dāng)事人未提出給付。效力：在實(shí)體法上發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力,但無消滅他方請求權(quán)和請求他方先為給付的效力。(2)先履行抗辯權(quán)。是指在有先后給付順序的雙務(wù)合同中,后給付一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人給付前,有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)。②債務(wù)有先后履行順序。③他方未為先給付義務(wù)。效力：發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力,但無消滅他方請求權(quán)的效力。(3)不安抗辯權(quán)。是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方,因他方肖事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或經(jīng)營狀況惡化而有難為對待給付的情形時(shí),在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前,有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①一方有先為給付的義務(wù)。②他方有難為給付之狀況。③他方未提供擔(dān)保。效力：①中止先行給付。②相對人提供擔(dān)保。③若相對人不提供擔(dān)保,且在合理的期限內(nèi)法定的難為給付的狀況無改變,抗辯權(quán)的行使人行使解除權(quán)解除合同。

30.(1)含義：因材施教原則是指教師在教學(xué)中要從課程計(jì)劃、學(xué)科課程標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一要求出發(fā)，面向全體學(xué)生，同時(shí)又要根據(jù)學(xué)生的個別差異，有的放矢地進(jìn)行教學(xué)。(2)因材施教的教學(xué)原則是對我國教育經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。它既是由學(xué)生身心發(fā)展的客觀規(guī)律決定的，也受我國教育目的的制約。(3)貫徹此原則的要求：①堅(jiān)持課程計(jì)劃和學(xué)科課程標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的要求；②了解學(xué)生，從實(shí)際出發(fā)進(jìn)行教學(xué)；③正視個別差異，注意培養(yǎng)學(xué)生的特長。

31.1、注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的含義：商標(biāo)注冊人在有效期內(nèi)，依法定程序，將商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一方的行為。2、注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的原則：(1)自愿原則；(2)公平原則；(3)依法定程序轉(zhuǎn)讓原則：轉(zhuǎn)讓雙方須共同向商標(biāo)注冊部門提出申請，經(jīng)核準(zhǔn)后方可轉(zhuǎn)讓；(4)維護(hù)消費(fèi)者利益原則。3、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的形式：一是與企業(yè)一同轉(zhuǎn)讓；二是只轉(zhuǎn)讓商標(biāo)。4、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的限制：(1)商標(biāo)所有人不得自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)。(2)注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓須是商標(biāo)權(quán)的整個轉(zhuǎn)讓，即該注冊商標(biāo)在核定的商品范圍的專用權(quán)全部轉(zhuǎn)讓。商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或近似的商標(biāo)，必須一并辦理。轉(zhuǎn)讓藥品及煙草商品的商標(biāo)，受讓人應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)主管部門的證明文件。(3)許可他人使用的商標(biāo)，不得隨意轉(zhuǎn)讓，即必須征得被許可人同意。(4)受讓人必須保證商品的質(zhì)量。5、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的程序：(1)簽訂商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，填寫轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)申請書。(2)報(bào)送商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)共同向商標(biāo)局提出申請書。(3)公告。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。6、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的意義、容易出現(xiàn)的問題以及轉(zhuǎn)讓后雙方的權(quán)利義務(wù)。

32.(1)民事權(quán)利，是法律為保障民事主體實(shí)現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán)，意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由，在這一范圍內(nèi)，他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。其中，人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容，包括人格權(quán)、身份權(quán)；財(cái)產(chǎn)權(quán)是以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn)，可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進(jìn)行排他性支配的權(quán)利，其行使不需他人配合，他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利，從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍，可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利，相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實(shí)取得，可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

33.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時(shí)，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價(jià)值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財(cái)產(chǎn)占有的同時(shí)也就取得了財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財(cái)產(chǎn)的出讓人為非所有人，財(cái)產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得，因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有種種解說。如取得時(shí)效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

34.行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實(shí)施代理行為時(shí)，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

35.(1)無過錯責(zé)任原則的概念。無過錯責(zé)任原則，是指行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的原則。無過錯責(zé)任原則不以行為人的過錯作為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，無論行為人主觀上有無過錯，都要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(2)無過錯責(zé)任原則的意義。我國民事立法確立無過錯責(zé)任原則，其意義就在于能夠更好地保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，使受害人的損害賠償請求權(quán)更容易得到實(shí)現(xiàn)。關(guān)于這一點(diǎn)，可以在過錯推定與無過錯責(zé)任原則的比較中得到證實(shí)。

(3)無過錯責(zé)任原則的適用范圍。我國《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定適用無過錯責(zé)任原則的具體情形主要是高度危險(xiǎn)責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任等。

【解析】對于無過錯責(zé)任原則的意義及無過錯責(zé)任原則的適用范圍應(yīng)作必要的展開和論述。

36.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時(shí)，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價(jià)值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財(cái)產(chǎn)占有的同時(shí)也就取得了財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財(cái)產(chǎn)的出讓人為非所有人，財(cái)產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得，因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有種種解說。如取得時(shí)效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

37.【答案要點(diǎn)】(1)概念：締約過失責(zé)任是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

(2)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)；②對方當(dāng)事人因此遭受損失；③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；④違反先合同義務(wù)的一方有過錯。

(3)締約過失責(zé)任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；③泄露或不正當(dāng)使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

④其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

【解析】本題屬于基本知識綜合論述題，考核的知識點(diǎn)是締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。

【評注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確地理解締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件。該知識點(diǎn)出題概率不低，要適當(dāng)予以注意。

(2)在理解基本概念和知識的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過失責(zé)任適用的各種情形并應(yīng)予準(zhǔn)確把握，特別是應(yīng)將締約過失責(zé)任與相關(guān)的其他責(zé)任予以區(qū)別。

38.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計(jì)人取得專利權(quán)主體資格的過程。(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實(shí)行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準(zhǔn)，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請?jiān)瓌t，即以申請日為準(zhǔn)，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點(diǎn)是保護(hù)最先發(fā)明的人。但由于在實(shí)踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實(shí)踐中不好操作。先申請?jiān)瓌t有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實(shí)行了先申請?jiān)瓌t。理由：從總體上看．先申請?jiān)瓌t比先發(fā)明原則更易于確認(rèn)專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標(biāo)準(zhǔn)。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

39.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財(cái)產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)，以及采礦權(quán)等。

40.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標(biāo)的不變只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變實(shí)際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體的變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。債權(quán)轉(zhuǎn)讓由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強(qiáng)度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)又稱債務(wù)承擔(dān)指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的受讓人成為新債務(wù)人取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方形成多數(shù)人之債各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受是指