拍賣師考試之拍賣實務考試知識點

第一章 拍賣市場第一節(jié)：我國拍賣市場的形成我國拍賣業(yè)的恢復： 20世紀80年代中期。一、拍賣市場的起步1、我國最早的拍賣活動：①一些零星的破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。如：遼寧省沈陽市國營防暴機械廠 。②國有資產(chǎn)的拍賣。如： 上海的商業(yè)網(wǎng)點轉讓拍賣。2、拍賣市場的真正起步：公物拍賣。3、拍賣市場形成的標志： 1992年后，國務院48號文件《關于公物處理實行公開拍賣的通知》 及1997年1月1日起實施的《中華人民共和國拍賣法》。二、拍賣市場的第一次轉折①以公物拍賣為主轉為以司法強制拍賣為主的市場態(tài)勢。②司法強制拍賣：是指有關國家機關依照法律的規(guī)定， 將被查封、扣押、凍結的財產(chǎn)強制予以拍賣的行為。三、我國早期拍賣市場的缺陷（詳見復習思考題簡答題第二題）：1、標的主要涉及公物和涉案物品2、拍賣標的已涉及不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)3、行業(yè)較為依賴政策性拍賣而缺乏主動開拓市場的能力第二節(jié)目前我國拍賣市場的構成及特點一、拍賣市場的構成（或者說我國的拍賣市場主要有哪些）①國有資產(chǎn)拍賣市場較為典型的是：1998年，浙江省杭州市拍賣了處于好盈利狀態(tài)的三星級 “杭州華僑賓館”全部資產(chǎn),敲響了國退民進拍賣的第一槌。②破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣③金融資產(chǎn)拍賣市場④房地產(chǎn)拍賣市場較長時間里，拍賣行業(yè)拍賣的房地產(chǎn)主要是司法委托和金融、國有資產(chǎn)，其屬于二手房范疇。是我國拍賣市場中最為重要的市場⑤國有建設用地使用權拍賣市場國內(nèi)第一次國有建設用地使用權拍賣始于: 1978年12月在深圳舉行。土地使用權轉讓的法律依據(jù)：1988年4月，七屆全國人大一次會議通過的 《中華人民共和國憲法修正案》明確：土地使用權可以依照法律的規(guī)定轉讓。目前我國土地使用權的轉讓方式： fife拍賣、掛牌。其中拍賣由于招商力度大、運作過程透明度高而成為首選。⑥機動車拍賣市場源于上世紀90年代中期執(zhí)法部門的緝私罰沒車和司法強制拍賣委托;2005年，世界最大的二手車拍賣公司美國美翰公司進入中國，成為我國改革開放以來首次被國家主管部門批準組建的中外合資拍賣公司。機動車拍賣是我拍賣行業(yè)最主要的市場，也是拍賣標的中專業(yè)性最強的項目之一。⑦文物藝術品拍賣市場中國文物藝術品的拍賣始于歐美；目前我國內(nèi)地文物藝術品拍賣企業(yè)分為兩種即 專業(yè)和兼營兩種。主要分布在：晅上上海、杭州、廣州、西安、成都、南京、廈門。世界上中國藝術品拍賣的中心： 英國倫敦（最早）、美國紐約（其次）、中國香港、北京。2009年秋季，中國嘉德、北京保利單件拍品 成交價突破億元，表明中國文物藝術品進入億元時代。與其他拍賣市場相比，文物藝術品 拍賣市場化、專業(yè)化程度高，是最具活力的市場。⑧無形資產(chǎn)拍賣市場是我國拍賣行業(yè)的一大創(chuàng)新，也是 最具中國特色的拍賣市場和拍賣活動 。無形資產(chǎn)拍賣始于上世紀 90年代，最早的拍賣標的是吉祥號碼或優(yōu)選號碼。常見的無形資產(chǎn)拍賣主要有： 冠名權、商標權、專利權、著作權、吉祥號碼 等。其中冠名權中典型的有： 磁懸浮列車的冠名權拍賣、中央電視臺黃金時段的廣告發(fā)布權。二、拍賣市場的特點：①政策性拍賣占主導地位真正給拍賣業(yè)發(fā)展提供充足動力的不是市場，也不是《拍賣法》本身，而是國家出臺的其他的一系列改革措施，如：關于公物拍賣的規(guī)定、企業(yè)破產(chǎn)制度、建設用地使用權出讓制度、文物保護制度、司法強制執(zhí)行制度等。②運作過程缺乏技術含量目前我國拍賣市場仍然以法定拍賣為主，所謂法定拍賣：是指有關財產(chǎn)或財產(chǎn)權利在轉讓時，依照法律規(guī)定必須采用拍賣的交易方式進行。實行法定拍賣的目的，在于增加財產(chǎn)或財產(chǎn)權利轉移的透明度和交易的公正性，促進廉政建設，更好的維護國家和社會公共利益。③拍賣形式單一④市場拓展乏力且缺乏手段三、拍賣市場與行業(yè)發(fā)展的關系（易出論述題）①市場適合行業(yè)發(fā)展初期人員的結構和企業(yè)規(guī)模我國的拍賣業(yè)恢復最早是由從事舊貨貿(mào)易的貿(mào)易信托系統(tǒng)開始的， 由于特定的時代和特定的行業(yè)的特殊原因，拍賣從業(yè)人員業(yè)務素質及水平參差不齊，而以政策性為主的拍賣，更多的是看重企業(yè)的工作態(tài)度。一方面因為是涉案資產(chǎn)拍賣，變現(xiàn)是前提；另一方面，委托人具有強制力，可以要求涉案各方予以配合，所以對專業(yè)技術的要求并不高，鑒于此原因，行業(yè)恢復之初以政策性拍賣為主的市場正好與行業(yè)初起階段的人員結構、 企業(yè)規(guī)模合拍，從而給了行業(yè)較好的外部環(huán)境。②為行業(yè)發(fā)展奠定了經(jīng)濟實力和人才基礎拍賣標的從原來的單一轉向了多元化，標的涉及文物藝術品、商品房、二手房、機動車拍賣，由于從市場爭取而來，屬于市場化和專業(yè)化程度較高的拍賣品種。③形成了較為完善的拍賣體系拍賣方式從單一的現(xiàn)場拍賣，增加到密封投標拍賣、委托拍賣等，同時與行業(yè)同步發(fā)展的拍賣職業(yè)教育也健康、穩(wěn)步發(fā)展，從從業(yè)人員上崗培訓、拍賣師執(zhí)業(yè)資格培訓、拍賣師繼續(xù)教育、高級管理人員培訓及各種專業(yè)培訓、論壇、研討會等形成了較為科學的體系。第三節(jié)我國拍賣市場的發(fā)展前景一、我國拍賣市場面臨的主要問題①行業(yè)業(yè)務存在差異性②無形資產(chǎn)拍賣市場空間大③缺乏應對市場變化的能力二、拍賣業(yè)應采取的對策①做好傳統(tǒng)的拍賣市場業(yè)務②專業(yè)化水平亟待提高③努力打造學習型的行業(yè)三、拍賣市場的發(fā)展前景①與現(xiàn)有的大多數(shù)行業(yè)相比，我國的拍賣業(yè)還屬于年輕、處于發(fā)展階段的朝陽行業(yè)。②就行業(yè)歷史而言，從恢復到現(xiàn)時也僅有 23年的時間；③就市場的組成而言，整個行業(yè)的業(yè)務委托還相對集中于政府指定和法律法規(guī)政策規(guī)定， 市場遠未開拓到位。④就拍賣市場組成分析，完全能稱之領航全世界，無論動產(chǎn)、不動產(chǎn)還是無形資產(chǎn)，凡可以流通的商品幾乎全進入拍賣行業(yè)。⑤隨著金融危機影響的減弱、消失，經(jīng)濟轉暖，市場更加趨于規(guī)范，拍賣市場發(fā)展的思路逐漸明朗，策略逐漸正確，我國的拍賣行業(yè)必定會后來居上，立于世界行業(yè)之林。復習思考題一、簡答題1、簡述我國拍賣業(yè)起步階段的主要拍賣市場①我國拍賣業(yè)恢復自上世紀20世紀80年代中期，最早的拍賣活動是一此零星的破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)及國有資產(chǎn)。②拍賣業(yè)的真正起步、發(fā)展為公物拍賣。 92年國務院48號令《關于公物處理實行公開拍賣的通知》下發(fā)后，海關、公安、工商等部門進入渠道。③1997年1月1日實施《中華人民共和國拍賣法》首次明確公物范疇，規(guī)范公物處理程序和傭金標準及相應法律責任，從此公物處置工作開始走上法制化軌道，拍賣逐漸成為公物處置的唯一形式。④隨著國內(nèi)市場的進一步活躍和法制的進一步完善， 公物拍賣遍及了國內(nèi)大多數(shù)城市， 拍賣行業(yè)由此起步、公物拍賣市場形成。2、我國早期拍賣行業(yè)的缺陷是什么①標的主要涉及公物和涉案物品②拍賣標的已涉及不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)③行業(yè)較為依賴政策性拍賣而缺乏主動開拓市場能力3、我國早期拍賣市場有哪些市場特點又是什么詳見第二節(jié)第一部分：①至⑦共七點黑體字部分；詳見第二節(jié)第二部分：①至④共四點黑體字部分。4、為什么說我國早期拍賣市場適合行業(yè)的實際情況①行業(yè)恢復最早是從舊貨貿(mào)易的貿(mào)易信托系統(tǒng)開始，企業(yè)拍賣從業(yè)人員素質參差不齊，企業(yè)規(guī)模相對較小。②當時拍賣市場以政策性拍賣為主，運作過程技術含量較少，更多的是看重企業(yè)的工作態(tài)度。③同時由于拍賣企業(yè)數(shù)量不多，業(yè)務充裕，拍賣以公物、司法強制拍賣委托的標的為主。委托人具有強制權力要求各方予以配合；對專業(yè)技術含量要求不高。④因此，行業(yè)恢復之初政策性拍賣為主的市場正好與行業(yè)初起階段的人員結構、行業(yè)規(guī)模合拍，從而給了行業(yè)發(fā)展較好的外部環(huán)境。二、論述題1、論述我們拍賣行業(yè)存在的問題及發(fā)展前景答案：第三節(jié)中的第一、三組成即可。2、論述拍賣走專業(yè)化、市場化、大眾化道路的意義及設想意義：①長期以來，拍賣行業(yè)注重市場運作和新業(yè)務的發(fā)現(xiàn)，而疏于拍賣中具體標的的專業(yè)化運作。②以綜合性拍賣企業(yè)占絕對優(yōu)勢的中國拍賣行業(yè)，競爭到最后，只能自身把行業(yè)推向了更為狹窄的小路，最大的弊端是拍賣范圍廣，但不精湛，缺乏差別化競爭力。③隨著市場的調(diào)整和委托人要求的改變，拍賣行業(yè)自身也需要通過專業(yè)化道路細分市場，緩解委托減少、競爭加劇的局面。④客觀的說，世界上規(guī)模最大的拍賣公司，肯定是專業(yè)性的拍賣企業(yè)；因此提高行業(yè)專業(yè)化水準應該提上行業(yè)重要議事日程，化為企業(yè)的實際行動。設想：①在轉型期，作為綜合性拍賣企業(yè)，應該立足本企業(yè)人力和業(yè)務特色，選定一至兩個擅長或有一定基礎的市場，形成拳頭和特色。在自己周圍凝聚起客戶群，并為今后拍賣的專業(yè)化模式奠定運作模式、人才隊伍、市場營銷等方面的基礎。②作為行業(yè)，必須著眼長遠，市場細分、專業(yè)化運作是行業(yè)的最后歸宿。③加快公司經(jīng)營管理改革、提高從事拍賣所有崗位和人員包括拍賣師和各層次管理人員的專業(yè)化水準。第二章強制拍賣第一節(jié)強制拍賣的概念和原則一、強制拍賣概念及基本方式：強制拍賣：是指人民法院在民事訴訟強制執(zhí)行程序中，對依法查封、扣押、凍結的財產(chǎn)強制予以拍賣的行為。強制拍賣的基本方式： 一是法院自行拍賣，一般在日、美等國非常普遍。二是法院委托拍賣，即由人民法院委托依法設立的商業(yè)性拍賣機構進行拍賣。 我國采有第二種方式開展強制拍賣工作。二、強制拍賣的特點（復習思考簡答題第一題答案，寫出①②③④⑤黑體字部分即可）：①國家強制性即指對被執(zhí)行財產(chǎn)的拍賣是由法院根據(jù)國家賦予的執(zhí)行權而強制進行的， 被執(zhí)行人是否同意不影響拍賣的進行，體現(xiàn)了國家意志對當事人意志的干予和強制。被查封、扣押凍結的被執(zhí)行財產(chǎn)在被依法變現(xiàn)之前， 其所有權或處分權雖然仍然歸屬于被執(zhí)行人 ，但由于法院依法對該財產(chǎn)采取了強制執(zhí)行措施， 而使被執(zhí)行人對該財產(chǎn)的處分權受到了限制， 因此對該財產(chǎn)是否采取拍賣其決定權在于人民法院。②標的的非自有性在執(zhí)行程序中，強制拍賣的不是法院的自有財產(chǎn)，而是被執(zhí)行人的財產(chǎn)，因此強拍賣拍賣具有“標的的非自有性”特點。同時這也是 區(qū)別于任意拍賣的一個基本特點。③主體的特定性是指在強制拍賣當中，委托拍賣合同的雙方主體是特定的，即一方是人民法院，另一方必然是拍賣機構。（注：目前，我國各級人民法院一般均采用指定入圍，然后再進行委托）在任意拍賣中，委托拍賣合同的主體只有一方是特定的，即拍賣機構， 而另一方是不特定的主休即可以自然人、法人。④目的的利他性即一方面實現(xiàn)申請執(zhí)行人的債權，另一方面充分保障被執(zhí)人的合法權益。從性質上講，法院的強制拍賣行為是其履行法定職責、依法執(zhí)行公務的行為，而非一般的商事行為。⑤權利義務的不對等性是指在強制拍賣中，雙方當事人即法院和拍賣機構雖然相互享有權利、承擔義務，但相比而言，法院比拍賣機構享有較多的權利、承擔較少的義務，兩者之間的權利義務是不對等的。三、強制拍賣的基本原則（見復習思考論述題第一題）四、強制拍賣與其他拍賣的聯(lián)系與區(qū)別（一）強制拍賣和公物拍賣聯(lián)系：兩者都屬于法定拍賣的范疇，即對財產(chǎn)其處置方式，必需優(yōu)先選擇拍賣方式，而拍賣機構都均應事先指定。區(qū)別：①強制拍賣強調(diào)的是拍賣行為本身的性質， 并將該行為定性為國家執(zhí)法機關依法執(zhí)行公務的行為之一， 而公物拍賣則強調(diào)拍賣的財產(chǎn)和財產(chǎn)權利性質。②公物拍賣成交款上交國庫，而強制拍賣標的成交后價款主要用于清償債務，這是兩者最大的區(qū)別。③強制拍賣的委托主體只能是人民法院，而公物拍賣則：（二）強制拍賣與任意拍賣區(qū)別：①決定拍賣的意志是否具有國家強制性， 拍賣具有國家強制性的則是強制拍賣， 反之則是任意拍賣。②強制拍賣實施時，被執(zhí)行人是否同意拍賣，不影響拍賣的進行。而任意拍賣則完全體現(xiàn)的是財產(chǎn)所有人的意志。（三）強制拍賣與法定拍賣法定拍賣：是指轉讓有關財產(chǎn)，依照法律規(guī)定必須采用拍賣的交易方式。例：人民法院民事執(zhí)行過程中依法扣押、查封、凍結的財產(chǎn)，處置時必須委托拍賣。實行法定拍賣的目的：在于增加有關財產(chǎn)變現(xiàn)程序的透明度和公開性， 促進國家司法隊伍和公務員隊伍的廉政建設。而強制拍賣屬于法定拍賣，法定拍賣是強制拍賣的上位范疇， 法定拍賣不但包括強制拍賣，同時包括： 仝物拍賣、國有資產(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的拍賣、國有建設用地使用權拍賣。（四）強制拍賣與國有資產(chǎn)拍賣兩者既相互區(qū)別，又相互交叉，進入強制拍賣程序的標的可能是國有資產(chǎn)， 強制執(zhí)行一般必須采用拍賣的方式變現(xiàn)財產(chǎn)，而國有資產(chǎn)中的一部分其處置拍賣不是唯一的方式，例：產(chǎn)權交易也是其途徑。第二節(jié)強制拍賣的主體、標的和法律依據(jù)一、強拍賣的主體：是指在強制拍賣活動當中形成的委托拍賣合同法律關系的當事人：委托人和拍賣人，即人民法院、商業(yè)性拍賣機構。強制拍賣的關系人： 即拍賣標的的所有權人或處分權人、競買人、買受人。強制拍賣的標的：是指人民法院在執(zhí)行過程中查封、扣押、凍結并委托商業(yè)性拍賣機構進行拍賣的被執(zhí)行人的財產(chǎn)及財產(chǎn)權利。（一）強制拍賣的構成要件（復習思考簡答題第二題答案）：1、強制拍賣的標的應為被執(zhí)行人所有或依法享有處分權的財產(chǎn)，強調(diào)拍賣標的不得為案外人的財產(chǎn)。注下列兩種情形除外：①被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?，但對本案以外的第三人享有到期債權的，人民法院可以依法向第三人發(fā)出履行到期債務的通知，第三人在指定期限內(nèi)沒有提出異議而又不履行的，人民法院有權裁定強制執(zhí)行，并對其財產(chǎn)進行拍賣；②保證人以其財產(chǎn)為被執(zhí)行人提供擔保的，如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足以清償債務時，人民法院有權裁定執(zhí)行其在保證責任范圍內(nèi)的財產(chǎn)，并對這部分財產(chǎn)進行拍賣，用以清償債務。2、必須為人民法院采取了查封、扣押、凍結等控制性措施的財產(chǎn)和財產(chǎn)權利。3、強制拍賣標的必須為人民法院委托拍賣人進行拍賣的財產(chǎn)。（二）強制拍賣標的限制1、法律規(guī)定應當進行執(zhí)行豁免的被執(zhí)行人的財產(chǎn)，不能成為強制拍賣標的。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 220條規(guī)定，查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)時，應當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。2、法律法規(guī)規(guī)定的禁止流通物，不能成為強制拍賣標的按照國家有關法律法規(guī)規(guī)定，禁止流通物不能拍賣，但在司法強制執(zhí)行中，對被執(zhí)行人所有的禁止流通物，人民法院可以查封、扣押、凍結，但不得進行公開拍賣，應交由法律規(guī)定的有關單位按照國家規(guī)定的價格收購。三、強制拍賣的法律依據(jù)：①1998年8月7日頒布的《最高人民法院關于對人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）〉〉②2005年1月1日起施行的《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》簡稱《拍賣規(guī)定》③2009年11月20日實施的《最高人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》簡稱： 《若干規(guī)定》注：上述②與③是當前強制拍賣工作的直接依據(jù)。第三節(jié)強制拍賣的實施一、強制拍賣的確定人民法院對被執(zhí)行財產(chǎn)進行變價，實行“拍賣優(yōu)先”的原則。這一原則要求變價被執(zhí)行人的財產(chǎn)的方式應當首選拍賣，一般不允許未進行拍賣即進行變賣。人民法院在實行“拍賣優(yōu)先”的同時，還允許以下情況：①當事人雙方及有關權利人同意變賣的財產(chǎn)；②金銀及其制品③當?shù)厥袌鲇泄_交易價格的動產(chǎn)；④易腐爛變質的物品⑤季節(jié)性商品⑥保管困難或者保管費用過高的物品二、強制拍賣前置程序價格評估價格評估，這是司法強制拍賣的前置程序 （原因：司法強制拍賣具有“拍賣標的非自有性”特點決定的，目的是為了保障當事人的合法權利） 。在對被執(zhí)行財產(chǎn)進行變價前，人民法院應當首先委托依法成立、具有相應資質的評估機構進行價格評估，這是原則。注：以下三種情況例外：①一是財產(chǎn)價值較低；②二是價格依照通常方法容易確定的；③三是當事人雙方及其他執(zhí)行債權人申請不進行評估的。 （注：這里的當事人指：申行執(zhí)行人和被執(zhí)行人）執(zhí)行債權人：是指其他已經(jīng)進入執(zhí)行程序的債權人，包括優(yōu)先權人、 其他取得執(zhí)行依據(jù)而申請參與分配的債權人等等。法定確定評估機構有三種方式：①是由當事人雙方協(xié)商一致后經(jīng)人民法院審查確定；②是在當事人雙方協(xié)商不成的情況下，由人民法院采取抽簽、搖珠、電腦配對等隨機的方式確定?！尽蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》】中的規(guī)定，采取隨機方式確定評估機構，只能從經(jīng)人民法院考察、確定并依法公告的評估機構名冊中確定。③是在當事人雙方提出申請的情況下，通過公開招標的方式確定評估機構。以下易出選擇題：人民法院收到評估機構做出的評估報告后，應當在 5日內(nèi)送達當事人及其他利害關系人。當事人或者其他利害關系人對評估報告有異議的，可以在收到評估報告后在 10日內(nèi)以書面形式向人民法院院提出。提出異議的，人民法院要求評估機構作出 相應的說明，或者對評估結果進行適當調(diào)整；必要時，人民法院也可以組織各方當事人及利害關系人進行 聽證。（注：申請重新評估具有嚴格的條件限制， 只有在當事人或者其他利害關系人有證據(jù)證明 評估機構、評估人員不具備相應的評估資質， 或者評估程序嚴重違法的情況下，人民法院才會準許進行重新評估）三、確定拍賣機構《拍賣規(guī)定》和《若干規(guī)定》明確了確定和委托拍賣機構的程序，拍賣機構由當事人協(xié)商一致后經(jīng)人民法院審查確定；協(xié)商不成的，從負責執(zhí)行的人民法院或者被執(zhí)行人財產(chǎn)的人民法院確定拍賣機構名冊中， 采取選機抽取的方式確定；當事人雙方申請通過公開招標方式確定拍賣機構的，人民法院應當準許。（注意：強制拍賣當中的委托拍賣合同必須是書面的，必須載明拍賣標的、拍賣傭金、拍賣價款的支付等必備條款）四、確定拍賣保留價人民法院強制拍賣中，一律確定保留價，禁止無保留價拍賣。根據(jù)：《最高人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》的規(guī)定，評估價即為第一次拍賣中拍賣標的保留價?！盁o益拍賣”：強制拍賣中，保留價確定后，依據(jù)本次拍賣保留價計算，如果拍賣所得價款在清償優(yōu)先債權和強制執(zhí)行費用后無剩余可能，本執(zhí)行案件的申請執(zhí)行人不能從拍賣價款中獲得任何清償?shù)摹Ｔ趶娭婆馁u中如果遇到“無益拍賣”的情況，人民法院應當在拍賣實施前將此情況通知申請執(zhí)行人，由其作出選擇。如果申請執(zhí)行人于收到通知后 5日內(nèi)申請繼續(xù)拍賣的，人民法院應當準許，但應當重新確定保留價；重新確定的保留價應當大于優(yōu)先債權及強制執(zhí)行費用的總額。按重新確定的保留價進行拍賣但流拍的，拍賣費用由申請執(zhí)行人負擔。五、拍賣公告與標的展示拍賣應當先期公告。在司法強制拍賣過程中， 拍賣動產(chǎn)的，應當在拍賣日7日前公告；拍賣不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權的 ，應當在拍賣日15日前公告。拍賣公告的范圍及媒體選擇由當事人雙方協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院確定。拍賣財產(chǎn)具有專業(yè)屬性的，應當同時在專業(yè)性報紙上進行公告。拍賣招商廣告和拍賣公告的區(qū)別：拍賣招商廣告往往比較原則， 不載明拍賣會召開的地點和時間等具體內(nèi)容，其目的是吸引意向競買者與拍賣公司聯(lián)系；拍賣公告則應載明拍賣會召開的具體地點和時間等必備內(nèi)容，其目的是將舉行拍賣會的有關具體事宜公布于眾。注意：只發(fā)布拍賣招商廣告，不發(fā)布拍賣公告而進行拍賣的， 屬于違反拍賣程序的行為。六、預交保證金司法強制拍賣堅持競買保證金的原則，主要的目的是防止某些競買人在拍賣時故意出高價競買后悔約等。以下兩種情況例外：①一是拍賣價值較低的動產(chǎn)，競買人可不預交保證金。②二是拍賣任何財產(chǎn)，申請執(zhí)行人參加競買均可不預交保證金。保證金的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的實際情況確定，但最少不得低于評估價或者市價的 5%沒有繳納保證金的競買人不得參與競買，拍賣成交后，買受人預交的保證金充抵價款。七、舉行拍賣會人民法院應當在拍賣日 5日前以書面或者其他能夠確認收悉的適當方式，通知當事人和已知的擔保物權人優(yōu)先購買權人或者其人優(yōu)先權人于 拍賣日到場。舉行拍賣會時，人民法院一般派員到場監(jiān)拍，并將拍賣情況記入筆錄，拍賣會依照拍賣法規(guī)定的程序進行。八、確認拍賣結果對拍賣成交的，人民法院依法進行審查，若發(fā)現(xiàn)拍賣機構與競買人或者競買人之間惡意串通，并給他人造成損害的，應當依法裁定拍賣無效；反之，則認定拍賣有效。九、拍賣價款交付與拍賣財產(chǎn)移交，拍賣成交后，買受人應當在拍賣公告確定的期限或者人民法院指定的期限內(nèi)將價款交付到人民法院或者匯入人民法院指定的帳戶。拍賣價款交付后10日內(nèi)，人民法院應當將確認拍賣成交的裁定書送達買受人。人民法院裁定拍賣成交后，除依法不能移交的情形外，應當于裁定送達后 15日內(nèi)，將拍賣的財產(chǎn)移交買受人。被執(zhí)行人或者第三人占有拍賣財產(chǎn)應當移交而拒不移交的，人民法院依法予以強制執(zhí)行。拍賣財產(chǎn)上原有的擔保物權及其他優(yōu)先受償權， 因拍賣而消滅，拍賣所得價款應當優(yōu)先償還擔保物權人及其他優(yōu)先受償權人的債權，但當事人另有約定的除外。拍賣財產(chǎn)上原有的租賃權及其他用益物權，不因拍賣而消滅。強制拍賣中，關于權利的轉移時間：TOC\o"1-5"\h\z動產(chǎn)拍賣成交后，其所有權自該 動產(chǎn)交付時起轉移給買受人或者承受人 。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權拍賣成交后，該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權、其他財產(chǎn)權自 拍賣成交裁定送達買受人時起轉移 。第四節(jié) 強制拍賣中的幾個重要問題一、拍賣傭金根據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》對傭金收取的比例按照“累進遞減”的原則做出了具體的規(guī)定：拍賣成交200萬元以下的，收取傭金的比例不超過 5%超過200萬元至1000萬元的部分，不得超過3%超過1000萬元至5000萬元的部分，不得超過 2%超過5000萬元至1億元的部分，不得超過1%超過1億元的部分，不得超過0.5%。并同時規(guī)定，拍賣機構只能向買受人“單向收費”。、拍賣次數(shù)司法強制拍賣在出現(xiàn)流拍的情況下的處理：對于動產(chǎn)拍賣，以兩次拍賣為限，兩次拍賣仍然流拍具又不能以物抵債的，應解除查封、扣押，將該財產(chǎn)退還給被執(zhí)行人。對于不動產(chǎn)、其他財產(chǎn)權利可以 拍賣三次，在三次拍賣仍然流拍的情況下，還應當在 60日內(nèi)再進行一次變賣。三、中止拍賣、暫緩拍賣和終結拍賣人民法院委托拍賣后， 遇有依法應當暫緩執(zhí)行或或者中止執(zhí)行情形的， 應當決定暫緩執(zhí)行或者裁定中止執(zhí)行，并及時通知拍賣機構和當事人。拍賣機構收到通知后，應當立即暫緩拍賣或中止拍賣，并通知競買人。暫緩執(zhí)行期限屆滿或者中止執(zhí)行的事由消失后，需要繼續(xù)拍賣的，人民法院應當在 15日內(nèi)通知拍賣機構恢復拍賣。拓展知識點（拍賣管理辦法第40條與最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、 變賣財產(chǎn)的規(guī)定第20組組成復習思考簡答題的第四題答案）：拍賣管理辦法第40條規(guī)定：有下列情形之一的，應當中止拍賣：①沒有競買人參加競買的；②第三人對拍賣標的的所有權或處分權有爭議并當場提供有效證明的；③委托人在拍賣前有正當理由書面通知拍賣企業(yè)中止拍賣的；④發(fā)生意外事件致使拍賣活動暫時不能進行的；⑤出現(xiàn)其他依法應當中止的情形的。中止拍賣由拍賣企業(yè)宣布，中止拍賣事由消失后，應恢復拍賣。拍賣管理辦法第41規(guī)定：有下列情形之一的，應當終止拍賣：①人民法院、仲裁機構或者有關行政機關認定委托人對拍賣標的無處分權并書面通知拍賣企業(yè)的；②拍賣標的被認為是贓物的；③發(fā)生不可抗力或意外事件致使拍賣活動無法進行的；④拍賣標的在拍賣前毀損、滅失的；⑤委托人在拍賣會前書面通知拍賣企業(yè)終止拍賣的；⑥出現(xiàn)其他依法應當終止的情形的。拍賣終止后，委托人要求繼續(xù)進行拍賣的，應當重新辦理拍賣手續(xù)。在拍賣開始前，有下列情形之一的，人民法院應當撤回拍賣委托 （依據(jù)最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定第二十條規(guī)定）：①據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書被撤銷的；②申請執(zhí)行人及其他執(zhí)行債權人撤回執(zhí)行申請的③被執(zhí)行人全部履行了法律文書確定的金錢債務的；④當事人達成了執(zhí)行和解協(xié)議，不需要拍賣財產(chǎn)的；⑤案外人對拍賣財產(chǎn)提出確有理由的異議的；⑥拍賣機構與競買人惡意串通的；⑦其他應當撤回拍賣委托情形的。非因拍賣機構原因撤回拍賣委托的，拍賣機構為拍賣支出的合理費用，由被執(zhí)行人負擔。四、避免超標的查封、扣押、凍結和拍賣強制執(zhí)行的目的，是為了保護申請執(zhí)行人的債權，執(zhí)行被執(zhí)行的財產(chǎn)，應當以權利人的債權為限。拍賣會上拍賣多項財產(chǎn)時， 其中部分財產(chǎn)賣得的價款足以清償債務和支付被執(zhí)行人應當負擔的費用的， 對剩余的財產(chǎn)應當停止拍賣，以免損害被執(zhí)行人的正當權利，但被執(zhí)行人同意全部拍賣的除外。拍賣的多項財產(chǎn)在使用上不可分， 或者分別拍賣可能嚴重減損其價值的， 法院應當允許合并拍賣，拍賣所得在扣除執(zhí)行標的和拍賣費用后，退還給被執(zhí)行人。五、優(yōu)先購買權強制拍賣中應當保護優(yōu)先購買權。 人民法院應當在拍賣會召開 5日前通知優(yōu)先購買權人于拍賣日到場。 優(yōu)先購買權人經(jīng)通知未到場的，視為放棄優(yōu)先購買權。在拍賣過程中，有最高應價時，優(yōu)先購買權人可以表示以該最高價買受，如無更高應價，則拍歸優(yōu)先購買權人；如有更高應價，而優(yōu)先購買權人不作表示的，則拍歸該應價最高的競買人。順序相同的多個優(yōu)先購買權人同時表示買受的，以 抽簽方式?jīng)Q定買受人。六、買受人資格申請執(zhí)行人（不需要繳納保證金）和執(zhí)行人都可以參加競買，但是，被執(zhí)行人參加競買 必須預交競買保證金。如果拍賣成交后買受人反悔，可以重新組織拍賣，但原買受人 不得參加重新召開的拍賣會的競買。法律、行政法規(guī)對買受人的資格或者條件有特殊規(guī)定的，競買人應當具備規(guī)定的資格或者條件。七、被執(zhí)行人的投資權益對被執(zhí)人在其獨資開辦的企業(yè)法人中擁有的投資權益， 人民法院可以直接裁定予以轉讓，并委托拍賣機構進行拍賣；對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權， 人民法院在征得全體股東過半數(shù)同意后，可以轉讓該投資權益或股權，不同意轉讓的股東應當購買該投資權益或股權， 不購買的視為同意轉讓，法院可以委托拍賣機構予以拍賣。在拍賣競價中，其他股東有優(yōu)先購買權。八、拍賣上市公司國有股和社會法人股在執(zhí)行過程中凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股，其 法律依據(jù)是《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》人民法院采取強制執(zhí)行措施時， 如果股權持有人或者所有權人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的其他財產(chǎn)， 應當首先執(zhí)行其他財產(chǎn)；其他財產(chǎn)不足以清償債務的,方可執(zhí)行股權，對股權進行變價必須采取拍賣的方式。做出拍賣上市公司股權裁定后，人民法院應當于委托拍賣之前將法律文書送達股權持有人或者所有權人，并書面通知上市公司。在拍賣股權之前，人民法院應當委托具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構 對股權價值進行評估。資產(chǎn)評估機構與拍賣機構均由債權人與債務人協(xié)商選定。不能達成一致意見的，由人民法院召集債權人和債務人提出候選評估機構，以抽簽的方式?jīng)Q定。人民法院應當按照評估價值確定股權拍賣保留價。 第一次拍賣最高應價未達到保留價是時， 應當繼續(xù)進行拍賣，每次拍賣的保留價應當不低于前資保留價的 90%以三次拍賣仍不能成交時，人民法院應當將所拍賣的股權按第三次拍賣的保留價折價抵償給債權。人民法院也可在每次拍賣未成交后主持調(diào)解，將所拍賣的股權參照該次拍賣保留價折價抵償給債權人。國有股權競買人應當具有依法受讓國有股權的條件。股權拍賣過程中，競買人已經(jīng)持有的該上市公司股份數(shù)額和其競買的股份數(shù)額累計不得超過該上市公司已經(jīng)發(fā)行股份數(shù)額的30%,如競買人累計持有該上市股份數(shù)額已達到 30%仍參與競買的，必須依照 《中華人民共和國證券法》的相關規(guī)定辦理，在此期間應當 中止拍賣程序。拍賣成交后，人民法院應當向證券交易市場和證券登記結算公司出具協(xié)助執(zhí)行通知書，由買受人持拍賣機構出具的成交證明及財政主管部門對股性質的界定等有關文件，向證券交易市場和證券登記結算公司辦理股權變更登記。九、拍賣成交后出現(xiàn)的執(zhí)行回轉在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的， 原執(zhí)行機構應依照《中華人民法共和國民事訴訟法》第210條的規(guī)定，依當事人申請或依職權，按照新的生效法律文書，做出執(zhí)行回轉的載定，責令原申請執(zhí)行人返還已取得的受償款及由此產(chǎn)生孽息，拒不返還的則強制執(zhí)行。執(zhí)行回轉時，已執(zhí)行的標的物系特定物的，應當退還原物。不能退還原物的可以折價抵償。復習思考題二、簡答題：3、標的物上有但保物權的可否進行強制拍賣如果可以，價款按怎樣的順序處理答：標的物上有擔保物權的可以進行強制拍賣。拍賣財產(chǎn)上原有的擔保物權及其他優(yōu)先受償權，因拍賣而消滅，拍賣所得價款，應當優(yōu)先償還擔保物權人及其他優(yōu)先受償權人的債權，但當事人另有約定的除外。拍賣財產(chǎn)上原有的租賃權及其他用益物權，不因拍賣而消滅。三、論述題1、論述強制拍賣的基本原則及意義答：基本原則：（一）法院處置權限定原則即指在強制拍賣中，法院雖然對拍賣標的依法享有一定的處置權，但為了充分保障執(zhí)行當事人的合法權益，對法院的處置權應當予以嚴格限定，在本質上是由強制拍賣標的非自有性所決定的。法院處置權的限定原則主要表現(xiàn)以下幾方面：①一是法院必須在被執(zhí)行人自動履行義務后及時、主動地終止拍賣程序，否則將會對被執(zhí)行人的權利造成損害。②二是法院原則上應當對拍賣標的確定保留價， 防止任意低價拍賣被執(zhí)行財產(chǎn)， 損害被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人的權利。③三是法院確定的保留價不得過低，即保留價的設定，應當有一個底線。④四是如果在拍賣程序中， 案外人對拍賣標的提出執(zhí)行異議， 則法院不得繼續(xù)強行拍賣， 而須中止拍賣，；審查執(zhí)行異議是否成立，否則有可能損害案外人對拍賣標的享有的合法權益。（二）禁止無保留價拍賣原則最高人民法院的司法解釋明確規(guī)定， 司法強制拍賣必須確定保留價， 并規(guī)定保留價由人民法院參照評估價確定，其含義：法院在強制拍賣被執(zhí)行財產(chǎn)時，為保障執(zhí)行當事人的基本財產(chǎn)權利，必須對拍賣標的設定保留價，拍賣機構不得以低于保留價的價格拍賣成交。禁止保留價的例外（出選擇題的可能性較大）：對于價值較低微的執(zhí)行標的，如鞋帽、破舊家電以及鮮活物品的拍賣可以免于該原則的適用。（三）法院主導拍賣程序原則是指整個強制拍賣過程中，包括拍賣程序的啟動、進行、中止、終結、拍賣結果裁定等均由法院決定。其法律表現(xiàn)是，法院與拍賣機構在委托拍賣合同中的權利義務具有不對等性從本質上看， 這一原則是由法院強制拍賣的國家強制性和目的利他性決定的。法院在強制拍賣程序中的主導地位和主導作用， 主要體現(xiàn)在以下五個方面： ①一是是否委托拍賣由法院決定；②二是法院有權在出現(xiàn)中止事由時單方中止拍賣程序；③三是法院有權在出現(xiàn)終結拍賣事由時單方解除委托拍賣合同，終結拍賣程序。④四是法院有權對強制拍賣的各個環(huán)節(jié)、各個方面進行嚴格的監(jiān)督和檢查。⑤五是法院有權對拍賣結果依法進行審查，并根據(jù)法律規(guī)定做出是否予以確認的裁定。意義：①以防止因法院濫用權力而損害申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人以及案外人的利益，②保障執(zhí)行當事人的基本財產(chǎn)權利；③使法院能嚴格按照法律的規(guī)定和合同的約定，誠實信用的履行這些權力。2、論，述人民法院強制拍賣時禁止無保留價拍賣必要性及意義必要性：禁止無保留價原則的含義： 法院在強制拍賣被執(zhí)行財產(chǎn)時， 為保障當事人的基本財產(chǎn)權利， 必須對拍賣標的設定保留價，拍賣機構不得以低于保留價的價格拍賣成交。①國家強制性：是指對被執(zhí)行人財產(chǎn)的拍賣是由法院根據(jù)國家賦予的執(zhí)行權而強制進行的， 被執(zhí)行人是否同意不影響拍賣的進行。②標的的非自有性：在執(zhí)行程序中，強制拍賣的不是法院的自有財產(chǎn)，而是被執(zhí)行人的財產(chǎn)，因此，強制拍賣具有“標的非自有性”特點。③人民法院強制拍賣，一律確定保留價，禁止無保留價拍賣。④根據(jù)《最高人民法院關于人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》第十三條規(guī)定，拍賣財產(chǎn)經(jīng)過評估的，評估價即為第一次拍賣的保留價；未作評估的，保留價由人民法院參照市價確定，并應當征詢有關當事人的意見。意義：①避免造成巨大的經(jīng)濟損失，損害當事人的合法利益。②減少爭議并避免當事人對法院的誤解。第三章 公物拍賣第一節(jié)公物拍賣的概念一、公物拍賣的概念（一）公物的概念我國拍賣業(yè)的恢復，主要是從公物拍賣開始的。公物是公共財產(chǎn)的總稱，在我國：所謂公物：是指《拍賣法》第九條第一款規(guī)定：國家行政機關依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品和其他物品以及第二款所指的：人民法院依法沒收的物品，充抵罰金、罰款的物品以及無法返還的追回物品。公物拍賣：是指拍賣企業(yè)了協(xié)助國家行政機關將依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品和其他物品以及人民法院依法沒收的物品，充抵罰金、罰款的物品，通過拍賣方式變現(xiàn)并上繳國庫而進行的拍賣活動。從20世紀90年代初起，公物逐步進入拍賣市場。到 90年代中、后期達到高峰狀態(tài)，一度成為我國尤其是東南沿海地區(qū)拍賣行業(yè)的主要業(yè)務。（二）公物拍賣市場的形成①1992年國務院辦公廳發(fā)布【1992】48號文件《關于公物拍賣處理實行公開拍賣的通知》，決定改革原有公物處理辦法，逐步建立和完善公物處理的公開拍賣制度。②1997年1月1日起實施的《中華人民共和國拍賣法》是我國公物拍賣市場形成的歷史轉折點。公物處置被提高到法律的高度，拍賣成為公物處置的唯一手段。（三）拍賣是處置公物的最佳方式（復習思考第一題簡答題答案）①拍賣方式具有很高的透明度，面對大眾公開處理， 公物處理置于公眾監(jiān)督之，有利于公物處理制度公開化，有利于防腐倡廉；②拍賣的成交規(guī)則是價高者得，競買人在平等、公正的基礎上報價競爭，一般能夠實現(xiàn)公物的最大價值，從而能有效地防止壓價收購、低價處理、無償贈送等不良做法；③拍賣提供了一種由中介機構按市場運行規(guī)則、 在委托人授權的范圍內(nèi)經(jīng)營的公物處置機制， 這既符合公物處置必須采用市場化手段進行的原則， 也彌補了有關執(zhí)法機構、政府職能部門從事商業(yè)行為無經(jīng)營權的問題。二、公物拍賣的法律地位和作用（一）公物拍賣的法律地位（復習思考第二題簡答題答案）根據(jù)《中華人民共和國拍賣法》第九條第一款規(guī)定：國家行政機關依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品以及其他物品，按照國務院規(guī)定應當委托拍賣的，應當由財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進行拍賣；第二款規(guī)定：拍賣由人民法院依法沒收的物品，棄抵罰金、 罰款的物品以及無法返還的追回物品適用前款規(guī)定。（二）公物拍賣的范圍1、國家行政機關應當委托拍賣的公物的范圍①罰沒物品，指依照國家法律直接沒收的物品，如海關緝私物品，一般直接沒收，進行公開拍賣。 20世紀90年代初、中期，海關、公安、工商緝私罰沒物品在公物拍賣中占有很大的比重。②充抵稅款的物品， 即稅務機關依法扣壓的納稅人的物品，通過拍賣變現(xiàn)，所得抵繳稅款。國家稅務總局制定了《抵稅財物拍賣、變賣試行辦法》，從2005年7月1日起執(zhí)行，充抵稅款的財物的拍賣由此納入正常軌道。③罰款的物品，是指對不按規(guī)定履行政處罰的行為當事人，將查封、扣押、凍結的財產(chǎn)進行拍賣，以抵繳罰款的行為。④其他物品，是指由公安機關保管的、超過招領期限的遺失物品以及車站、港口、機場等貨運處的無主貨物等，因拍賣成交后上交國庫，因此無主物也屬于公物范疇。2、規(guī)定了人民法院應當依法委托拍賣的公物的范圍①人民法院依法沒收的物品， 是指依照我國刑法的規(guī)定， 沒收犯罪人所有的一部分或全部， 對這些財產(chǎn)或物品的處置，應采用公開拍賣。②充抵罰金、罰款的物品，是指依照刑事訴訟法與行政訴訟法關于妨礙訴訟的強制措施中， 對逾期不繳納罰金、罰款的，可以采取強制執(zhí)行措施的條款，以其財產(chǎn)充抵罰款的行為。③無法返還的物品，是指人民法院依法追繳的又找不到失主的物品，這些物品的處置依法進行公開拍賣。在司法和拍賣實踐中，人民法院委托拍賣的主要形式有兩類：一類是指強制拍賣，拍賣的成交價款用于清償債務，從拍賣收入與支付渠道分析，其不屬于公物拍賣的范圍。另一類即涉及刑事犯罪，犯罪人被人民法院沒收的那一部分財產(chǎn)或財產(chǎn)權利， 此類財產(chǎn)和財產(chǎn)權利拍賣成交之后，成交價款將上繳國庫，因此它歸入公物拍賣的范疇。（三）公物拍賣的主體資格1、公物拍賣人主體資格的確立方式依據(jù)《中華人民共和國拍賣法》規(guī)定，必須由財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府和設區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進行，這是從法律上對公物拍賣人主體資格的確立。2、公物拍賣人的條件①依據(jù)《中華人民共和國拍賣法》、《中華人民共和國公司法》成立的拍賣機構；②有豐富的拍賣操作經(jīng)驗，沒有違法、違規(guī)行為；③公司有符合規(guī)定的國家注冊拍賣師及從業(yè)人員，員工素質較高；④公司營運時間兩年以上；⑤公司有良好的社會形象及社會信譽；⑥公司有嚴格的管理制度，運作規(guī)范。（上述第1、2大點組成復習思考簡答題第三題答案）（四）公物處置實行公開拍賣的意義（或作用）1、公物處置實行公開拍賣制度，有利于增加國家財政收入2、公物處置實行公開拍賣制度，有利于反腐倡廉，有利于廉政建設3、公物處置通過公開拍賣，有利于滿足社會各界的多種需求，合理配置公共資源。第二節(jié)公物拍賣的特點公物拍賣：是指拍賣企業(yè)為了協(xié)助國家行政機關和司法機關， 將依法罰沒，充公的物品通過拍賣變現(xiàn)上繳國庫而進行的一種拍賣業(yè)務活動。一、公物拍賣標的來源下列國家行政部門和執(zhí)法機關是公物拍賣在我國，公物的拍賣標的主要來源于國家行政部門和執(zhí)法機關,下列國家行政部門和執(zhí)法機關是公物拍賣的主要委托人（一）國家行政機關委托①海關②工商行政管理局③稅務局（二）執(zhí)法機關委托執(zhí)法機關委托的公物為：（1）人民法院依法判決沒收的或需全部上繳國庫的充抵罰金、罰款的物品以及不予返還的追回物品；（2）人民法院依法裁定不予返還的需全部上繳國庫的追回物品；（3）公安機關保存的超過招領期限的失竊物品和其他確認為無主物的物品；（4）其他政府執(zhí)法部門決定沒收的、需上繳國庫的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。二、公物拍賣的特點（復習思考第四題簡答題答案）①公開拍賣公物是我國司法隊伍廉政建設的重大舉措②公物拍賣是執(zhí)法程序的延續(xù)③變現(xiàn)是公物拍賣的前提和目的④公物拍賣標的一般是緊俏的物品⑤公物拍賣人主體地位的確定⑥公物拍賣的傭金只能向買受人單方收取第三節(jié)公物拍賣注意的問題一、公物拍賣的幾個環(huán)節(jié)（一）標的的評估原因：公物變現(xiàn)后其價款將全部上繳國庫，為了防止流失，對公物的價值進行評估，是公物拍賣的前置條件，即不可省略又不能忽視，因此拍賣前，必須對公物拍賣進行評估。法律規(guī)定：公物拍賣屬于法定拍賣范疇， 而拍賣前對標的進行評估， 是法定拍賣的重要原則之一， 《中華人民共和國拍賣法》第 28條第1款規(guī)定：依照法律或者按照國務院規(guī)定需要評估的，應當經(jīng)依法設立的評估機構評估，并根據(jù)評估結果確定拍賣標的保留價。評估是指對拍賣標的的價值評估，評估一般在委托拍賣前進行，也可以在委托拍賣階段進行。評估可以委托人自行辦理，也可委托拍賣機構推薦評估機構進行。（二）傭金的收取公物拍賣傭金的收取不同于一般拍賣傭金的收取，其主要有以下幾點：1、作為一種商品交易行為，一般的拍賣活動，允許拍賣人向委托人、買受人雙向收取傭金；而《拍賣法》第九條一款、第二款所指公物拍賣的傭金，只允許拍賣人向買受人單向收取。2、就一般拍賣的傭金收取比例而言，拍賣人可以與委托人、買受人約定，約下的比例沒有上限與下限；而《拍賣法》第九條所指的公物拍賣的傭金收取比例只能服從法律的規(guī)定， 即不能超過法律規(guī)定的向買受人單向收取不超過成交價 5%勺傭金。（三）公物拍賣的招商（此部分了解一下即可）公物拍賣事關國庫收入，同時公物拍賣標的又明顯具有不確定性的特點，部分公司還存在瑕疵， 這對拍賣的進度和拍賣的成交有一定的影響。要高質量完成拍賣任務，拍賣前的招商工作特別的重要。為此，拍賣人在接受拍賣委托后，應認真對標的物進行勘測、整理、分類，在了解了標的的性質、質量、用途、市場行情等情況后認真籌劃，采取有力措施，加大招商力度。采取的方式：一般可采用媒體公告，定向寄發(fā)資料，走訪有關客戶，充分利用媒體的宣傳作用等方式，以增大信息覆蓋面。通過網(wǎng)上發(fā)布信息，以爭取最大范圍內(nèi)的買家關注、參與。（四）惡意串通的防范拍賣實踐中，競買人圍標、惡意串通，主要出現(xiàn)在公物拍賣會上， 相對集中于海關委托的逾期物資中， 如:鋼材、報廢機器及部分生產(chǎn)資料。工商或技術監(jiān)督部門委托的廢舊鋼材、舊設備等方面。對上述情況，拍賣機構采取了不少對策：改革傳統(tǒng)單一的現(xiàn)場拍賣的方式，引進密封投標拍賣、減價拍賣、電話競買、網(wǎng)上拍賣以、設立委托拍賣席等方式，以防范、制止少數(shù)競買人的惡意串通。同時加強內(nèi)部管理與監(jiān)督，積極爭取委托人及公安等部門支持。二、公物拍賣的法律責任（一）委托主體的法律責任《拍賣法》第五十九條規(guī)定：國家機關違反本法第九條規(guī)定，將應當委托財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府指定的拍賣人拍賣的物品擅自處理的， 對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分，給國家造成損失的，還應承擔賠償責任。1、直接責任人的行政處分主要有直接責任主管人員和其他直接責任人。對于違反 《拍賣法》第九條規(guī)定的上述責任人員依法給予行政處分，可以由本單位追究行政責任，也可以由上一級國家行政機關給予行政處分。行政處分可分為：警告、記過、記大過、降職、撤職、辭退、開除等。2、直接責任人的賠償責任公物處置中未委托拍賣給國家造成損失的，應當承擔賠償責任。賠償數(shù)額大小，一方面考慮責任大小，另一方面也應考慮國家工作人員的承受能力。如果損失巨大而觸犯刑律的，應當追究刑事責任。（二）拍賣人的法律責任《拍賣法》第57條規(guī)定，拍賣本法第九條規(guī)定的物品成交的， 拍賣人可以向買受人收取不超過拍賣成交價百分之五的傭金。（注：公物拍賣過程中，當事人之間不能自行約定傭金比例，拍賣機構不得向委托人收取拍賣傭金，同時，拍賣人只能向買受人收取不超過拍賣成交價 5%勺傭金）拍賣人的法律責任主要有：1、拍賣人的民事責任拍賣人必須將超收部分的傭金還給委托人或者買受人。2、罰款物價管理部門可視違法情節(jié)及程度，對拍賣人處以拍賣傭金 1倍以下五倍以下的罰款。三、公物拍賣市場的管理（一）市場準入管理從我國目前政府管理職能來看， 拍賣業(yè)政府主管部門和財政局是公物拍賣人的指定管理部門,負責制定本地入選拍賣人資格標準，并決定入選拍賣人人選。（二）加強財務管理公物拍賣應健全財務上繳制度， 實行“收支兩條線”。公物拍賣成交價款，由委托人及時、足額上繳財政，不得挪用和截留。執(zhí)法機關辦案費用，按國家和財政部有關規(guī)定執(zhí)行。（三）拍賣人的行為管理為保證公物拍賣市場規(guī)范、高效運作，政府主管部門應加強對拍賣人的行為管理，促使其依法規(guī)范操作，保證公物拍賣的公開、公正和公平，最大限度地實現(xiàn)公物價值，以增加國家財政收入。對于拍賣企業(yè)的違法行為，要制定有效的退出機制，給國家造成損失的，拍賣人應承擔賠償責任，違法的則應承擔法律責任，以保證公物拍賣市場的良性運行。復習思考三、論述題1、試述公物拍賣是執(zhí)法程序的延續(xù)答：公物外!賣：是指拍賣企業(yè)為了協(xié)助國家行政機關和司法機關，將依法罰沒，充公的物品通過拍賣變現(xiàn)上繳國庫而進行的一種拍賣業(yè)務活動。①公物拍賣是國家行政部門或執(zhí)法機關處罰執(zhí)行程序的重要組成部分， 直接關系到所涉案件的審結質量和執(zhí)行結果②依照《中華人民共和國海關法》、《全國人民代表大會常務委員會關懲治起私罪的補充規(guī)定》，中國海關和人民法院對認定走私罪的當事人的處罰，是根其走私情節(jié)及走私貨物、 物品價額的大小決定其刑期、罰金乃至沒收財產(chǎn)數(shù)額的。情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收全部財產(chǎn)。③但不少查抄的物品難以確定其價值，如文物藝術品等，拍賣機構的參與改變了這一狀況。④如果沒有拍賣機構的介入，執(zhí)法機關因缺少變現(xiàn)的手段，使案件的定性、量刑受到影響。⑤事實證明，拍賣機構參與公物處置工作直接關系到案件審結的 速度和質量。2、試述評估和規(guī)定傭金收取標準對于公物拍賣的意義：評估：①公物拍賣屬于法定拍賣范疇，而拍賣前對標的進行評估，是法定拍賣的重要原則之一。②《拍賣法》第28條第二款規(guī)定：依照法律或者按照國務院規(guī)定需要評估的，應當經(jīng)依法設立的評估機構評估，并根據(jù)評估結果確定拍賣標的保留價。③對公物進行評估的機構必須依法設立、具有資質的。傭金收?。旱?7第57條規(guī)定了《拍賣法》第9條中所指公物拍賣傭金，只允許拍賣人向買受人單向收取不超過成交價 5%勺傭金。意義：①堵住了公物處理中的漏洞，增加了處置的透明度，便于有關部門和社會公眾的監(jiān)督，從而有效避免了公共財產(chǎn)的流失，有力防范了腐敗現(xiàn)象的發(fā)生。②拍賣機構對公物處置的介入，為政府部門和執(zhí)法機關及時結案， 為國家財政提供更多的收入做出應有貢獻。第四章 破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣第一節(jié)破產(chǎn)概念及特點一、破產(chǎn)的概念★破產(chǎn)：是指債務人出現(xiàn)了“不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的”法定狀態(tài)。在當代社會，“破產(chǎn)”一詞常在兩種意義上使用：1、一是在非法律意義上的使用， “破產(chǎn)”即事實上的破產(chǎn)，是指債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聦崰顟B(tài)。其表現(xiàn)為兩種形式：一類是債務人喪失了繼續(xù)經(jīng)營的能力；另一類是債務人發(fā)生了債務清償不能的財務危機。2、二是在法律意義上的“破產(chǎn)”， 不僅僅指清算分配，而且還指企業(yè)重建。本章所講的“破產(chǎn)”即是在法律意義上的破產(chǎn)。二、破產(chǎn)的法律依據(jù)和特征（一）法律依據(jù)：①1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過的 《中華人民共和國民事訴訟法》 的實施，進一步規(guī)范了除國有企業(yè)外各類企業(yè)法人的破產(chǎn)還債程序。②2002年9月1日實施的《最高人民法院〈關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定 〉》，對規(guī)范破產(chǎn)企業(yè)案件的審理提供了有效的法律依據(jù)，完善了我國破產(chǎn)法律制度。③2006年8月27日，十屆全國人大常委會第 23次會議以高票通過《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》， 于2007年6月1日起實施。企業(yè)破產(chǎn)法立法目的： 是我國市場經(jīng)濟體制改革進程中一部具有標志性的法律，它確立了企業(yè)有序退出的法律制度，對于規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清償債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，物別是保護破產(chǎn)企業(yè)職工的合法權益，繳護社會主我市場經(jīng)濟秩序都具有十分重要的意義?！铮ǘ┢飘a(chǎn)的法律特征（結合破產(chǎn)的定義組成復習思考簡答題第二題的答案）1、破產(chǎn)的前提是債務人出現(xiàn)了不能清償?shù)狡趥鶆盏臓顟B(tài)2、破產(chǎn)的目的是清償債務并使債權債務關系歸于消滅3、破產(chǎn)的原則是債權人公平受償。其表現(xiàn)在以下幾方面：①由于破產(chǎn)發(fā)生的原因是債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，故以債務人的全部財產(chǎn)對債權人進行徹底清償，使債權在最大限度內(nèi)得到滿足。②在破產(chǎn)情況下，往往存在多個債權人，如果按個案強制執(zhí)行的辦法對債權進行清償，必然使得一部分債權得以清償，另一部分債權人的債權無法實現(xiàn)，有悖公平受償原則《企業(yè)破產(chǎn)法》的宗旨就是規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序。③破產(chǎn)的公平清償并非使全體債權人都得到同樣的受償，而是根據(jù)各種債權性質的不同而設定不同的清償順序，并對同一清償順序的債權確定相同的清償比例，以此體現(xiàn)清償?shù)墓脚c合理。④破產(chǎn)應當由人民法院按照破產(chǎn)還債程序認定。三、破產(chǎn)程序及特征：（一）破產(chǎn)程序的主要內(nèi)容【（一）與（二）二大點組成復習思考三論述題第一題的答案】★破產(chǎn)程序（廣義）：是為了使債權人獲得公平清償而不對清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖怂M行的一種特別程序，包括：破產(chǎn)清算程序、和解程序和重整程序 。破產(chǎn)程序（狹義）： 即破產(chǎn)清算程，是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，為了使各債權人獲得公平清償，而依法對債務人的財產(chǎn)進行保管、清理、估價、處理和分配的程序?！铮ǘ┢飘a(chǎn)程序的特征破產(chǎn)程序是人民法院主持進行清償債務的程序，具有以下特征：1、破產(chǎn)程序是因債務人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，不能清償?shù)狡趥鶆斩鸬目偫▊鶆涨鍍敵绦颍?、破產(chǎn)程序以公平清償債務為宗旨；3、破產(chǎn)程序以債務人全部財產(chǎn)為執(zhí)行客體破產(chǎn)程序具有不同于民事執(zhí)行程序的特殊性。破產(chǎn)清算程序作為一種執(zhí)行程序，屬于司法程序， 必須在法院的管轄支配下進行。（1）破產(chǎn)程序中需要對債務人的所有財產(chǎn)，無論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，包括其低價值易耗品等進行處理，用債務人全部財產(chǎn)而不部分財清償其債務，不允許有剩余財產(chǎn)的存在。（2）債務人一旦進入破產(chǎn)程序，則意味著受人民法院執(zhí)行程序的支配。4、破產(chǎn)程序具有訴訟和執(zhí)行的雙重性質（三）破產(chǎn)的主要程序（或者說破產(chǎn)的主要程序是什么即復習思考第二簡答題答案）1、破產(chǎn)申請的提出破產(chǎn)申請：是當事人或利害關系人請求人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的意思表示， 是破產(chǎn)程序啟動的初始條件。注：根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七、八條的規(guī)定，有權提出破產(chǎn)申請的當事人有兩種：一是債權人申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)；二是債務人自行申請宣告破產(chǎn)。2、破產(chǎn)案件的管轄當事人提出申請破產(chǎn)，必須向有管轄權的人民法院提出， 《破產(chǎn)企業(yè)法》第三條規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務人所在地的人民法院管轄。所謂債務人所在地：是指企業(yè)主要辦事機構所在地；債務人無辦事機構的，由其注冊地人民法院管轄。3、破產(chǎn)案件的審查與受理破產(chǎn)案件立案前的審查， 是人民法院對破產(chǎn)原因和破產(chǎn)界限進行的審查， 人民法院的審查一般有以下幾方面內(nèi)容：①法院具有管轄權;②債務人的主體資格；③債務人是否達到破產(chǎn)界限， 即滿足了“不能清償?shù)狡趥鶆铡焙汀百Y產(chǎn)不足以清償全部債務” 這兩項標準C認為符合受理條件的予以立案受理；立案受理的同時指定管理人。4、指定管理人接管破產(chǎn)企業(yè)人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的同時指定管理人。管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定執(zhí)行職務，該法第 25條規(guī)定管理人履行九項職責：①接管債務人的財產(chǎn)、印章和帳簿、文書等資料；②調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；③決定債務人的內(nèi)部管理事務；④決定債務人的日常開支和其他必要開支；⑤在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；⑥管理和處分債務人的財產(chǎn)；⑦代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；⑧提議召開債權人會議；⑨人民法院認為管理人應當履行的其他職責。6、宣告與公告破產(chǎn)宣告是指受理破產(chǎn)案件人民法院依法審理，裁定對債務人進行政破產(chǎn)清算并予以公告的裁判行為。破產(chǎn)宣告的裁定標志破產(chǎn)清算程序的開始。人民法院作出破產(chǎn)宣告裁定之日起 10日內(nèi)應當發(fā)出公告，公告破產(chǎn)宣告裁定。7、召開債權人會議依法申報債權的債權人并經(jīng)管理人審查、債權人會議核查、法院裁定為債權人會議成員， 享有表決權的債權人是指有債權人資格、破產(chǎn)債權確定的人。第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起 15日內(nèi)召開。(1)債權人會議的職權包括：①核查債權；②申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；③監(jiān)督管理人；④選任和更換債權人委員會成員；⑤決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；⑥通過重整計劃；⑦通過和解協(xié)議；⑧通過債務人財產(chǎn)的管理方案；⑨通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；⑩通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；11 、人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。(2)債權人會議的決議規(guī)則：《企業(yè)破產(chǎn)法》第64條規(guī)定，債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的 1/2以上。(3)債權人委員會：《企業(yè)破產(chǎn)法》第67條規(guī)定，債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和 1名債務人職工代表或者工會代表組成，債權人委員會不得超過 9人。債權人委員會成員應當經(jīng)人民法院書面決定認可。8、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配破產(chǎn)財產(chǎn)的變價：是指管理人按照債權人會議通過的或者人民法院裁定的破產(chǎn)變價方案， 適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)的過程。破產(chǎn)財產(chǎn)的分配：是指管理人執(zhí)行債權人會議通過的、 經(jīng)人民法院裁定認可的財產(chǎn)分配方案， 按各債權人的應償順序和應受償比例在債權人之間將破產(chǎn)財產(chǎn)進行清償?shù)某绦颉Ｆ飘a(chǎn)財產(chǎn)在按法定程序清償之前，應優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?。破產(chǎn)費用：是指人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的費用，主要有：(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用；(2)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用?！锕惨?zhèn)鶆眨喝嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后發(fā)生的債務，主要有：①因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所生產(chǎn)的債務；②債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；③因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；④為債務人繼續(xù)營業(yè)而支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；⑤管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；⑥債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖穗S時清償。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用 和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a(chǎn)費用。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用 或共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序?！铩镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第113條規(guī)定：破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸螅勒障铝许樞蚯鍍敚?1)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人財戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；(2)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；(3)普通破產(chǎn)債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例配。9、破產(chǎn)程序的終結破產(chǎn)程序的終結：是指基于法定事由的出現(xiàn)，人民法院裁定結束破產(chǎn)還債程序的制度。★導致破產(chǎn)程序終結的法定事由有三類:①一是因破產(chǎn)原因消除而終結；②二是因破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢而終結；③三是破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的，人民法院應宣告破產(chǎn)程序而終結。破產(chǎn)程序終結一般由管理人提請人民法院作出終結裁定，并且必須公告。破產(chǎn)程序的終結因其終結的原因不同，法律后果也有所不同。①因破產(chǎn)原因消除而終結破產(chǎn)程序的， 其法律后果是企業(yè)恢復自主經(jīng)營的資格和能力，被中止的民事執(zhí)行程序得以恢復。②因破產(chǎn)分配完畢而終結破產(chǎn)程序的， 其法律法后果是未得到清償?shù)膫鶛嗖辉偾鍍敚?破產(chǎn)企業(yè)與債權人的債權債務關系消滅，破產(chǎn)企業(yè)的法人資格消滅，由破產(chǎn)管理人向破產(chǎn)企業(yè)原登記機關辦理注銷工商登記。四、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)與法律特征（一）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的主要內(nèi)容★破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)：是指企業(yè)在法院宣告破產(chǎn)時所有的或經(jīng)營管理得到的全部財產(chǎn)， 以及在破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終結前取得的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利。在破產(chǎn)企業(yè)中，由破產(chǎn)企業(yè)使用，但所有權屬于國家的財產(chǎn)， 如：礦產(chǎn)資源、河流、鐵路、軍事設施、通訊設施、公共設施等不屬于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)， 不得進行拍賣。破產(chǎn)財產(chǎn)：是指破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)中扣除已作為但保物的財產(chǎn)所剩余的財產(chǎn)，即可以供各個債權人依據(jù)債權比例進行分配的財產(chǎn)。依照法律規(guī)定，破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。因此破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)中已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。★（二）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的范圍第一，企業(yè)在法院宣告其破產(chǎn)時所有的或者經(jīng)營管理的一切財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權，股權等。第二，企業(yè)在破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終結前取得的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權利，包括追討回來的債權等。第三，依法由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利，例如：破產(chǎn)企業(yè)與他人共有的物權、債權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)，應當破產(chǎn)清算予以分割，分割后屬于破產(chǎn)企業(yè)的分額列入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)；不能分割的，應就其應得部分作價出讓。破產(chǎn)企業(yè)的投資開辦人投入注冊資金不足的，應當追繳不足部分作為破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)對外享有的擔保物權和其他權利，應當由管理人實現(xiàn)這些權利，將這些權利變現(xiàn)并納入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。★（三）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的法律特征1、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)必須是在破產(chǎn)人的責任財產(chǎn)所謂責任財產(chǎn)：是指財產(chǎn)持有人或占有人得以承擔清償債務責任的財產(chǎn)， 原則上只限于破產(chǎn)人自己享有所有權的財產(chǎn)。在我國，由于國有企業(yè)對其財產(chǎn)只享有經(jīng)營管理權，它有經(jīng)營管理的財產(chǎn)獨立承擔責任， 所以國有企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)亦為責任財產(chǎn)。責任財產(chǎn)實質是財產(chǎn)持有人或者占有人有權處分的財產(chǎn)， 只有破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告時有權處分的財產(chǎn)才能作為破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。2、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)由管理人占有和支配受管理人的占有和支配， 非經(jīng)管理人的同意，任何人都不得進作為全體債權人受償保證的破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn),行占有、使用和處分。受管理人的占有和支配， 非經(jīng)管理人的同意，任何人都不得進★（四）認定破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)時應嚴格把握的問題第一，專屬于破產(chǎn)企業(yè)的人身權利，包括法人的人格權、榮譽權等原則上不屬于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)范圍。如果該人身權利不具有財產(chǎn)內(nèi)容或者在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后無法變現(xiàn)為財產(chǎn)， 則不納入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)進行處理。反之則納入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。第二，破產(chǎn)企業(yè)職工因保險合同所產(chǎn)生的請求權不能列入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。第三，破產(chǎn)企業(yè)的股東、職工的個人財產(chǎn)不能列入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。第四，雖屬于破產(chǎn)企業(yè)占用，但所有權不屬于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，包括租賃、保管、加工的他人財產(chǎn)，這部分財產(chǎn)應當由所有人或經(jīng)營管理人收回。另外，按照財政部的規(guī)定，職工集資款，屬于借款性質的視為破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資處理，屬于投資性質的視為破產(chǎn)財產(chǎn)處理。第五，破產(chǎn)企業(yè)興辦的公益事業(yè)和職工福利事業(yè)不屬于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)職工宿舍、學校、幼兒園、醫(yī)院不計入破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，由破產(chǎn)企業(yè)所在市政府接收處理。第二節(jié)破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的實施《企業(yè)破產(chǎn)法》第112條規(guī)定：變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣進行?！镆弧⑵飘a(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的特征（復習思考三論述題第二題的答案）（一）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣屬于強制拍賣的范疇首先，對于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的拍賣與否，破產(chǎn)企業(yè)已不再具有自主性，它失去了對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的處分權。其次，破產(chǎn)企業(yè)或其法定代表人對拍賣標的的價格也沒有決定權。（二）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣是資源得以重新配置的過程市場經(jīng)濟是以市場機制實現(xiàn)社會資源配置的經(jīng)濟體制，而破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣正是以市場機制來完成破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)處置，使資源得到重新優(yōu)化、配置的過程。（三）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣是資產(chǎn)保值的可靠途徑破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣能最大限度實現(xiàn)拍賣標的的合理價值，這是其他各處財產(chǎn)轉移方式所無法比擬的。（四）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣是維護破產(chǎn)程序中有關各方利益的好方式破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的處理的方式有： 協(xié)議轉讓和公開拍賣。協(xié)議轉讓方式其公開性、選擇性、透明度都比較差，拍賣方式可以避免這些缺陷。二、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的原則和程序根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》、《拍賣法》、《民事訴訟法》以有關的法規(guī)、政策和司法解釋，破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的分配以現(xiàn)金分配為主。最高人民法院明確規(guī)定，對于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的變現(xiàn)，應當以 拍賣的方式進行，只有在債權人表決同意將財產(chǎn)估價后變賣轉讓的情況下，才可以不采取拍賣的方式而直接變賣破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。★（一）破產(chǎn)企業(yè)拍賣的原則 （簡答題第三題答案）1、法定委托人原則破產(chǎn)程序中，因法律規(guī)定由管理人接管破產(chǎn)企業(yè)，負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配，并代表破產(chǎn)企業(yè)依法進行必要的民事活動，所以，委托拍賣活只能由 法定委托人即管理人進行。2、以人民法院裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)為依據(jù)的原則破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)拍賣，必須在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后進行，因此，管理人在委托拍賣企業(yè)進行拍賣時，必須由人民法院宣告破產(chǎn)的裁定書以及指定管理人的決定書文件。3、拍賣活動依法進行的原則拍賣企業(yè)依照《拍賣法》的規(guī)定進行拍賣活動，管理人必須遵守《拍賣法》中關于委托人的條款，遵守與拍賣企業(yè)簽訂的《委托拍賣合同》，拍賣企業(yè)必須依照法定的程序進行拍賣， 在拍賣成交后將價款交付管理人。4、鼓勵整體拍賣的原則鑒于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)涉及企業(yè)資產(chǎn)處置的質量和破產(chǎn)企業(yè)的特殊性，在拍賣時提倡和鼓勵整體拍賣。對財產(chǎn)進行整體出售，有利于發(fā)揮財產(chǎn)的整體功能，防止因財產(chǎn)分散造成貶值，從而獲取較高的價款。5、人民法院依法監(jiān)督的原則人民法院對整個拍賣活動進行監(jiān)督，以體現(xiàn)依法、公開、公正、公平。在破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣中， 人民法院和債權人會議均處于特殊的監(jiān)督地位， 人民法院在破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣中所處的地位和作用，主要表現(xiàn)在：①人民法院對拍賣費用有建議權和監(jiān)督權，應盡可能地降低破產(chǎn)成本；②人民法院對拍賣標的有權審查，哪些財產(chǎn)可以拍賣，哪些財產(chǎn)不能拍賣， 對客觀上不能拍賣或拍賣不足以支付拍賣費用的可以不進行拍賣；③人民法院對拍賣活動有監(jiān)督權，債權人或其他利害關系人對拍賣活動有異議的，可以向人民法院提出，人民法院通過審查發(fā)現(xiàn)拍賣活動違反《拍賣法》的可以予以糾正，必要時可以決定重新拍賣。6、讓債權人充分享有知情權和監(jiān)督權的原則這些原則主要有：①有權決定破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣標的的范圍并且決定破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣的保留價；②對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的全過程有監(jiān)督權；③對拍賣活動有質詢權，并在提出異議后，有權要求管理人或人民法院予以答復。★（二）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的程序（僅撐握小標題即可）1、洽談并簽訂《委托拍賣合同》2、編制拍賣目錄3、協(xié)商拍賣方式（拍賣企業(yè)根據(jù)拍賣標的性質與管理人協(xié)商并確定整體拍賣、 分拆拍賣、捆綁拍賣等具體事宜并確定拍賣保留價）4、拍賣公告與展示5、競買人登記6、舉行拍賣會破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣活動應在法院及管理人監(jiān)督下進行。7、標的物移交第三節(jié) 破產(chǎn)企業(yè)拍賣應注意的問題★一、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的限制（一）國有資產(chǎn)拍賣的限制2001年12月31日，國家有關部門下發(fā)了： 《關于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式，加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作的意見》，規(guī)定經(jīng)有資質的評估機構出具的評估報告不再經(jīng)國資管理部門確認，實行備案制，評估仍然是國有資產(chǎn)拍賣的前置條件，如果拍賣的是國有企業(yè)財產(chǎn)，這一規(guī)定必須執(zhí)行。（二）土地使用權拍賣的限制第一，已繳納土地出讓金的國有建設用地使用權屬于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，可由管理人委托評估、定價、拍賣變現(xiàn)。第二，破產(chǎn)企業(yè)擁有的國有劃撥土地使用權，應依照國務院頒布的《城鎮(zhèn)土地出讓和轉讓條例》的規(guī)定，在繳納土地出讓金后，可以進行拍賣。第三，破產(chǎn)企業(yè)擁有城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體土地使用權，按照規(guī)定，原則上不能轉讓，如需轉讓，必須征得集體土地使用權所有者的同意 ，并依照《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第八條規(guī)定 向有關部門申辦理土地證征用手續(xù)后，才可以按照國有建設用地使用權進行處理。第四，破產(chǎn)企業(yè)租賃土地，不例入破產(chǎn)財產(chǎn)。屬于破產(chǎn)企業(yè)投資形成的地上物，經(jīng)與土地出租人協(xié)商，并經(jīng)其同意，可以與土地使用權同時拍賣。（三）破產(chǎn)企業(yè)的禁止流通物和限制流通物拍賣的限制破產(chǎn)企業(yè)的禁止流通物由國家收回。例如： 自然資源、軍事設施、公共設施、通訊設施等。破產(chǎn)企業(yè)的限制流通物必須轉讓給具備接受此標的資質的競買人，例如： 皿黃金、文物、特殊的化工產(chǎn)品等,則必須出讓給具有該產(chǎn)品或商品經(jīng)營許可證的單位或部門。二、破產(chǎn)企業(yè)拍賣潛在的風險（或拍賣企業(yè)怎樣防范破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣中的風險即簡答題第四題答案）（一）提配競買人應防范的風險1、管理人不承擔瑕疵擔保責任2、破產(chǎn)企業(yè)可能存在尚未知道的欠費等情況（二）破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣實踐中存在的問題1、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣相關法律、法規(guī)不健全2、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣的地方性政策不一致3、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣行為需要進一步規(guī)范4、協(xié)助做好維護社會穩(wěn)定的工作第五章 慈善拍賣第一節(jié)慈善的概念一、公益的概念和基本原則（一）公益的概念基本意是“公共利益”，是指人們通過各種公益活動、公益基金、公益網(wǎng)站等途徑，通過捐贈、義工、公益廣告、公益歌曲等方式參與到公益中來，以表示對公眾或弱勢者的一種愛心。（二）公益的基本原則（復習思考簡答題第一題答案）①有益原則任何公益組織必須給受益者帶來明確的益處即一定是對公眾的益處。②現(xiàn)實性原則即對給公眾帶來的益處一定要從現(xiàn)代社會的實際出發(fā)。③多數(shù)受益原則公益事業(yè)的受益者必須是廣大公眾，或者是公眾群體中足夠多的一部分人。二、慈善和慈善事業(yè)(一)慈善的概念國外著名社會學家克爾將慈善定義為： 如果將時間與產(chǎn)品轉移給沒有利益關系的人或組織。當今人們普遍認為所謂慈善：是指公眾捐贈款物、志愿服務等形式關愛他人、奉獻社會的自愿行為。(二)慈善事業(yè)的概念慈善事業(yè)：是私人或社會團體基于慈悲、同情、救助等觀念，在自愿基礎上所從事的一種無償?shù)模瑸闉拿?、貧民及其他生活困難者舉辦的施舍、救助活動的統(tǒng)稱。慈善事業(yè)的活動對象、范圍、標準和項目由施善者確定。一般認為，社會上存在著三種分配形式：①以競爭為動力的分配，根據(jù)能力大小決定收入；②以公平為原則的分配，通過社會保障、社會福利等進行再分配；③以道德為動力的分配，有錢人自愿把錢分給窮人，這就是慈善。慈善事業(yè)屬于社會第三次分配的一種形式，是社會保障體系的必要補充。慈善事業(yè)的目的在于救助以下兩方面的人群：(1)對貧困群眾的救助。 包括對貧民的教育救助、醫(yī)療救助和生活救助。(2)對弱勢群體的救助。例：老人、婦女、兒童等。(三)慈善事業(yè)的功能和原則慈善事業(yè)的功能：是指慈善組織或個人的慈善行為及產(chǎn)生的積極影響。1、慈善事業(yè)的主要功能：(1)社會保障功能。在政府治理之外，慈善事業(yè)是民間社會關系構建的基本形式之一。(2)社會穩(wěn)定功能。慈善事業(yè)有利于促進社會和諧發(fā)展，成為社會穩(wěn)定器， 這源于慈善事業(yè)的再分配作用。其主要表現(xiàn)在以下幾個方面：①慈善事業(yè)有利于促進城鄉(xiāng)、地區(qū)、民族之間的和諧發(fā)展。②慈善事業(yè)有利于促進各階層之間的相互理解、交流和互助。③發(fā)展慈善事業(yè)是當代社會得以化解諸多社會問題，促進社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展的一條重要而有效的途徑。(3)財富或資源的分配功能(4)思想教化功能(5)彌補政府失靈和市場失靈功能2、慈善事業(yè)的基本原則①堅持扶貧濟困的原則②堅持自愿無償?shù)脑瓌t③堅持公開公正的原則④堅持政府推動的原則⑤堅持民間實施的原則（四）慈善事業(yè)的特點①組織性現(xiàn)代慈善組織的主要形式是： 社會團體、民辦非企業(yè)單位和基金會。②自愿性③民辦性④救助姓⑤規(guī)范性（五）慈善事業(yè)存在的基礎（復習思考簡答題第二題答案）1、以社會成員的愛心為道德基礎慈善屬于道德范疇，慈善行為的非強制性和自愿性， 決定了社會成員的愛心對慈善事業(yè)的發(fā)展起道德支配作用。2、以貧富差別的存在為社會基礎即貧富差別是產(chǎn)生并需要發(fā)展慈善事業(yè)的社會基礎3、以社會捐獻為經(jīng)濟基礎首先是有能力幫助他人的社會經(jīng)濟組織和社會成員在愛心支配下能夠做到自愿捐獻；其次是所捐獻的資金或實物等能夠為慈善事業(yè)的正常運作提供穩(wěn)定的財政來源， 然后才會有慈善事業(yè)的正常、健康發(fā)展。（六）慈善事業(yè)的資金主要來源①企業(yè)或各種經(jīng)濟實體的捐贈；②政府財政對慈善事業(yè)的撥款或援助，明顯地，這一部分資金來源于社會總產(chǎn)品的再分配；③社會成員的個人捐獻；④國際慈善組織資金的流入。例始：中華慈善總會 70犯上資金來源于國外三、慈善組織慈善事業(yè)的